A. Da Aplicao da Lei Penal: Lei Penal no tempo e Lei Penal no espao Artigos 1 a 12 do CP A.1. Tempo do crime Artigo 4 do CP Art.

t. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Quando se considera cometido o crime? Teoria adotada pelo ordenamento brasileiro: Teoria da Atividade o De acordo com a Teoria da Atividade, considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, mesmo que outro seja o momento do resultado o Aplicao da Teoria da Atividade: aplica-se para quase todas as situaes, mas voltaremos nossa ateno especialmente para trs casos: Verificao da lei em vigor Imputabilidade Determinao da idade da vtima o CUIDADO: Teoria da Atividade no se aplica contagem do prazo prescricional (prescrio antes da sentena condenatria transitada em julgado) Conforme artigo 111, contagem do prazo prescricional se d a partir da data da consumao

Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I - do dia em que o crime se consumou; II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. Ex: A atirou em B dia 25/08/08; B veio a morrer em 04/09/08; sabendo que prescrio para esse tipo de crime de 20 anos, quando se d a prescrio? Em 03/09/2028

A.2. Aplicao da Lei Penal no tempo Obs: lembrar que no CPP, para normas processuais, vigora o Princpio da Imediatividade, no importando se mudana legislativa beneficia ou no o ru Aplicao da Lei Penal no tempo obedecer a 3 princpios: 1. Princpio da Irretroatividade da lei mais severa (tambm chamada de Lex Gravior ou Novatio Legis in Pejus) o Lei no retroagir, salvo para beneficiar o ru (isso um dogma, sacrossanto!) 2. Princpio da Retroatividade da lei mais benfica o A lei mais benfica retroage, aplicando-se, inclusive, aos fatos j decididos por sentena transitria em julgado (artigo 2, pargrafo nico) 1

Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. o Competncia para aplicar a lei mais benfica depois do trnsito em julgado do juiz da execuo, sendo o meio adequado uma simples petio (no necessria a reviso criminal) o Competncia do juiz da execuo, inclusive, foi objeto de smula do STF (Smula 611) e depois virou lei, alterando o artigo 66, I, da LEP Smula 611 - TRANSITADA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, COMPETE AO JUZO DAS EXECUES A APLICAO DE LEI MAIS BENIGNA. Art. 66. Compete ao Juiz da execuo: I - aplicar aos casos julgados lei posterior que de qualquer modo favorecer o condenado; Espcies de leis mais benficas:

A) Abolitio criminis o Natureza: a lei posterior que deixa de considerar o fato como criminoso, extinguindo-se a punibilidade (artigo 2 e artigo 107, III, do CP) Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; o Dois exemplos de abolitio criminis: mudanas trazidas em 2005 com a abolio dos crimes de adultrio e seduo (crimes contra os costumes) Obs: cuidado porque bigamia continua a ser crime Cuidado tambm com porte de drogas; mesmo depois da 11.343/06, continua a ser crime! Quanto ao porte de drogas, ele continua sendo crime, embora no lhe seja mais prevista a pena de priso (essa a posio majoritria) o Efeitos da Aboltio Criminis: tambm esto no artigo 2 Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. 2

Aboltio Criminis faz cessar a execuo da pena e todos os efeitos PENAIS da sentena condenatria Lembrar que sentena penal condenatria tem outros efeitos tambm, que no so penais (civis) Portanto, Aboltio Criminis afeta primariedade, reincidncia, maus antecedentes, etc., mas efeitos no-penais, ao menos em princpio, no so afetados

B) Lex Mitior ou Novatio Legis in Melius o a lei nova que de outra forma favorecer o agente (ex: baixando uma pena, trazendo um benefcio, etc.) o Ex: o prprio artigo 28 da Lei 11.343/06 Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. Ateno: apesar de haver duas espcies de leis mais benficas (Abolitio criminis e Lex Mitior), elas no diferem em nada quanto forma de retroagir 3. Princpio da Ultratividade da Lei Excepcional ou da Lei Temporria o Artigo 3 do CP Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. o Lei Excepcional a lei que s vigora durante a existncia de determinada situao anormal; cessada a situao, ela se auto-revoga o Lei Temporria a lei que s vigora durante determinado prazo prdeterminado o Pelo Princpio da Ultratividade da Lei Excepcional ou da Lei Temporria, ambas continuam se aplicando aos crimes cometidos na sua vigncia, mesmo aps sua auto-revogao Observao final importante: Smula 711 do STF aplica-se a lei mais severa ao crime permanente e ao crime continuado, desde que esta tenha entrado em vigor antes de cessada a permanncia ou a continuidade Smula 711 - A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA. o Assim, se a lei for menos severa, ela retroage o E se a lei for mais severa, aplicar-se- tal lei desde que a lei tenha entrado em vigor antes de cessada a permanncia ou a continuidade

A.3. Lei Penal no espao Lugar do crime: artigo 6 do CP Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Ordenamento brasileiro adotou a Teoria da Ubiqidade ou Teoria Mista o Ubiqidade = Onipresena Considera-se cometido o crime TANTO no lugar em que foi praticada a ao ou omisso, no todo ou em parte, QUANTO no lugar em que ocorreu ou deveria ter ocorrido o resultado Ou seja, no dizer dos antigos, basta que uma pequena poro do crime tenha tocado o territrio nacional

Ateno: para no confundir as teorias, temos o LUTA o LUGAR, UBIQUIDADAE o TEMPO, ATIVIDADE ATENO: definio da competncia para julgar um crime dada pela Teoria da Consumao e no pela Teoria da Ubiqidade o Notar que uma coisa dizer se se aplica ou no a lei penal brasileira (se cabe ou no persecuo penal); outra coisa determinao / estabelecimento de competncia A.4. Territorialidade Territorialidade a aplicao da lei brasileira ao crime praticado em territrio nacional Territorialidade, no Brasil, Relativa ou Temperada; ou seja, possvel a aplicao da lei estrangeira ao crime praticado em territrio nacional (em funo de tratados e convenes internacionais) o Ex: aplicao da legislao penal estrangeira em embaixadas e consulados o Portanto, NO TEMOS no Brasil a Territorialidade Absoluta O que territrio nacional? o Poro de terra entre fronteiras, mar territorial, guas internas e coluna atmosfrica (este ltimo tambm chamado pelos antigos de projeo espacial) o Tambm territrio nacional a embarcao e a aeronave pblica ou em servio pblico ONDE QUER QUE ESTEJA o Tambm territrio nacional a embarcao e a aeronave privada brasileira em alto-mar ou espao areo correspondente A estes dois ltimos itens Rgis Prado denomina Territrio Nacional por Equiparao Nesses casos NO TEMOS aplicao da lei penal brasileira FORA do territrio nacional (mas sim dentro!) porque a prpria legislao considera isso como territrio nacional Por outro lado, notar que quando aeronave ou embarcao privada brasileira estiverem no territrio de outro pas (poro de terra entre fronteiras, mar territorial, guas 4

internas e coluna atmosfrica), elas sero territrio de outro pas Quando se fala em embarcao e aeronave privada brasileira, temos aplicao do chamado Princpio da Bandeira ou do Pavilho Em razo de tal princpio navio holands ou americano que estejam em alto-mar sero considerados territrio holands ou americano o Da o polmico caso do navio do aborto, de bandeira holandesa, que embarcava mulheres no Brasil e realizava abortos quando saa do mar territorial brasileiro (quando adentrava o alto-mar) o O mesmo vale para os navios que tm cassinos, que no funcionam at que o navio saia do mar territorial brasileiro (e, claro, tm que ser navios com bandeiras de pases que permitam a existncia de cassinos) o Portanto, no cair em erro comum: embaixada ou consulado estrangeiro so territrios brasileiros! Obs: imunidade se refere pessoa e atos do embaixador; ela maior do que a imunidade do cnsul, cuja imunidade s reveste os atos relacionados sua misso B. Teoria do Crime Para o exame de ordem, interessa-nos o conceito analtico de crime Nesse sentido, h 3 teorias para as quais CRIME : FATO TPICO e ANTIJURDICO (Teoria Bipartite) FATO TPICO, ANTIJURDICO e CULPVEL (Teoria Tripartite) FATO TPICO, ANTIJURDICO, CULPVEL e PUNVEL (Teoria Quadripartite) ATENO: teorias bi, tri e quadripartite nada tm a ver com causalismo, finalismo, etc.; possvel ter finalistas e causalistas adeptos de qualquer das trs teorias acima B.1. Teoria do Crime Fato tpico Possui 4 estruturas: o CONDUTA o TIPICIDADE (os 2 acima so elementos estruturais ESSENCIAIS, todo fato tpico os tem) o NEXO DE CAUSALIDADE o RESULTADO (j os 2 ltimos so elementos estruturais EVENTUAIS do fato tpico) Obs: Por questes didticas, a ordem dos quatro itens acima ser alterada nas explicaes abaixo B.1.1. Conduta

Usaremos conceito finalista: a ao ou omisso consciente e voluntria dirigida a uma finalidade Classificao dos crimes quanto conduta: a) Comissivos o So os crimes praticados mediante ao positiva b) Omissivos o So os crimes praticados mediante ao negativa (omisso) o Omissivos se subdividem em: 1) Prprios Neles o sujeito tem o dever jurdico de agir, de no se omitir, no importando (no havendo) resultado relevante previsto no tipo; importa que sujeito deveria ter feito algo e no o fez Marcados pela previso tpica direta (no tipo estar escrito, diretamente, omitir, deixar de fazer) Exemplos: Omisso de socorro Omisso de notificao de doena compulsria o No importa se omisso gerou ou no uma epidemia ou outro problema 2) Imprprios Neles o sujeito tem o dever jurdico de agir, mas para impedir um resultado; e no basta o agir, ele deve lograr impedir o resultado De modo que nos omissivos imprprios, o resultado relevante E quem tem esse dever? o GARANTE, o GARANTIDOR, aquele que est / tem dever de GARANTIDOR Portanto, GARANTE aquele que tem o dever de agir para impedir um resultado Posio de garante peculiar dos crimes omissivos imprprios Hipteses so 3 e esto no artigo 13, 2 Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. 2.1.) Aquele que tem dever de proteo, guarda ou vigilncia o que a lei chama de dever legal Exs: pai e me (CC e ECA) 2.2.) Aquele que de outra forma (que no a da lei) assumiu a responsabilidade de impedir o resultado O outra forma entendido pela doutrina como qualquer forma Pode ser por 1 minuto! (ex. de olhar criana na piscina) o que a doutrina chama de dever de garante contratual 6

o CUIDADO com a palavra contratual porque ela no tem nada a ver com contrato (pelo menos no com contrato em seu sentido tradicional) Exs: bab, professores em relao aos alunos, etc.

2.3.) Aquele que com sua conduta anterior gerou o risco da produo do resultado Chamado de dever de ingerncia Exs: guia de natao, instrutor de alpinismo, guia de caverna, etc. Entende-se que uma vez que tal pessoa leva outra para aquela situao, cabe a ela impedir o resultado Ateno: Os crimes OMISSIVOS IMPRPRIOS so, em regra, crimes estruturalmente COMISSIVOS, excepcionalmente punidos por OMISSO por isso que os crimes omissivos imprprios so chamados de COMISSIVOS POR OMISSO B.1.2. Resultado (Teoria do Resultado) Resultado a alterao do mundo exterior diversa da conduta e gerada por ela (estamos usando um conceito naturalstico de resultado) o Pensar em causa e conseqncia (conduta e resultado) Classificao dos crimes quanto ao resultado: A.) Materiais o Tipo faz previso do resultado e o exige para a consumao o Ex: homicdio B.) Formais o So aqueles em que h um resultado previsto no tipo, mas esse resultado no necessrio para que haja consumao o Por isso tambm chamado de crime de consumao antecipada (crime se consuma antes do resultado, ou, melhor dizendo, mesmo sem o resultado) o Ex: extorso mediante seqestro (artigo 159) basta seqestrar algum com o fim de obter vantagem Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Pena - recluso, de oito a quinze anos. o Outros exemplos: crimes de calnia, injria faz-se ofensa honra, mas no preciso que ela seja efetivamente atingida C.) De mera conduta o No h nem previso do resultado o Ex: crime de invaso de domiclio o Com isso fica fcil concluir que TODO CRIME OMISSIVO PRPRIO UM CRIME DE MERA CONDUTA 7

B.1.3. Nexo de causalidade a relao lgica, fsica, de causa e efeito, entre conduta e resultado Importante conhecer o nexo de causalidade para saber at onde se responde; agente s responde pelo crime medida (at onde) o causou Qual a teoria adotada pelo ordenamento brasileiro? Trata-se da TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES, segundo a qual TUDO o que contribui para gerar o resultado ser considerado causa o No importa o que mais causa ou o que menos causa; causou muito ou causou pouco, causou o Todavia, ter causado no indica que seja crime (causa no crime) o Outra forma de dizer essa mesma noo: Causa a condio sem a qual (conditio sine qua non) no teria ocorrido o resultado Critrio para distinguir o que causa e o que no : critrio da eliminao hipottica o Elimine hipoteticamente a conduta da cadeia causal; se o resultado se altera, a conduta causa; se o resultado no se altera, a conduta no causa o Exemplo: Extrair minrio de ferro Venda de arma de fogo Caf da manh bom Prdio seguro Ligo para minha esposa Entro na sala e dou um tiro em uma pessoa Morte ( o resultado) - Extrair minrio de ferro causa? Sim, porque se excluir essa conduta da cadeia causal, resultado no ocorreria - Assim como a venda da arma de fogo - J o caf da manh bom provavelmente pode ser eliminado da cadeia sem que haja prejuzo ao resultado Qual o defeito dessa teoria? Teoria traz problema porque com ela se permite o regresso ad infinitum (Ado e Eva acabariam sendo culpados por tudo) Ainda assim adotamos essa teoria; como? Lembrando que pelo simples fato de algo ser causa no indica que esse fato seja crime o Entre as causas da cadeia, uma consiste em exceo, em relao qual, excluindo-se aquela conduta, o resultado muda, mas, mesmo assim, persiste o nexo o Essa exceo rompe o nexo de modo que quem praticou tal conduta no responder pelo resultado o Onde est essa exceo? No artigo 13, 1: a chamada causa superveniente relativamente independente o Causa superveniente relativamente independente rompe, faz desaparecer o nexo entre a conduta e o resultado Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Supervenincia de causa independente

 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou. o H dois requisitos: Trata-se de uma causa que aparece DEPOIS da conduta (que estou analisando) algo que no costuma acontecer; o imprevisvel, o impondervel Exs: Joo deu tiro no peito de Jos o Em princpio causa; resta ver se h conduta superveniente (que vem depois) e imprevisvel (quando se d um tiro no peito costuma sangrar, costuma haver perfuraes internas, etc., nada disso imprevisvel) Dou caf com muito acar para diabtico e cara morre o Apesar de diabetes j existir antes ( uma causa), imprevisvel que dar caf com muito acar a algum possa matar essa pessoa o Trata-se de causa, mas se h crime, se pessoa ser condenada ou no, outra coisa Joo d tiro em Jos o Ambulncia que estava levando Jos para hospital, ainda vivo, bate em um caminho tanque e explode, matando Jos o Em princpio tiro causa porque sem ele no existiria a ambulncia o Mas no houve, nesse caso, uma causa superveniente relativamente independente? Sim; como esto atendidos os dois requisitos, rompe-se o nexo de causalidade entre tiro e morte e por isso Joo no poder responder B.1.4. Tipicidade a subsuno (adequao) do fato norma a perfeita adequao de um fato a um modelo normativo o Tipo sinnimo de modelo normativo o Tpica Patricinha; Tpico carro de paulistano nos dois casos estou querendo dizer que um dado elemento do mundo fenomnico se encaixa perfeitamente a um tipo pr-concebido Tipicidade material o Idia de simples subsuno do fato norma representa o conceito clssico, formal, de tipicidade (tipicidade formal) o Todavia, na 2 metade do sculo XX, especialmente depois do Nazismo, verificou-se forte crise do Positivismo

o Isso levou Direito a uma posio mais humana, mais sociolgica, menos formalista; noo de que o simples fato de uma proibio estar na lei garante que a norma seja boa comeou a perder fora o nesse cenrio que surge a idia de tipicidade material: Tipicidade material o prejuzo intolervel s condies da vida social o Tipicidade material se relaciona idia de que Direito Penal deve ter interveno mnima, de que Direito Penal a ltima ratio o Nesse sentido, 2 situaes mais conhecidas nas quais existe tipicidade formal (formalmente h tipicidade), mas no se verifica tipicidade material so as seguintes: Princpio da Insignificncia ou da Bagatela Quando a leso for insignificante, baixa a periculosidade do agente, reduzida reprovabilidade social da conduta e inexpressivo dano causado, o fato ser atpico Assim, so 4 os requisitos para aplicao do Princpio da Insignificncia: o LESO INSIGNIFICANTE o BAIXA PERICULOSIDADE DO AGENTE o REDUZIDA REPROVABILIDADE SOCIAL DA CONDUTA o INEXPRESSIVO DANO No caso do furto, a aplicao do Princpio da Insignificncia tem um nome especial, o chamado furto de bagatela Ex: tirar uma folha de papel de caderno alheio e anotar um telefone o Tipicidade formal est atendida (subsuno do fato norma), mas no h tipicidade material Princpio da Adequao Social Quando a conduta for socialmente aceita, o fato ser considerado atpico o Ex: a que sano deve ser submetida uma me que fura a orelha de sua filha para fazer o furo do brinco? o Portanto o PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA e o PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL afastam do fato tpico o seu elemento TIPICIDADE, ou seja, EXLUEM a TIPICIDADE MATERIAL o Para ser crime, no basta preencher o texto legal (para ser crime, no basta estar descrito na lei) o Isso a chamada crise do Positivismo, que gerou introduo de uma viso mais sociolgica e menos formalista do Direito Formas de Tipicidade 1.) Dolosa 2.) Culposa 3.) Praeter dolosa

Notar que podemos falar em tipicidade dolosa e culposa, mas tambm podemos falar em conduta dolosa ou culposa; essas categorias no se excluem, ao contrrio, comunicam-se a modalidade do tipo penal e a conduta que nele se encaixa 10

1.) Tipicidade dolosa 1.1.) Espcies de dolo Dolo direto Dolo indireto, que pode ser: o Dolo alternativo o Dolo eventual Obs: doutrina mais moderna no utiliza mais a idia de dolo alternativo Artigo 18, I, fala somente em dolo direto e dolo eventual Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; Dolo Direto o Aqui o agente DESEJA o resultado Dolo alternativo o Agente deseja UM ou OUTRO resultado o Ex: quero matar OU ferir o Doutrina mais moderna entende que quem quer um OU outro quer os dois Dolo eventual o Agente PREV o resultado e ASSUME O RISCO de produzi-lo o Notar que ele PREV, mas no DESEJA o Todavia, aqui eu TOLERO o resultado o Teoria do Dolo Eventual a Teoria do Assentimento Assentimento = Consentimento Da a idia de aceitar, tolerar, o resultado o Linha entre o dolo eventual e a culpa consciente muito tnue e depende do estado subjetivo do sujeito o Melhor maneira de diferenciar, na prtica, ainda o foda-se (dolo eventual) X fodeu (culpa consciente)

1.2.) Elementos do dolo Elemento intelectivo (entender) Elemento volitivo (querer) Assim, dolo = volio + cognio (vontade + conhecimento) 1.3.) Dolo Direto de Segundo Grau So as conseqncias NO DESEJADAS, mas INEVITVEIS da conduta Ex: matar 1 gmeo siams o Claro que os 2 morrem o Cometo 2 homicdios o Tinha certeza que o segundo morreria (era inevitvel) o Mas no quer dizer que eu QUERIA / DESEJAVA a morte de ambos

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o Por isso, respondo por 2 homicdios, mas em um com dolo direto de primeiro grau e em relao a outro com dolo direto de segundo grau Ex: matar mulher grvida o Trata-se de homicdio e de aborto o Em relao ao homicdio, respondo por dolo direto de primeiro grau o Em relao ao aborto, respondo por dolo direto de segundo grau o Porm, alguns doutrinadores classificam esse aborto como dolo eventual

2.) Tipicidade culposa Conceito de culpa: a inobservncia de um dever de cuidado OBJETIVO Objetivo indica que se trata de um dever para qualquer pessoa, um dever que qualquer pessoa deveria ter Tem a ver com a idia do homem-mdio, que est meio ultrapassada, mas ainda assim serve para entendermos o que se quer dizer com objetivo Excepcionalidade do crime culposo: culpa s pode ser punida quando estiver expressamente prevista na lei o Artigo 18, pargrafo nico Art. 18 - Diz-se o crime: Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. No CP h poucos crimes que prevem a modalidade culposa o Dos CRIMES CONTRA A PESSOA (artigos 121 a 154), h somente 2: Homicdio Leso corporal Exemplos de fatos ATPICOS (no h crime, haja vista a inexistncia de previso de modalidade culposa): Grvida de 7 meses, no assumindo o risco, que vai fazer rafting e ela aborta Mdico que, por impercia, no pergunta se paciente est grvida e ministra-lhe medicamento que pode ter efeito abortivo Namorado que, em meio a uma discusso, diz namorada Por que voc no se mata? e ela vai e realmente se mata Em poucas palavras, INEXISTINDO FORMA CULPOSA, ou H DOLO, ou o fato ATPICO

o Dos CRIMES CONTRA O PATRIMNIO (artigos 155 a 183), h somente 1: Receptao Exemplo de fato ATPICO (no h crime, haja vista a inexistncia de previso de modalidade culposa):

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Por mais embriagado ou imprudentemente que eu dirija, ainda que eu bata em outro carro, no h crime de dano Pode haver outro crime, como leso corporal ou homicdio do CTB, mas em relao ao crime de dano do CP o fato totalmente atpico, haja vista inexistncia de previso na forma culposa

o Dos CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO (artigos 312 e seguintes), h somente 1: Peculato ATENO: aqui se fax muita confuso, mas SOMENTE o peculato que tem previso de forma culposa (no existem, portanto, outros crimes contra a administrao como a prevaricao que estejam previstos na forma culposa)

Obs: no tem ligao direta com o que vimos acima, mas bom lembrar que a receptao tem no caput uma previso dolosa, mas, em pelo menos um de seus pargrafos (1 ou 3), trata-se de dolo eventual 2.1.) Modalidades de culpa Negligencia o a falta de ao cuidadosa Imprudncia o a realizao de ao perigosa Impercia o a inobservncia de regra tcnica referente a uma profisso ou ofcio (atividade profissional) o Assim, s pode ser imperito aquele que perito o Todavia o oposto no verdadeiro: um perito (ex: um mdico) pode agir com imprudncia (e no com impercia) se fizer uma cirurgia bbado Obs: professora comenta que essa diviso da culpa em negligencia, imprudncia e impercia s tem preocupao doutrinria no Brasil; outros pases no esto nem a, culpa e acabou (sem subdivises) 2.2.) Espcies de culpa Inconsciente o O agente NO PREV um resultado que era PREVISIVEL o a impreviso do previsvel o Todavia, se resultado fosse IMPREVISVEL estaramos diante de caso fortuito Consciente o O agente PREV um resultado, mas espera SINCERAMENTE que ele NO OCORRA o Novamente vale notar como a linha entre dolo eventual e culpa consciente tnue o Critrio interno, subjetivo o Mas, e aqui se faz uma crtica, na prtica se acaba diferenciando dolo eventual de culpa consciente pelo grau de probabilidade de uma determinada conduta dar errado 13

Com isso transforma-se um critrio subjetivo em objetivo, saindose da dogmtica e passando ao campo da poltica criminal (escolha, opo, diante de algo que se julga mais reprovvel)

Obs: 90% dos crimes de trnsito so capitulados como culpa consciente e 10% desses crimes acabam sendo considerados dolo eventual 2.3.) Compensao de culpas NO EXISTE compensao de culpas em Direito Penal Se eu tenho alguma culpa, respondo por ela, no importando se vtima tambm teve culpa A no ser que se trate de CULPA EXCLUSIVA da vtima (mas, da, no faz sentido falar em compensao) 2.4.) Concorrncia de culpas Isso SIM POSSVEL 2.5.) Portanto, finalizando, so elementos do crime culposo: Conduta voluntria o Claro, sempre; conduta tem que ser querida o No se confunde com o RESULTADO no pretendido Resultado Tipicidade Nexo causal Inobservncia de um dever de cuidado Previsibilidade objetiva do resultado o Sendo que esses 2 ltimos elementos s se vem nos crimes culposos e no nos dolosos 3.) Tipicidade Praeter Dolosa um tipo penal especfico (autnomo) Praeter dolo significa alm do dolo Trata-se de crime cujo resultado mais grave que o pretendido CUIDADO: nem todo crime qualificado pelo resultado praeter doloso o Ex: latrocnio, em regra, roubo qualificado pela morte (praeter) o Mas e se eu matei justamente para roubar? Da no praeter Crime praeter doloso o crime que tem dolo no antecedente e culpa no conseqente o Ex: leso corporal seguida de morte

CONDUTA

RESULTADO MORTE CULPOSA

DOLO DE LESIONAR

LESO DOLOSA 14

Como se v, a conduta se norteou pelo dolo de lesionar, mas o resultado foi uma leso (dolosa) acompanhada de uma morte (culposa) E aqui vale mencionar o artigo 19 do CP: pelo resultado que agrava a pena s responde o agente que o tiver causado ao menos culposamente Assim, para que haja culpa, resultado DEVIA ser PREVISVEL SEMPRE a CULPA vai exigir PREVISIBILIDADE o Ex: crime de leso corporal qualificado pelo resultado aborto (leso corporal gravssima artigo 129, 2, V) Mas s ser assim se eu souber que pessoa est grvida, uma vez que previsvel que agredindo uma grvida esta possa vir a sofrer aborto Se no sei que est grvida, trata-se apenas de leso corporal

Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos culposamente. B.1.5.) Erro de tipo Pode ser: o Erro de tipo essencial o Erro de tipo acidental B.1.5.1.) Erro de tipo essencial o erro que recai sobre elementos constitutivos do tipo, podendo incidir sobre elementar ou sobre descriminante B.1.5.1.1.) Erro sobre elementar do tipo O agente no percebe que est realizando os elementos de determinado tipo objetivo o Ex: atiro pensando ser um jacar, mas uma mulher; atiro pensando se tratar de um urso, mas era um homem o Pegar caneta de terceiro pensando ser sua Erro de tipo essencial pode ser O INEVITVEL, INVENCVEL OU ESCUSVEL o que a maioria das pessoas praticaria, no havendo descuido do agente CONSEQNCIA: havendo erro escusvel, AFASTA-SE INCLUSIVE A CULPA (ou seja, NO H QUE SE FALAR NEM EM DOLO, NEM EM CULPA, tratando-se, portanto, de FATO ATPICO) Em outras palavras, como o dolo exige cognio, nesse caso ele ser exclu E como erro era INEVITVEL, tambm exclui a culpa 15

O EVITVEL, VENCVEL OU INESCUSVEL o erro grosseiro, em que houve quebra do dever de cuidado Conseqncia: AGENTE RESPONDE SOMENTE POR CULPA (e nunca por dolo), mas DESDE QUE, claro, HAJA PREVISO DE FORMA CULPOSA para o tipo em questo Ex: agente mantm relao sexual com menor, que tem 13 anos de idade, mas que aparenta ter mais; se se provar que houve erro, mesmo que se trate de um erro evitvel, uma vez que no h estupro na modalidade culposa, no h como condenar o agente Obs: aqui, para ficar mais fcil, vale a pena primeiro ver se h previso culposa para o tipo; se no houver, pouco importa se o erro era ou no escusvel, no havendo a previso da forma culposa, no haver crime algum o Portanto, o ERRO DE TIPO SOBRE ELEMENTAR (do tipo) SEMPRE EXCLUI O DOLO (Errou sobre elementar? Exclu-se o dolo) Ex: tinha conscincia de que matava algum? No, e como dolo conscincia + vontade, no h dolo; B.1.5.1.2.) Erro sobre descriminante Sujeito, pela equivocada compreenso das circunstncias de fato, imagina estar em situao que, SE VERDADEIRA FOSSE, tornaria sua conduta acobertada por uma EXCLUDENTE DE ANTIJURIDICIDADE Descriminante sinnimo de excludente de antijuridicidade (so quatro: legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal, exerccio regular de direito, conforme veremos abaixo) Portanto, notar que se trata de erro de tipo que INCIDE SOBRE EXCLUDENTE DE ANTIJURIDICIDADE Outra forma de falar, em vez de se usar a expresso erro sobre descriminante usar a expresso DESCRIMINANTE PUTATIVA o Alis putativa vem do latim putare, que pode ser entendido como erro; tanto que imputar atribuir erro e inimputvel indica algum a quem no se pode atribuir um erro Assim, aqui que falaremos em: o Legtima defesa putativa: entenda-se, legtima defesa errada, sujeito acha que est em legtima defesa, mas no est, assim como, o Estado de necessidade putativo o Estrito cumprimento do dever legal putativo o Exerccio regular de direito putativo Conseqncias da descriminante putativa: so as mesmas do erro sobre elementar do tipo, SEMPRE afastam o dolo e PODEM afastar a culpa: o Se erro for INEVITVEL, AFASTA-SE O DOLO E A CULPA (conduta ATPICA) o Se erro for EVITVEL, AFASTA-SE O DOLO, MAS AGENTE PODE RESPONDER CULPA, caso haja PREVISO LEGAL DA FORMA 16

CULPOSA (se no houver previso da modalidade culposa, fato ser atpico) B.1.5.2.) Erro de Tipo Acidental H cinco espcies, mas veremos apenas quatro delas: o Error in persona o Aberratio ictus o Aberratio delicti o Aberratio causae B.1.5.2.1.) Error in persona o erro sobre a pessoa Artigo 20, 3 do CP Erro sobre a pessoa 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. Sujeito V NA VTIMA REAL UMA VTIMA VIRTUAL que ele pretendia atingir Ex: agente pensa que Joo, mas se trata de Jos Conseqncia: agente RESPONDE COMO SE TIVESSE ACERTADO A VTIMA QUE ELE QUERIA ACERTAR, a vtima desejada (e no aquela efetivamente atingida) o Ex: agente que matar o prprio pai, mas acaba matando uma outra pessoa; nesse caso, mesmo com erro sobre a pessoa, pena dever ser aplicada levando em conta a agravante da ascendncia Trata-se, portanto, de uma fico jurdica

B.1.5.2.2.) Aberratio ictus o erro na execuo Artigo 73 do CP Erro na execuo Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. Para ficar mais claro o que se entende por erro na execuo, basta pensar que se trata de erro no golpe, erro na mira Sujeito, PELA INABILIDADE NO MANEJO DOS MEIOS, atinge PESSOA DIVERSA DA PRETENDIDA

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Notar que, em comparao com o ERROR IN PERSONA, apesar da semelhana no resultado (atingir-se pessoa diversa da pretendida), naquela situao o AGENTE V EM TERCEIRO A PESSOA QUE GOSTARIA DE ACERTAR, ao passo que, no caso da ABERRATIO ICTUS, o agente atinge pessoa diversa no por confundilas, mas sim por sua INABILIDADE NA EXECUO CONSEQNCIAS DEPENDERO de quais RESULTADOS foram alcanados:

a) Se RESULTADO FOR NICO, ou seja, se AGENTE ATINGE APENAS UM TERCEIRO, ele responder como se tivesse atingido a pessoa que almejava acertar Ou seja, neste primeiro caso, conseqncia a mesma do error in persona b) Se RESULTADO FOR MLTIPLO, ou seja, se o AGENTE ATINGE TERCEIRO E TAMBM AQUELE QUE ELE DESEJAVA FAZER COMO VTIMA, ele responder por TODOS OS CRIMES, em CONCURSO FORMAL Assim, neste ltimo caso, no h nenhuma fico; agente simplesmente responde por tudo aquilo que causou, verificando o concurso formal B.1.5.2.3.) Aberratio delicti Tambm chamada de aberratio criminis o resultado diverso do pretendido Artigo 74 do CP: Resultado diverso do pretendido Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. Aqui h erro NO CRIME O sujeito quer praticar um crime, mas, por descuido, acaba praticando outro H 3 possibilidades: 1) Sujeito quer praticar um crime A, mas acaba praticando o crime B, por culpa; conseqncia: sujeito responder apenas pelo crime culposo (B), o qual absorver a tentativa (em relao ao crime A) Ex: jogo uma pedra porque quero quebrar uma vidraa e acerto e mato uma velhinha que, na hora do arremesso, aparece na janela; agente responde por homicdio culposo, sendo absorvido o crime de tentativa de dano Notar que essa situao foge do que pensamos parecer normal, que seria o agente responder por um crime tentado (doloso) e outro consumado (culposo) 2) Sujeito quer praticar um crime A, mas acaba praticando um crime B, por culpa, porm, no existe a forma culposa do crime B; conseqncia: como

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crime B no existir, ele nada poder absorver; por isso, agente responder pelo crime A na forma tentada Ex: lano pedra para matar velhinha que est na janela, mas s acerto o vidro; responderei por homicdio (doloso) tentado 3) Sujeito atinge resultado almejado em relao ao crime A e ainda consuma o crime B por culpa (resultado mltiplo); conseqncia: sujeito responder pelos 2 crimes, em concurso formal Ex: jogo pedra porque quero matar velhinha que est na janela, consigo mat-la e, alm disso, quebro o vidro B.1.5.2.4.) Aberratio causae Tambm denominado erro sobre o nexo causal O sujeito pratica um segundo ato, em que imagina estar exaurindo um crime anterior j consumado. No entanto, neste segundo momento, neste segundo ato, que ele acaba por consumar o crime Ex: acredita-se ter matado a vtima por meio de esganadura, mas ela permanece viva; entretanto, a vtima morre no em conseqncia da esganadura, mas sim porque, em seguida, ela foi jogada na gua Notar como no faz sentido, nesse caso, imaginar tentativa de homicdio (no caso da esganadura) seguida de homicdio culposo! Conseqncia: SUJEITO RESPONDE PELO CRIME CONSUMADO, OU SEJA, COMO SE TIVESSE ALCANADO A CONSUMAO NA FORMA PRETENDIDA E, alm disso, vale dizer que se entende que a vontade de alcanar o resultado por um meio que se estende a outro meio (empregado no 2 ato) chamada de dolo geral ou dolus generalis B.1.6. Consumao e tentativa Aqui vamos discutir o chamado iter criminis (que pode ser entendido como o caminho do crime; notar que iter tem mesmo radical de palavras como itinerrio) B.1.6.1. Fases do iter criminis Para maioria dos autores h 4 fases, mas alguns vislumbram a existncia de 5 1 fase: cogitao o plano mental do crime Cogitao no tem qualquer relevncia penal; tenho DIREITO de fazer quaisquer planos mentais que eu queira! Esse tratamento fase de cogitao reflexo do Princpio da Alteridade, segundo o qual o Direito Penal s pode se preocupar com leses de terceiros o Alis, tambm por conta desse princpio, a auto-agresso (autoleso) no crime Obs: notar que situao muda de figura de eu me lesionar com o intuito de ludibriar uma seguradora ou com vistas a escapar do servio militar obrigatrio; ainda assim, o crime estar no ato de ludibriar e no na leso que pratiquei em mim mesmo O mesmo raciocnio se aplica em relao a entorpecentes: se estou com drogas, pode haver crime porque posso repass-las a 19

outras pessoas (lesionando o bem jurdico sade pblica); entretanto, se j consumi todos os entorpecentes que estavam comigo, no h mais crime, uma vez que a sade pblica no mais poder ser afetada 2 fase: atos preparatrios So aqueles que se realizam no mundo exterior e so necessrios para a prtica do crime, mas no chegam a atacar diretamente o bem jurdico EM REGRA, atos preparatrios no tm relevncia penal Porm, h 2 EXCEES: a) Se houver previso tpica do ato preparatrio como crime autnomo o Diz-se que tal previso deriva da impacincia ou da inquietude do legislador, que no quis esperar os atos seguintes e j tipificou o prprio ato preparatrio como crime o Exs: formao de quadrilha; porte de arma o Em verdade, para o professor, h uma espcie de contra-senso, uma vez que se h crime autnomo, no h mais que se falar em ato preparatrio ATENO: para existncia do crime de formao de quadrilha so necessrios MAIS DE 3 INDIVDUOS, reunidos para cometer crimeS (no plural), sendo necessrios, conforme Nelson Hungria, os requisitos da ESTABILIDADE E DA PERMANNCIA; por outro lado, notar que no importa que crimes planejados pela quadrilha sejam efetivamente praticados, ou seja, uma vez reunidos para praticar crimeS (no plural), j est configurada a quadrilha (ainda que ela no venha a efetivar nenhum dos delitos planejados) b) Concurso de pessoas, se o crime ao menos tentado o Ex: compro de um arquiteto a planta de um edifcio com intuito de nele praticar roubo; conduta do arquiteto (que um ato preparatrio) ser punida, mas desde que, ao menos, quem comprou a planta venha a tentar o roubo planejado o Ex: na mesma situao do arquiteto do exemplo acima est o vigilante ou outro sujeito que passa informaes a quem planeja praticar um delito, mas sempre se exigindo que haja ao menos uma tentativa 3 fase: execuo a realizao da conduta proibida no tipo, ou seja, o ataque direto ao bem jurdico Obviamente, a execuo sempre possui relevncia penal 4 fase: consumao Conceito de consumao est no artigo 14, inciso I do CP Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Ou seja, crime consumado quando so realizados todos os elementos de sua definio legal 20

Obviamente, a consumao tambm sempre ter relevncia penal

5 fase: exaurimento Existncia de uma 5 fase sustentada por Rogrio Greco Consiste no esgotamento do potencial (poder) lesivo da conduta em um crime j consumado Ex: depois de 30 dias de um furto, seu autor destri o carro furtado a base de pauladas em princpio poderamos pensar em crime de dano, mas agente no responder por dano uma vez que se entende que a destruio do veculo foi mero exaurimento do crime de furto j praticado Ex: crime de extorso mediante seqestro se consuma com o simples seqestro da vtima; no importa se o agente consegue ou no a extorso, uma vez que ela mero exaurimento do crime j consumado B.1.6.2. Tentativa Iniciada a execuo, o sujeito no alcana a consumao por circunstncias ALHEIAS (ESTRANHAS, DIVERSAS) sua vontade Punio para tentativa: aplica-se a pena do crime consumado, reduzida de 1/3 a 2/3 o Nesse intervalo de um a dois teros, como se define o quantum da reduo? Quanto mais distante da consumao, maior a reduo (e viceversa) o Na prtica esse assunto acaba sendo importante e objeto de muitos recursos, uma vez que os juzes no fundamentam adequadamente o quantum reduzido B.1.6.2.1. Classificaes da tentativa Tentativa pode ser classificada de, pelo menos, duas maneiras: o Perfeita (tambm chamada de crime falho) ou Imperfeita o Branca ou Cruenta Tentativa perfeita o aquela em que o agente esgota o seu plano executrio Tentativa imperfeita o aquela em o agente no esgota o seu plano executrio em razo de uma circunstncia alheia sua vontade Portanto, na perfeita, plano executrio esgotado, mas crime no d certo por circunstncia alheia vontade do agente; j na imperfeita a circunstncia alheia vontade do agente impede o prprio esgotamento do plano executrio (e a conseqente consumao do delito) Tentativa branca o aquela na qual no resulta leso Tentativa cruenta o aquela na qual existe leso 21

B.1.6.2.2. Crimes que no admitem tentativa 1) Crime unisubsistente aquele em que no h lapso temporal entre o incio da execuo e a consumao; ou seja, em outras palavras, o incio da execuo coincide com a consumao Ex: injria verbal direta (se chamo algum de bobo, uma vez dito isso, o crime j est consumado e no h como haver tentativa) Ex: crimes omissivos imprprios (como a omisso de socorro) 2) Crime culposo meio bvia a impossibilidade de convivncia entre forma culposa e tentativa: na tentativa o sujeito quer o resultado (mas no o consegue) e o crime culposo, por definio, no pode envolver um querer (se o agente queria, no h culpa, mas sim dolo) Em razo desse entendimento, a doutrina brasileira tambm no admite tentativa no crime praeterdoloso Isso porque no crime praeterdoloso a conduta dolosa, mas o resultado culposo (h dolo no antecedente, mas h culpa no conseqente) Em razo do conseqente ser culposo, entende-se que para ele no h como falar em tentativa 3) Nos crimes habituais CRIMES HABITUAIS so aqueles em que a CONDUTA S GANHA RELEVNCIA PENAL QUANDO VIRA HBITO Problema dessa definio seu grau de subjetividade, uma vez que relativo o momento (a situao) em que se pode dizer que j existe efetivamente um hbito Ex: manter casa de prostituio quando h hbito? o Professor contou caso em que a casa ainda no havia sido sequer aberta, mas havia sido feita panfletagem do prostbulo e delegado mandou prender dona da casa no pode, est errado, no h crime, uma vez que, nesse caso, no h dvida de que inexiste a habitualidade! Obs: crime de rufianismo, que consiste em tirar proveito da prostituio, tambm crime habitual Assim, entendimento majoritrio de que no caso dos crimes habituais no cabe tentativa porque no possvel falar em tentativa de hbito (ou hbito existe, ou ele no existe)

4) Contraveno Penal No cabe tentativa no caso de contravenes pelo simples fato de que h expressa disposio legal nesse sentido (artigo 4 da Lei de Contravenes): Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno. 5) Crime de atentado (tambm chamado de crime de empreendimento) Possibilidade de tentativa no caso do crime de atentado no era polmico, mas recentemente acabou virando assunto controverso

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Crime de atentado ou crime de empreendimento aquele em que a CONDUTA DE TENTAR ALCANAR UM RESULTADO j DESCRITA NO TIPO como um CRIME CONSUMADO Em outras palavras, nesses casos, tentar j consumar Ex: em um mesmo turno de uma eleio, tentar votar pela segunda vez Ex: artigo 352 do CP evaso mediante violncia (o simples fato de tentar se evadir usando de violncia j pe considerado crime)

Obs: idia de que preso tem direito de fugir uma bobagem! bem verdade que fuga no configura crime, mas se trata de falta grave, conforme a LEP; fuga (ou sua tentativa) s passa a ser crime quando h emprego de violncia, nos termos do artigo 352 do CP Evaso mediante violncia contra a pessoa Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia. Pelo texto do artigo 352 fica claro que fugir ou tentar fugir configuram crime; assim, como a prpria tentativa j incriminada, no se pode falar em crime tentado Entretanto, na doutrina h quem diga que a tentativa possvel, mas a pena a mesma aplicada em caso de fuga consumada Para o professor, se mesmo quem admite tentativa afirma que a pena para o crime tentado e o consumado sero as mesmas, discusso acaba sendo muito mais sobre o sexo dos anjos do que um debate importante

B.1.6.2.3. Tentativa perfeita X Tentativa imperfeita X Desistncia voluntria X Arrependimento eficaz X Arrependimento posterior Quadro comparativo: Antes de terminar a execuo Motivos alheios vontade Prpria vontade Tentativa imperfeita Desistncia voluntria Depois de terminar a execuo Tentativa perfeita (crime falho) Arrependimento eficaz

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz esto no artigo 15 do CP:

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Assim: o Desiste de prosseguir na execuo = Desistncia Voluntria 23

o Impede que o resultado se produza = Arrependimento Eficaz Punio pela desistncia voluntria / pelo arrependimento eficaz ser a punio pelos atos j praticados No confundi-los com o ARREPENDIMENTO POSTERIOR, que est no artigo 16 do CP

Arrependimento posterior Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. O Arrependimento Posterior causa obrigatria de reduo de pena, que se aplica ao crime j consumado, se presentes determinados requisitos: a) crime praticado sem violncia ou grave ameaa b) reparao integral do dano c) ser o arrependimento anterior ao recebimento da denncia ou da queixa d) dar-se o arrependimento por ato voluntrio do agente Conseqncia do arrependimento posterior: reduo de pena em 1/3 a 2/3

B.1.6.2.4. Crime impossvel Artigo 17 do CP Crime impossvel Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Nesses casos tem-se uma tentativa que inidnea No se pune tal tentativa uma vez que a ABSOLUTA IMPROPRIEDADE DO OBJETO ou a ABSOLUTA IMPROPRIEDADE DO MEIO tornam impossvel a consumao do delito Exemplos: o Arma no municiada (no se pode punir por homicdio tentado; punio poder ser por outro delito, como porte) o Tambm haver crime impossvel quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel consumar-se a infrao ( o que se denomina, em processo penal, FLAGRANTE PREPARADO)

Ateno: VIGILNCIA OSTENSIVA DE CMERAS em lojas jurisprudncia considera que h efetiva tentativa (no se trata, portanto, de crime impossvel), uma vez que tal PROCEDIMENTO NO EVITA A CONSUMAO DO FURTO, MAS APENAS BUSCA INIBIR sua ocorrncia B.2. Teoria do Crime Antijuridicidade Relembrando, h trs teorias para definir o que crime (Bipartite, Tripartite, Quadripartite) 24

Em todas elas, crime , pelo menos, FATO TPICO e ANTIJURDICO At agora vimos apenas 1 dos elementos do crime, o FATO TPICO Aqui veremos um segundo elemento, a ANTIJURIDICDADE Mais abaixo veremos um terceiro elemento (que, por bvio, s existe nas Teorias Tripartite e Quadripartite), que a CULPABILIDADE ANTIJURIDICIDADE sinnimo de ILICITUDE Antijuridicidade / Ilicitude: a relao de contrariedade ao Direito Em Direito Penal, todo fato tpico presume-se antijurdico, a menos que exista situao de EXCLUDENTE DE ANTIJURIDICIDADE

B.2.1. Excludentes de antijuridicidade / ilicitude So listadas nos incisos do artigo 23 do CP, sendo o estado de necessidade e a legtima defesa tratados tambm nos artigos 24 e 25 Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Excludentes de antijuridicidade ou de ilicitude tambm so denominadas justificantes, causas de justificao e descriminantes Trata-se de situaes nas quais o LEGISLADOR AUTORIZA A PRTICA DE FATOS TPICOS (ou seja, ainda que o fato seja tpico, ele no ser antijurdico e, portanto, no ser crime) Em seguida, veremos as excludentes de antijuridicidade da Parte Geral do CP (artigos 23 a 25)

B.2.1.1. Legtima defesa Artigo 25 do CP Legtima defesa Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Assim, age em legtima defesa quem PRATICA O FATO TPICO para repelir INJUSTA agresso ATUAL ou IMINENTE, a DIREITO PRPRIO OU ALHEIO, usando MODERADAMENTE os MEIOS NECESSRIOS Requisitos:

1) Agresso o sempre uma conduta humana o No existe legtima defesa contra ataque ESPONTNEO de animal 25

o Entretanto, se o ataque PROVOCADO, torna-se possvel a alegao de legtima defesa o Em uma terceira hiptese, se o ataque for PROVOCADO PELA PRPRIA VTIMA, o agente dever responder pelo dano 2) Injusta o NO CABE legtima defesa contra AGRESSO JUSTA, bem como contra AGRESSO JUSTIFICADA, CONTRA OUTRA LEGTIMA DEFESA, CONTRA ESTADO DE NECESSIDADE, CONTRA EXERCCIO REGULAR DE DIREITO e CONTRA ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL (DESDE QUE, em todos esses casos, NO HAJA EXCESSO) o SE HOUVER EXCESSO, ele torna uma agresso justa em uma AGRESSO INJUSTA o Assim, PASSA A CABER LEGTIMA DEFESA contra o excesso na legtima defesa, excesso no estado de necessidade, excesso no exerccio regular de direito e excesso no estrito cumprimento do dever legal (bem como contra o excesso da agresso justa e da agresso justificada) o CABE tambm legtima defesa contra DESCRIMINANTE PUTATIVA e contra AGRESSO DE INIMPUTVEL Ateno: denomina-se LEGTIMA DEFESA SUCESSIVA a legtima defesa que surge para repelir o excesso de outra legtima defesa 3) Atual ou iminente o No cabe legtima defesa contra agresso passada 4) Uso moderado dos meios necessrios o preciso haver uma PROPORCIONALIDADE entre os meios de ataque e os meios de defesa, caso contrrio, haver excesso o Ateno: EXCESSO poder ser PUNVEL (se doloso ou culposo) ou IMPUNVEL (se considerado inevitvel) 5) Conscincia de agir em legtima defesa o Trata-se de requisito subjetivo o Ateno: no confundir esse requisito com o que se denomina legtima defesa subjetiva, uma vez que este ltimo corresponde ao nome doutrinrio que dado para o excesso inevitvel de legtima defesa (visto acima, no item 4) B.2.1.2. Estado de necessidade Artigo 24 do CP Estado de necessidade Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 26

 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros. H 2 bens jurdicos em risco e no h como salvar os 2; nica forma de salvar um bem jurdico sacrificando o outro Requisitos para que se possa falar em estado de necessidade:

1) Situao de perigo ATUAL, NO criada VOLUNTARIAMENTE pelo sujeito o Notar que aqui somente se fala em perigo ATUAL, ao passo que na legtima defesa podemos ter perigo ATUAL ou IMINENTE o Quanto ao termo voluntariamente, entende-se como dolosamente 2) Sacrifcio INEVITVEL e RAZOVEL de um bem o Inevitvel aquele que no poderia ser evitado SEM UM RISCO PESSOAL o RAZOVEL refere-se a sacrificar um bem de MENOR ou IGUAL valor para salvar OUTRO (que ser, obviamente, de IGUAL ou MAIOR valor) o Portanto, entende-se NO RAZOVEL sacrificar um bem de MAIOR valor para salvar outro de MENOR valor o Exemplo clssico de estado de necessidade o da tbua de salvao, em que os dois bens jurdicos envolvidos (vida) tm igual valor o Se o SACRIFCIO NO RAZOVEL, NO H ESTADO DE NECESSIDADE, mas juiz PODE REDUZIR a pena em at 2/3, conforme artigo 24, 2 do CP (transcrito acima) o Alm disso, estado de necessidade NO PODE SER INVOCADO por quem tem o DEVER LEGAL DE ENFRENTAR O PERIGO artigo 24, 1 (transcrito acima) Ateno: assunto POLMICO, mas costuma-se entender que o POLICIAL QUE NO ESTEJA EM SERVIO PODE ALEGAR estado de necessidade B.2.1.3. Estrito cumprimento do dever legal Estrito cumprimento: uso da expresso estrito indica que no pode haver excesso Dever legal: aquele que vem de lei genrica; no se trata de ordem de superior Obs: questo do estrito cumprimento delicada; no caso do Jri do coronel Ubiratan, quesitos foram mal formulados e o jri respondeu primeiramente que havia estrito cumprimento e, em um quesito posterior, respondeu que houve excesso; como essas respostas foram contraditrias, ficou-se com a primeira delas, reconhecendo-se o estrito cumprimento do dever legal e absolvendo-se o ru B.2.1.4. Exerccio regular de direito Assim como ocorre com o termo estrito, visto acima, aqui a expresso regular tambm busca vedar excessos Ex: lutador de boxe pode quebrar o nariz do adversrio (ofendendo sua integridade), mas no h crime porque lutar boxe considerado exerccio regular de um direito 27

Ex: no mesmo exemplo do lutador de boxe, permitido que ele quebre o nariz do adversrio, mas no admissvel, por exemplo, que um morda a orelha do outro Ex: cirurgia esttica trata-se de exerccio regular (regulamentado) de fazer / submeter-se a uma cirurgia esttica; entretanto, para que no fuja do regular, o mdico no pode, por exemplo, arrancar de vez o nariz do paciente Ex: OFENDCULOS o Consistem em aparato material predisposto para defesa de interesses o Tais como: cerca eltrica, ponta de lana, fosso de jacar, cacos de vidro no alto do muro, etc. o Em relao aos ofendculos, prevalece o entendimento de que se trata de exerccio regular de direito, mas h forte posio doutrinria classificando-o como legtima defesa preordenada

Obs: Para o professor faz mais sentido falar em exerccio regular de direito do que em legtima defesa uma vez que no h crime tanto na hiptese do ladro que se machuca em uma ponta de lana quanto naquela em que uma criana se machuca ao tentar entrar no local protegido para pegar uma bola (ou seja, no faz sentido falar em legtima defesa contra essa criana, da ser melhor a classificao dos ofendculos como exerccio regular de direito) o Requisitos dos ofendculos: a) Obedecer regulamentos o Ex: no caso de uma cerca eltrica, ela deve estar a, no mnimo, 2,30 metros do solo, pulso tem que ser intermitente (no pode haver corrente contnua) para que o indivduo no grude na cerca, alm de haver um limite de voltagem a ser respeitado b) No pode ser de surpresa (ou seja, deve haver um aviso) o Exs: placa indicando a existncia de cerca eltrica, placa indicando que ali h um cachorro (neste caso, do cachorro, s para lugares fechados, uma vez que se for possvel ver o cachorro de antemo no necessrio indicar sua presena!) B.3. Culpabilidade At agora vimos tipicidade e antijuridicidade; passaremos aqui a ver culpabilidade Culpabilidade o JUZO DE CENSURA / DE REPROVAO sobre aquele que PODE e DEVE agir de acordo com o Direito Idia por trs disso a seguinte: indivduo livre para escolher entre o caminho do Direito e o caminho do no-Direito ( o chamado livre arbtrio) Entretanto, uma vez escolhido o no-Direito por aquele que PODIA e DEVIA escolher o Direito, tal indivduo dever ser censurado Obs: discusso sobre livre arbtrio complicada e polmica; cincia, at hoje, no conseguiu provar a existncia do livre arbtrio; na verdade, livre arbtrio uma premissa crist-ocidental, que vem desde os tempos de Ado e Eva; seja como for, o fundamento filosfico, histrico e moral da noo de culpabilidade reside na noo de livre arbtrio

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Ateno: NO CONFUNDIR CULPABILIDADE com CULPA (so coisas que no tm absolutamente nada a ver!) o CULPABILIDADE RESPONSABILIDADE: posso responder pelo que fiz? o CULPA NEGLIGNCIA, IMPRUDNCIA ou IMPERCIA; CULPA FORMA DO TIPO (que pode ser CULPOSO ou DOLOSO) Isso posto, temos que CULPABILIDADE JUZO DE CENSURA que se baseia na idia de que o indivduo era LIVRE Quem no tem CULPABILIDADE, isento de pena; na verdade, tecnicamente, o correto dizer que havendo uma excludente (ex: inimputabilidade), exclui-se a culpabilidade e, conseqentemente, o agente ser isento de pena

B.3.1. Requisitos (elementos) da culpabilidade: a) Imputabilidade b) Potencial conscincia da ilicitude c) Exigibilidade de conduta diversa Abaixo veremos um pouco sobre cada um desses requisitos e, especialmente quais so as situaes excludentes ou dirimentes de culpabilidade B.3.1.1. Imputabilidade O que exclui o elemento IMPUTABILIDADE a INIMPUTABILIDADE Raciocnio aplicado aqui ser o mesmo para todas as excludentes de culpabilidade: aquilo que EXCLUI A IMPUTABILIDADE, EXCLUI A CULPABILIDADE e, portanto, ISENTA DE PENA A inimputabilidade pode ADVIR DE 3 SITUAES (ou seja, h 3 excludentes de culpabilidade em relao ao requisito imputabilidade): o Menoridade absoluta (menor de 18 anos) o Doena mental que torna o indivduo completamente incapaz o Embriaguez acidental e completa 1) Menoridade ABSOLUTA (menor de 18 anos) Trata-se de inimputabilidade fundada em motivo etrio Artigo 27 do CP Menores de dezoito anos Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial. Tem-se, na menoridade ABSOLUTA, indivduo sem 18 anos completos Ao menor de 18 anos aplicam-se as disposies do ECA, com o detalhe de que: o AT 12 ANOS se tem uma CRIANA e a aplicao de MEDIDA DE PROTEO o Entre 12 E 18 ANOS de tem um ADOLESCENTE, a quem cabe aplicao de MEDIDA SOCIOEDUCATIVA

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Notar que a menoridade RELATIVA (maior de 18 e menor de 21) REDUZ a culpabilidade (e, portanto, reduz a pena, funcionando com atenuante), MAS NO A ELIMINA

2) Doena mental que torna o indivduo COMPLETAMENTE INCAPAZ Trata-se de inimputabilidade fundada em distrbio mental Artigo 26 do CP Inimputveis Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Assim tal inimputvel aquele que, em razo de doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado perdeu a capacidade de compreender o carter ilcito do fato ou de portar-se de acordo com tal entendimento O inimputvel que pratica FATO TPICO e ANTIJURDICO recebe MEDIDA DE SEGURANA, em uma sentena que denominada SENTENA DE ABSOLVIO IMPRPRIA Mas, ateno: se o inimputvel praticou determinada conduta sob o manto de uma das excludentes de antijuridicidade (ex: legtima defesa) ele NO RECEBER MEDIDA DE SEGURANA, mas sim ABSOLVIO Se indivduo se tornar RELATIVAMENTE INCAPAZ (semi-imputvel) ter uma pena reduzida ou medida de segurana Semi-imputvel semelhante ao imputvel, mas ele perde apenas PARCIAL capacidade de autodeterminao O semi-imputvel que pratica fato tpico e antijurdico recebe SENTENA CONDENATRIA, com aplicao de PENA REDUZIDA OU DE MEDIDA DE SEGURANA (pena pode ser substituda por medida de segurana) o APLICAO ALTERNATIVA (pena reduzida OU medida de segurana) reflexo da adoo, no Brasil, a partir de 1984, do chamado SISTEMA VICARIANTE (OU ALTERNATIVO OU TAMBM CHAMADO SUBSTITUTIVO), que sucedeu o antigo Sistema do Duplo-Binrio (pelo qual se aplicava pena E medida de segurana) Obs: palavra vicariante indica substituio; tanto que expresso multa vicariante sinnimo de multa substitutiva

ATENO: neste ponto, vale a pena abrir dois parnteses para abordar assuntos correlatos e importantes: I) As 3 teorias que tentam resolver o problema do inimputvel no Direito Penal; e II) Medida de Segurana I) As 3 teorias que tentam resolver o problema do inimputvel no Direito Penal A) Teoria Biolgica Para que haja inimputabilidade, basta doena desenvolvimento mental incompleto ou retardado mental ou

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B) Teoria Psicolgica Inimputvel aquele que perde a capacidade de compreender o carter ilcito do fato ou de portar-se de acordo com tal entendimento (tal capacidade denominada capacidade de autodeterminao) C) Teoria Biopsicolgica Exige ambos os requisitos acima, mesclando-os Essa ltima foi a TEORIA ADOTADA NO BRASIL o No basta ser louco, tem de ser louco e no pode saber o que est fazendo o Da mesma forma, no basta no saber o que est fazendo, tem de ser louco o Assim, diz-se que importa tanto a causa como a conseqncia Entretanto, a TEORIA BIOPSICOLGICA adotada no Brasil como REGRA o Como EXCEO adotamos entre ns a TEORIA BIOLGICA, em apenas um caso, que justamente o caso do menor de 18 anos (em relao ao qual no importa em absolutamente nada se ele sabe ou no sabe o que est fazendo, o critrio exclusivamente etrio)

II) Medida de Segurana uma sano penal de carter curativo Ou seja, no se trata de castigo; idia de que busca curar, quer o bem do sujeito Como medida de segurana pode ser aplicada? Pelos sistemas do Duplo-Binrio (existente no Brasil at 1984) ou Vicariante (vigente aps reformas do CP de 1984) Espcies de medida de segurana a) Detentiva: a internao em HOSPITAL DE CUSTDIA E TRATAMENTO o Hospital de Custdia e Tratamento o novo nome (determinado por decreto) dos antigos manicmios b) Restritiva: o chamado tratamento ambulatorial o Nesta situao o sujeito no fica internado; ele permanece em casa e periodicamente vai a um posto de sade (ou local de atendimento equivalente) para submeter-se a medicao e anlise ATENO: A LEI diz que se o crime for punido com RECLUSO, a medida de segurana deve ser DETENTIVA; por outro lado, se o crime for punido com DETENO, juiz ESCOLHE entre medida de segurana DETENTIVA ou RESTRITIVA Mas, a JURISPRUDNCIA no aceita tal disposio legal; juzes ignoram a letra da lei e determinam a aplicao da medida mais adequada, caso a caso 31

Prazo da medida de segurana o PRAZO MNIMO: de 1 A 3 ANOS; fixado pelo juiz na sentena, quando da aplicao da medida de segurana Prazo mnimo ser o MARCO para realizao do 1 EXAME de CESSAO DE PERICULOSIDADE E se no exame constatar-se que o indivduo continua perigoso, exame ser renovado a cada ano De outra parte, se cessou a periculosidade, ocorre a liberao da medida Importante: o PRAZO MNIMO da medida de segurana IMPRPRIO, ou seja, ele pode ser ANTECIPADO a qualquer tempo pelo juiz, desde que JUSTIFICADAMENTE Idia de que a medida de segurana curativa e no um castigo; assim, se indivduo j est curado, no h porque ele permanecer em medida de segurana! O PRAZO MXIMO: A DOUTRINA TRADICIONAL entende que NO H prazo mximo Alis, diz-se que como se est fazendo um bem ao apenado (e no um mal), no h problema no fato da medida de segurana se prolongar indefinidamente STF LIMITOU durao da medida de segurana a 30 ANOS Fundamento: CF no veda somente a priso perptua, mas sim a aplicao de sanes penais (em geral) que tenham carter perptuo Se mesmo aps 30 anos o indivduo no tiver sido curado, ele dever ser liberado e, em seguida interditado, para que seja novamente internado, mas agora em hospital psiquitrico CIVIL

Supervenincia de doena mental durante o cumprimento da pena o Se a SUPERVENINCIA de doena mental, durante o cumprimento da pena, culmina na CONVERSO da pena em medida de segurana, entendimento pacfico de que tal medida NO PODER SUPERAR o que RESTAVA de pena a cumprir, quando da converso o Aqui se entende que no adianta mais prender o indivduo, uma vez que ele sequer est entendendo o castigo que lhe foi aplicado; preocupao deixa de ser a punio do apenado e passa a ser a cura do mesmo o E ATENO: a medida de segurana NO PODE VOLTAR A SER CONVERTIDA EM PENA; se o indivduo foi liberado da medida de segurana ele no voltar a cumprir pena, nem que pena esteja inteira (ou seja, nem que indivduo no tenha cumprido sequer 1 dia de pena) Obs: por isso, em tese, se sistema funcionasse direito seria vantagem pra todo preso fingir que virou louco e, logo em seguida, ser liberado; entretanto, como, na prtica, os presos sabem que ficaro amarrados em uma cama tomando Fenergan essa ttica para se livrar solto no usada Liberao da medida de segurana:

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o Liberao da medida de segurana sempre CONDICIONADA; ou seja, sujeito liberado deve permanecer 1 ANO sem cometer atos que DEMONSTREM QUE ELE CONTINUA PERIGOSO (notar que sequer precisa ser uma infrao penal, basta um ato qualquer que indique periculosidade ex: ele encontrado na rua mordendo um poste!); passado esse prazo de 1 ano sem que sujeito cometa algum desses atos, EXTINGUE-SE a medida de segurana o Entretanto, se o sujeito cometer algum desses atos que indicam permanncia de sua periculosidade, ele RETORNAR para a medida de segurana (voltando, finalmente, terceira situao de inimputabilidade, que atua como como excludente de culpabilidade e, conseqentemente, isenta de pena) 3) Embriaguez ACIDENTAL e COMPLETA Apesar de usarmos no dia a dia o termo embriaguez mais relacionado ao uso de lcool, ela pode ser causada pelo lcool, mas no s por ele; embriaguez pode se dar tambm por substncia de efeitos anlogos Em regra, a embriaguez NO EXCLUI a CULPABILIDADE, exceto, como veremos, em caso de embriaguez COMPLETA e ACIDENTAL Embriaguez est no artigo 28 do CP Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo; Embriaguez II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Conceito de embriaguez: a intoxicao aguda por lcool ou substncia de efeitos anlogos Mas, ateno, pois a Lei de Drogas prev disposio especfica para o crime cometido sob influncia de drogas ou substncias entorpecentes (artigos 45 e 46 da Lei 11.3434/06)

Art. 45. isento de pena o agente que, em razo da dependncia, ou sob o efeito, proveniente de caso fortuito ou fora maior, de droga, era, ao tempo da ao ou da omisso, qualquer que tenha sido a infrao penal praticada, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 33

Pargrafo nico. Quando absolver o agente, reconhecendo, por fora pericial, que este apresentava, poca do fato previsto neste artigo, as condies referidas no caput deste artigo, poder determinar o juiz, na sentena, o seu encaminhamento para tratamento mdico adequado. Art. 46. As penas podem ser reduzidas de um tero a dois teros se, por fora das circunstncias previstas no art. 45 desta Lei, o agente no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Conseqncias da embriaguez aqui importa separar as diferentes classificaes da embriaguez, a qual pode ser: o No-acidental ou acidental Sendo que a no-acidental comporta 3 tipos (preordenada, voluntria e culposa) o Completa ou incompleta o NO-ACIDENTAL, que possui 3 formas: Preordenada: o agente se embriaga PARA COMETER O CRIME ( o beber para tomar coragem); neste caso embriaguez no s NO reduz a pena como a AGRAVA (artigo 61, alnea l do CP) Voluntria: o agente deseja ficar embriagado, mas no com o intuito de cometer um crime (ele s quer enfiar o p na jaca) Culposa: o agente se embriaga por imprudncia Nessas 3 formas de embriaguez no-acidental a responsabilidade por se embriagar foi do agente, que era livre para escolher e, por isso, vai arcar com conseqncias daquilo que fizer; trata-se aqui da chama Teoria da Actio Libera in Causae Assim, nenhum dos 3 casos de embriaguez noacidental exclui a imputabilidade Obs: Teoria da Actio Libera in Causae muito criticada por parte da doutrina Alguns dizem que se trata de resqucio de responsabilidade penal objetiva, uma vez que na hora do crime no h dolo ou culpa, pois o agente no sabe o que est fazendo Em resposta, contra-argumenta-se que o agente sabia o que estava fazendo na origem, quando comeou a se embriagar Na verdade, Teoria da Actio Libera in Causae medida de poltica criminal, uma vez que se ela no existisse, todos que cometesse delitos iam alegar que estavam embriagados o ACIDENTAL a embriaguez por caso fortuito ou fora maior Exs: Boa noite Cinderela, trote em que calouro obrigado a beber

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No caso de embriaguez acidental NO SE APLICA a Teoria da Actio Libera in Causae (bvio, pois o agente no era livre no incio, quando comeou a ficar embriagado)

o COMPLETA Corresponde ao que o CP dispe ao falar do agente INTEIRAMENTE INCAPAZ DE ENTENDER o carter ilcito do fato OU DE DETERMINAR-SE DE ACORDO com esse entendimento o INCOMPLETA Por sua vez, corresponde ao que o CP traz ao tratar do indivduo que NO POSSUA, ao tempo da ao ou da omisso, a PLENA CAPACIDADE DE ENTENDER o carter ilcito do fato OU DE DETERMINAR-SE DE ACORDO com esse entendimento o Feitas as classificaes acima, analisaremos as conseqncias das situaes contempladas em cada categoria: Embriaguez NO-ACIDENTAL: NUNCA exclui ou dirime a culpabilidade; ao contrrio, no caso da embriaguez no-acidental preordenada, tem-se, inclusive, uma agravante (artigo 61, alnea l) E ateno: nos casos de embriaguez no-acidental (preordenada, voluntria e culposa) NO IMPORTA se a embriaguez foi COMPLETA ou INCOMPLETA, aplicandose, independentemente do grau de embriaguez, a Teoria da Actio Libera in Causae Embriaguez ACIDENTAL: aqui sim importa a distino entre completa e incompleta: Se embriaguez for ACIDENTAL e COMPLETA, exclui-se a imputabilidade, o que leva excluso da culpabilidade e, conseqentemente, iseno de pena J em caso de embriaguez ACIDENTAL e INCOMPLETA, no se exclui a imputabilidade, que apenas dirimida, diminuindo-se a culpabilidade do agente, cuja pena dever ser reduzida de 1/3 a 2/3

Quadro: Preordenada Embriaguez noacidental Voluntria Culposa Embriaguez acidental Completa No excluem a imputabilidade (Teoria da Actio Libera in Causae); e no caso da preordenada, embriaguez at agravante (artigo 61, alnea l) Isenta de pena

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Incompleta

Reduz a pena de 1/3 a 2/3

Ateno: embriaguez patolgica (alcoolismo) o Tal situao NO TRATADA pelo CP o O CP no trata da embriaguez patolgica, mas a doutrina a equipara doena mental o E, com isso, no caso da embriaguez patolgica valem as regras da doena mental: a) Se completa, gera iseno de pena e aplicao de medida de segurana b) Se relativa, gera pena reduzida, que pode virar medida de segurana o J o artigo 45 da Lei de Drogas trata da embriaguez patolgica: segundo a Lei de Drogas, ISENTO DE PENA o agente que, por FORA DA DEPENDNCIA, CASO FORTUITO ou FORA MAIOR, era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato Expresso por fora da dependncia refere-se embriaguez patolgica Expresses caso fortuito ou fora maior referem-se embriaguez acidental

B.3.1.2. Potencial Conhecimento da Ilicitude Potencial conhecimento da ilicitude SABER ou PODER SABER que conduta (aquilo que o agente est fazendo) ilcita O que exclui o elemento potencial conhecimento da ilicitude o ERRO DE PROIBIO INEVITVEL; j o ERRO DE PROIBIO EVITVEL, por sua vez, no elimina o requisito do potencial conhecimento da ilicitude, mas mitiga as conseqncias para o agente (reduzindo a pena) Erro de proibio est no artigo 21 do CP Erro sobre a ilicitude do fato Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. Erro de proibio o ERRO sobre o CARTER ILCITO do fato NO se trata de ERRO SOBRE O FATO; trata-se de no se saber que determinada conduta proibida Assim, o erro de proibio NO se confunde com o ERRO DE TIPO (erro de tipo se relaciona tipicidade, podendo afast-la)

Ateno: no fazer confuso com o erro de tipo; enquanto erro de tipo pode excluir dolo e permitir punio por culpa, erro de proibio no tem nada a ver com dolo ou culpa 36

Notar que o prprio artigo 21 do CP dispe que o conhecimento da lei inescusvel o Assim, uma tremenda bobagem dizer que o erro de proibio consiste em exceo fico de que todos conhecem a lei! Conseqncias do erro de proibio variam conforme o tipo de erro, que pode ser: o EVITVEL: neste caso, PENA ser REDUZIDA de 1/6 A 1/3 Aqui se entende que agente no tinha conscincia, mas era POSSVEL conhecer a proibio Alis, por causa dessa hiptese que se fala em POTENCIAL conhecimento da ilicitude Notar que quantum de reduo neste caso diferente da regra do CP, que trazer o intervalo de 1/3 a 2/3 o INEVITVEL: exclui o potencial conhecimento da ilicitude, excluindo a culpabilidade e, assim ISENTANDO DE PENA Portanto, aqui no h pena alguma (erro inevitvel zera a pena)

B.3.1.3. Exigibilidade de Conduta Diversa Idia de que s posso exigir o que possvel Era possvel fazer o certo, fazer as coisas de outra forma? O que exclui ou mitiga a exigibilidade de conduta diversa justamente a INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA No CP h 2 situaes em que no se considera possvel exigir conduta diversa (ou seja, 2 hipteses de inexigibilidade de conduta diversa); mais precisamente, elas esto dispostas no artigo 22 do CP Coao irresistvel e obedincia hierrquica Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. So elas:

a) Coao moral o O agente pratica o fato obrigado por terceiro (coator) o Coao moral no se confunde com a coao fsica Na coao fsica o coator usa corpo do coagido (ex: usa dedo da pessoa para puxar o gatilho) Coao fsica exclui a TIPICIDADE (ou seja, no houve conduta) e no a CULPABILIDADE o Conseqncias variam entre coator e coagido e dependem do tipo de coao moral, que pode ser: IRRESISTVEL: far com que o COAGIDO esteja em situao de inexigibilidade de conduta diversa, o que excluir a culpabilidade e, assim, ISENTAR de pena Ex: coator exige que coagido pratique determinado roubo, sob pena de ter sua famlia morta RESISTVEL: pena do COAGIDO ser ATENUADA Mas, ateno: no h nada no artigo 22 do CP que mencione reduo 37

Previso de pena menor s ser encontrada nas circunstncias atenuantes do artigo 65 (alnea c) No esquecer que, tecnicamente, atenuar diferente de reduzir o Conseqncias para o COATOR: responder pelo crime praticado, uma vez que o autor da coao b) Obedincia hierrquica a ordem o O agente pratica o crime obedecendo a ordem de superior hierrquico Mas, ateno: para que se considere algum superior hierrquico imprescindvel que haja uma relao entre funcionrios pblicos Ou seja, NO se trata da hierarquia entre PRIVADOS (relao de emprego, pai e filho, padre e fiel, etc.) No caso de militares, relaes de subordinao so entendidas como caracterizadoras do que se entende por superior hierrquico, mas assunto tratado em disposies especficas do CP Militar o Conseqncias variam entre subordinado e autor da ordem e dependem do tipo da ordem, que pode ser: Ordem NO MANIFESTAMENTE ILEGAL: em se tratando deste tipo de ordem, agente se encontra em situao na qual era INEXIGVEL CONDUTA DIVERSA, o que afasta a culpabilidade e, assim, ISENTA-O de pena Ordem MANIFESTAMENTE ILEGAL: agente responde por sua conduta, mas a existncia de tal ordem ser considerada como ATENUANTE o Conseqncias para o AUTOR DA ORDEM: este sempre responder pelo crime praticado o Assim, notar que uma ordem hierrquica no deve ser sinnimo de obedincia cega Obs: se nem o superior hierrquico, nem o subordinado sabem que se trata de um crime, tem-se situao diversa, na qual ocorre erro de proibio Causa supralegal de excluso da culpabilidade o situao de excluso da culpabilidade que vai alm das 6 hipteses que vimos acima e listamos abaixo ( o MEDECO): Menoridade absoluta Embriaguez acidental e completa Doena mental que torna completamente incapaz Erro de Proibio Inevitvel Coao moral irresistvel Obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal o Assim, pode-se notar que o prprio CP traz em seu corpo 6 hipteses de excluso da culpabilidade e conseqente iseno de pena (alm, claro, das hipteses correlatas a cada uma das 6 situaes acima, em que no h excluso, mas sim reduo ou atenuao) o Entretanto, alm do que prev o texto legal, podemos relacionar uma causa supralegal de excluso da culpabilidade, uma causa genrica, que a INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA 38

Como vimos acima, h duas causas LEGAIS que geram inexigibilidade de conduta diversa (coao moral irresistvel e obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal), mas h outros casos em que se configura inexigibilidade de conduta diversa, mas que no esto na lei o Exemplos: A) aborto do feto anencfalo Entende-se que no d para exigir que a mulher leve a cabo uma gestao como essa, que lhe impe um grau de sofrimento muito grande, insuportvel B) apropriao indbita previdenciria Nos casos em que efetivamente o empresrio no tinha como pagar a Previdncia Social (ele no tinha liberdade de escolha: ou no pagava a Previdncia ou a empresa quebraria); notar que para configurar tal hiptese necessria uma situao extrema; alm disso, apesar da excludente de culpabilidade em matria penal, no h dvida de que tal empresrio incorreu em ilcito tributrio o Na prtica, na maioria dos casos, discusso sobre o que e o que no inexigvel sempre ser muito difcil ATENO, para finalizar: como vimos, podemos falar, ao todo, em 7 excludentes de culpabilidade (e, conseqentemente, de iseno de pena); no confundi-las com as 4 excludentes de antijuridicidade que tambm vimos acima: EXCLUDENTES DE ANTIJURIDICIDADE Legtima Defesa Estado de Necessidade Estrito Cumprimento do Dever Legal Exerccio Regular de Direito EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE Menoridade Absoluta Embriaguez Acidental e Completa Doena Mental que Torna Completamente Incapaz Erro de Proibio Inevitvel Coao Moral Irresistvel Obedincia Hierrquica a Ordem No Manifestamente Ilegal Causa supralegal (hipteses genricas de inexigibilidade de conduta diversa)

C. Concurso de pessoas Artigos 29 a 31 do CP Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. 39

NO CONFUNDIR!!!

 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Circunstncias incomunicveis Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. Casos de impunibilidade Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. Teoria adotada pelo CP, como regra, a Teoria Monista (artigo 29) o Assim, pela Teoria Monista, todo aquele que tiver concorrido para o crime incide nas penas a ele cominadas, na medida de sua culpabilidade o Em outras palavras, todos respondem por um mesmo crime, na medida de suas culpabilidades

Obs: alm da Monista, outras teorias so a Dualista (h um crime para autores / coautores e outro para os partcipes) e a Pluralista Principal exceo Teoria Monista: aborto o Se pessoas se renem para matar uma pessoa qualquer, h homicdio; mas a gestante que CONSENTE no aborto responde por um crime (artigo 124) e o terceiro que nela pratica o aborto, COM O SEU CONSENTIMENTO, responde por outro crime (artigo 126) o Assim, entre gestante e esse terceiro NO H UMA RELAO DE CONCURSO

Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de um a trs anos. Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de um a quatro anos. Requisitos para verificao do concurso de agentes a) Pluralidade de condutas b) Relevncia causal das condutas o Para ser considerada punvel, cada conduta deve ter contribudo com o crime Isso tem a ver com o nexo causal 40

o punvel a PARTICIPAO POR OMISSO? NO, SALVO quando quem se omitiu tinha o DEVER DE AGIR para IMPEDIR O RESULTADO Ex: quando pessoa assume posio de garante c) Liame subjetivo o a unidade de desgnios, de propsitos o todo mundo agir com a mesma inteno, ainda que cada um d sua contribuio de forma diversa o So possveis a participao dolosa em crime culposo ou a participao culposa em crime doloso? No, nenhuma dessas duas situaes possvel; se pessoas vo responder pelo mesmo crime, no h como uma responder pela forma dolosa e outra responder pela forma culposa o Autoria Colateral Aqui NO H concurso de pessoas Autoria colateral no se confunde com co-autoria Autoria colateral existe quando os agentes atuam de forma independente, ou seja, um sem conhecimento da atuao dos outros Notar como aqui clara a ausncia do requisito da unidade de desgnios Ex: A e B resolvem, individual e separadamente, matar C Se A atirar primeiro, matando C, e B atirar no instante seguinte (com C j morto), conduta de B configura crime impossvel para hiptese de homicdio (uma vez que C j estava morto) Problema doutrinrio clssico da hiptese em que A e B atiram exatamente ao mesmo tempo e no se pode precisar qual tiro foi o causador da morte de C (exemplo chamado de autoria colateral com autor incerto); neste caso, como no se sabe quem matou C, AMBOS devero responder pela FORMA TENTADA, ainda que a vtima efetivamente morra Assim, quando em uma situao de autoria colateral se mostrar impossvel saber quem efetivamente alcanou a consumao, todos devero responder pela forma tentada o medida que entendemos a autoria colateral, fica mais fcil entender que concurso funciona como time ( o time que marca o gol e no apenas um de seus jogadores) o Por trs da idia de concurso, em comparao com a noo de autoria colateral, existe o entendimento de que a presena de mais agentes aumentou a chance da ao criminosa ter xito (essa a base do concurso) Obs: roubo a banco praticado por 2 pessoas, em concurso; se um preso e o outro consegue fugir, ainda assim ambos respondero pelo mesmo crime de roubo e na forma consumada o Cooperao dolosamente distinta Artigo 29, 2 Art. 29 (...) 41

 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Aqui h uma quebra no liame subjetivo Quando um dos concorrentes quis participar apenas de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste Para entender tal disposio, basta lembrar que dolo = cognio + volio (cara tem que saber o que est fazendo e querer faz-lo) Ex: dois indivduos esto tentando furtar um toca CDs de um carro; a vtima chega; um dos indivduos foge, enquanto o outro enfrenta a vtima e com uma arma cuja existncia era ignorada pelo indivduo que fugiu mata a vtima; cara que fugiu no pode responder por latrocnio, mas sim por furto tentado; se ambos forem denunciados por latrocnio, defesa do indivduo que fugiu dever buscar desclassificao, devendo comprovar que houve quebra no liame subjetivo Entretanto, se o resultado mais grave era previsvel, a pena ser aumentada de metade Que pena essa? Claro, a pena do crime que o cara quis praticar (no exemplo acima, a pena daquele que responder por furto tentado) Notar como, na prtica, a diferena entre o texto legal, que fala em resultado previsvel (=culpa consciente) e assumir o risco (=dolo eventual) ser sempre tnue

d) Unidade do crime o o ltimo requisito do concurso o Consiste na exigncia de que crime seja um s (ou seja, como j mencionado acima, crime deve ser o mesmo) Espcies de concurso a) Autoria ou co-autoria o Obs: autor e co-autor so a mesma coisa, no h nenhuma diferena, so sinnimos o Segundo a Teoria Restritiva, autor / co-autor a pessoa que pratica o verbo do tipo o autor / co-autor aquele que pratica, pelo menos, um dos verbos do crime, qualquer que seja o verbo o Ex: estupro praticar conjuno carnal (homem) mediante constrangimento (mulher que segura a vtima) Assim, como se pode notar, perfeitamente possvel que uma mulher seja co-autora de um crime de estupro o Grande defeito da Teoria Restritiva que o MANDANTE (aquele que organiza, mas no pratica nenhum verbo) considerado PARTCIPE e no co-autor Assim, segundo a teoria restritiva, o MANDANTE (ligado idia de pessoa que contrata, que ajusta, que organiza) e o AUTOR 42

INTELECTUAL (mais ligado noo daquele que concebe) so considerados como PARTCIPES Entretanto, apesar da diferenciao entre autor / co-autor e partcipe, no h correlao de penas; pena do PARTCIPE pode ser IGUAL ou MAIOR do que aquela cominada aos autores o Em razo do defeito apontado acima, a Teoria Restritiva foi complementada pela Teoria do Domnio do Fato Por tal Teoria, considera-se autor tambm aquele que CONTROLA a ao criminosa, mesmo sem executar diretamente os verbos do tipo Ateno: para a OAB, usar somente a Teoria Restritiva (que a que a ordem aceita); s usar a Teoria do Domnio do Fato se ela vier mencionada no enunciado o Ateno: AUTORIA MEDIATA No se trata de uma espcie de concurso de pessoas; autor mediato aquele que usa algum que age SEM CULPABILIDADE ou INDUZIDO A ERRO para cometer o crime Ex: uso um menor, uso um doente mental, coajo algum (coator considerado autor mediato), embriago algum, etc. Casos em que algum age sem culpabilidade so os casos de excludentes de culpabilidade que vimos acima b) Participao o Partcipe, para a Teoria Restritiva, quem COLABORA SEM EXECUTAR O VERBO do tipo o Formas de participao: 1) Moral: pode ser INDUZIMENTO ou INSTIGAO 2) Material: o AUXLIO (tambm se chama a participao material de CUMPLICIDADE notar que esse termo no muito bom e pode gerar confuses, mas, ainda assim, ele utilizado) Ateno: se induzo algum e essa pessoa comete o crime, a induo tambm ser crime; entretanto, se induzo algum, mas o crime no ocorre, induo ser fato atpico o possvel a PARTICIPAO POR OMISSO? Como vimos acima, em regra, no, exceto quando quem se omite tinha o dever de agir o Participao de menor importncia Artigo 29, 1 Art. 29 (...) 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. Se o juiz reconhecer a participao de menor importncia do indivduo, PODER reduzir a pena de 1/6 a 1/3 Assim, NO H DIREITO SUBJETIVO do partcipe em ter pena menor

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Notar que aqui tambm o quantum foge regra do CP de ser entre 1/3 e 2/3 Ex: maior de idade que em presta arma para menor cometer um crime; neste caso se trata de participao material (auxlio)

Obs: para entender o papel / ao do partcipe deve-se lembrar que ele sempre tem uma conduta ACESSRIA o Acerca do papel do partcipe h 4 teorias a serem estudadas: Teoria da Acessoriedade Mnima: havendo FATO TPICO, partcipe ser punido Teoria da Acessoriedade Extremada: partcipe s ser punido se houver FATO TPICO, ANTIJURDICO e CULPVEL (ou seja, partcipe s ser punido se o autor tambm for punido) Teoria da Acessoriedade Mxima: partcipe ser punido somente se cometer FATO TPICO, ANTIJURDICO, CULPVEL e PUNVEL Teoria da Acessoriedade Limitada: para que a conduta do partcipe seja punida, basta que o fato seja TPICO e ANTIJURDICO Essa ltima a teoria adotada no Brasil Portanto, um maior de idade deve responder pelo crime cometido pelo menor (ainda que se entenda que um menor no comete crimes!) em funo da adoo da Teoria da Acessoriedade Limitada o Ajuste Impunvel Artigo 31 do CP Casos de impunibilidade Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. Tem a ver com idia de atos preparatrios Como j mencionamos acima, o ajuste, a instigao, o auxlio e o induzimento no so punveis se o crime no chega sequer a ser tentado

Ateno, observaes sobre o suicdio: No caso do suicdio, induzir, instigar ou auxiliar so, eles mesmos, os verbos do tipo; nesse caso, induzir, instigar ou auxiliar so condutas de AUTORIA e no de participao Outro detalhe em relao ao suicdio: para que auxlio, instigao ou induzimento sejam crime, nos termos do prprio artigo 122 do CP, no s o suicdio deve ser tentado como necessariamente dele deve resultar ou LESO GRAVE ou MORTE; caso nenhum desses dois eventos ocorra (ex: indivduo se joga do prdio, mas s tem leses leves), conduta de quem induziu, instigou ou auxiliou ser ATPICA Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: 44

Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. E mais, claro, a conduta de quem tentou / conseguiu se suicidar , evidentemente, atpica

Obs: possvel participao em induzimento ex: eu induzo uma pessoa a induzir o marido dela a se suicidar Circunstncias incomunicveis Artigo 30 do CP Circunstncias incomunicveis Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. As circunstncias pessoais no se comunicam o Exemplos de circunstncias pessoais: ser filho, ser empregado, menoridade relativa, reincidncia, etc. o Assim, vale observar que ao passo que o artigo 29 diz que todos respondem pelo mesmo crime, o artigo 30 determina que aquilo que for pessoal (subjetivo) no deve passar aos demais. Exceo incomunicabilidade das circunstncias pessoais: salvo quando elementares do crime o Neste caso, a circunstncia pessoal colocada pelo legislador dentro do crime (dentro do tipo), tornando-a elementar (e, portanto, comunicvel) o Ex: no caso do crime de infanticdio, os elementos do crime so: me, matar, em estado puerperal, prprio, filho, durante o parto ou logo aps Notar que se tirar qualquer desses elementos, o crime (pelo menos o crime de infanticdio) desaparece Ainda que ser me / matar filho prprio sejam condies pessoais, como elas so elementares do crime, um terceiro que colabore com a me, tanto a ttulo de autoria, quanto a ttulo de participao, RESPONDER POR INFANTICDIO o Outro exemplo: particular que colabora com funcionrio pblico no crime de peculato, responder com o funcionrio por peculato o Notar que a comunicabilidade de circunstncias elementares do crime s ocorrer com os chamados CRIMES PRPRIOS; assim, sujeito que colaborou com crime prprio, ainda que no seja ele o agente previsto no tipo, dever responder pelo crime prprio praticado Assim, tambm vale observar que no h incompatibilidade entre CRIMES PRPRIOS e CONCURSO DE AGENTES, ao contrrio, perfeitamente possvel a existncia de ambos em uma mesma situao

Ateno: no confundir CRIMES PRPRIOS com CRIMES DE MO PRPRIA Crimes de mo prpria so aqueles em que o verbo s pode ser praticado diretamente pela pessoa especificada na lei 45

Ex: crime de falso testemunho Assim, os crimes de mo prpria tambm admitem concurso de pessoas, mas somente na forma de PARTICIPAO Ex: advogado que induz a testemunha a cometer crime de falso testemunho Dessa forma, conseqentemente nos crimes de mo prpria NO SE ADMITE coautoria ou mesmo autoria mediata

D. Penas Espcies de penas Penas admitidas em nosso sistema: o Penas privativas de liberdade o Penas restritivas de direito o Pena de multa Ateno: quando se falar em espcies de penas temos as 3 modalidades acima; no confundir espcies de penas (em geral) com espcies de penas privativas de liberdade (que so recluso, deteno e priso simples) Penas proibidas em nosso sistema o Pena de morte (em regra, mas h exceo) o Pena perptua (ou de carter perptuo) o Trabalhos forados o Pena de banimento o Penas cruis

Mas ateno: possvel PENA DE MORTE no Brasil em caso de guerra declarada Pena privativa de liberdade a) Espcies: recluso, deteno e priso simples Na prtica, cumprimento das penas de recluso e deteno acaba tendo pequenas diferenas; aps a recente reforma do CPP, nem para a definio do rito (ordinrio ou sumrio) se utiliza mais como critrio a previso de recluso ou deteno Uma diferena relativamente importante refere-se ao arbitramento da fiana: o Em se tratando de deteno, a autoridade policial (delegado) pode arbitrar a fiana o J em caso de recluso, somente o juiz pode arbitr-la Outra diferena importante: A pena de RECLUSO PODE comear a ser cumprida em REGIME FECHADO; j a pena de DETENO NO PODE comear a ser cumprida em REGIME FECHADO o Mas, ateno: deteno no pode COMEAR a ser cumprida no regime fechado; entretanto, nada impede que, durante o cumprimento de uma pena de deteno venha a ocorrer REGRESSO e o apenado cumpra deteno em regime fechado. Pena de priso simples: aplicada nas CONTRAVENES PENAIS e NUNCA pode ser cumprida no REGIME FECHADO, nem em caso de eventual regresso b) Regimes 46

b.1.) Fechado cumprido em estabelecimento de segurana mxima ou mdia Estabelecimento de segurana mxima ou mdia so PENITENCIRIAS

as

chamadas

b.1.1.) Regra de funcionamento Trabalho comum diurno e isolamento noturno o Trabalho , ao mesmo tempo, um dever e um direito do preso o Em tese, dinheiro do trabalho deve ser destinado a ressarcir a vtima, o Estado e constituio do peclio do preso o Em relao ao isolamento, LEP chega a determinar a metragem da cela! Mas, como veremos aqui e em outros itens relacionados ao cumprimento de penas, na prtica a situao bem diferente, bem distante do ideal disposto pela legislao o E o trabalho externo? Ele admitido no regime fechado? Sim, em servios e obras pblicas ou em entidades privadas, desde que com vigilncia e tomadas as precaues contra fuga o LEP detalha melhor tudo que est disposto no CP, trazendo exigncias como limite de 1/6 de participao dos presos no total de empregados de uma obra (idia fazer com que empresa no tenha mo-de-obra exclusivamente composta de presos) b.2.) Regime semi-aberto cumprido em colnia agrcola ou industrial b.2.1.) Regras de funcionamento Trabalho comum diurno o Assim, no h previso de isolamento noturno So admitidas sadas temporrias para freqncia a cursos, visitas famlia e outras atividades de ressocializao o Notar que, no regime FECHADO no h previso de sada, exceto com vigilncia o No regime semi-aberto, LEP prev 5 sadas por ano (so as chamadas sadas temporrias); essas sadas temporrias s existem para o preso que esteja em regime semi-aberto b.3.) Regime Aberto cumprido em casa de albergado ou estabelecimento similar Como em So Paulo no temos nenhuma casa de albergado, regime aberto acaba sendo cumprido em domiclio. b.3.1.) Regras de funcionamento Trabalho livre e desvigiado durante o dia e recolhimento nos perodos de folga e fins de semana Ateno: o A LEI s admite o cumprimento do regime aberto em domiclio nas seguintes situaes: gestante, me de filho menor ou deficiente, maior de 70 anos e portador de enfermidade grave o Mas A JURISPRUDNCIA tem admitido o cumprimento em domiclio nos lugares em que no exista casa de albergado 47

Em tese, aquele que est cumprindo pena em domiclio, em regime aberto, s deveria de deslocar de sua casa para seu trabalho e do trabalho para sua casa; alm disso, tem o dever de, mensalmente, comparecer ao frum para assinar o regime aberto

Observao final quanto aos regimes: na prtica, vale notar como a diferena entre o regime fechado (masmorra!) e o aberto (domiclio) gritante! c) Regime Inicial Obedece 2 critrios, um objetivo e outro subjetivo c.1.) Critrio objetivo: PENA aplicada na SENTENA Observar que no se trata nem da pena mnima, nem da pena mxima, mas sim da pena efetivamente aplicada E aqui importa tambm se o condenado PRIMRIO ou REINCIDENTE Para o PRIMRIO: Se pena aplicada MAIOR que 8 ANOS Regime FECHADO

Se pena aplicada for MENOR ou IGUAL a 8 ANOS, Regime SEMI-ABERTO mas MAIOR que 4 ANOS Se pena aplicada for MENOR ou IGUAL a 4 anos Regime ABERTO

Para o REINCIDENTE: o REINCIDENTE vai para regime imediatamente pior ao que deveria ir se primrio fosse. Assim: Regime FECHADO

Se pena aplicada MAIOR que 8 ANOS

Se pena aplicada for MENOR ou IGUAL a 8 ANOS, Regime FECHADO mas MAIOR que 4 ANOS Se pena aplicada for MENOR ou IGUAL a 4 anos Regime SEMI-ABERTO

o De tal forma que o condenado REINCIDENTE NO PODE comear a cumprir pena em regime ABERTO o E o condenado REINCIDENTE, cuja pena MENOR ou IGUAL a 4 anos PODE comear cumpri-la em regime SEMI-ABERTO (mas pode acabar indo direto para o fechado, mesmo com pena menor ou igual a 4 anos) c.2.) Critrio subjetivo: so as CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS que esto no ARTIGO 59 do CP Alis, circunstncias judiciais, dispostas no artigo 59, tem repercusso em vrios assuntos: elas influenciam a primeira fase da dosimetria da pena (no sistema trifsico); servem para ver se cabe sursis ou substituio; e servem ainda neste momento que estamos vendo, de definio de regime de cumprimento de pena o Circunstncias judiciais so uma ferramenta importante nas mos do juiz para permitir uma maior individualizao da pena (ex: estuprador de velhinhas com mais de 90 anos que pegava suas vtimas na porta da igreja versus homem que, no meio do ato sexual, no o interrompe,

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mesmo a pedido da mulher, que inicialmente consentia, mas mudou de idia ao longo do ato) Como a definio do regime de cumprimento de pena mescla critrios objetivos e subjetivos, nada impede que um condenado a pena inferior a 8 anos venha a comear o cumprimento da mesma em regime fechado Na prtica, circunstncias judiciais s pioram a pena, mas no deveria ser assim Ateno: no confundir circunstncias judiciais com aquilo que intrnseco ao prprio crime; em razo disso, tm-se as smulas 719 e 718 do STF (l-las na ordem contrria, 719 e depois 718, facilita a compreenso)

Smula 719: A imposio de regime mais severo que o permitido para a pena aplicada exige MOTIVAO IDNEA Smula 718: A opinio do julgador sobre a gravidade EM ABSTRATO do crime NO MOTIVAO IDNEA para a imposio de regime mais severo Ainda acerca do regime inicial, qual o tratamento dado aos CRIMES HEDIONDOS ou EQUIPARADOS? Nesses casos regime inicial ser OBRIGATORIAMENTE FECHADO

d) Progresso de regime a transferncia para regime mais benfico Progresso por saltos: NO ADMITIDA, nem pela doutrina, nem pela jurisprudncia (apenado no pode pular do fechado para o aberto) o Mas, de acordo com a JURISPRUDNCIA, na hiptese em que NO H VAGAS no regime SEMI-ABERTO, admite-se a transferncia direta do regime FECHADO para o ABERTO o Nesses casos, os tribunais superiores entendem que o condenado deve aguardar em regime ABERTO o surgimento de uma vaga no regime SEMI-ABERTO (preso no pode ficar aguardando no fechado) o E se enquanto aguarda, no aberto, uma vaga para o semi-aberto vencer mais 1/6 do tempo de pena, o preso ir DE FATO e DE DIREITO para o regime aberto Requisitos para a progresso: tambm se dividem em objetivos e subjetivos (alm de existir, para alguns casos, um requisito especial) Crime hediondo ou equiparado 2/5 para criminoso primrio* 3/5 para criminoso reincidente*

Crime comum

Requisito objetivo

Cumprimento de 1/6 da pena

Requisito subjetivo

Atestado de bom comportamento fornecido pelo diretor do estabelecimento prisional**

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* ATENO: a definio de 2/5 e 3/5 como tempo de cumprimento para progresso, em caso de crimes hediondos ou equiparados foi introduzida pela Lei 11.464/07 e, portanto, s se aplica aos crimes hediondos ou equiparados cometidos aps sua entrada em vigor (29 de maro de 2007); os condenados que cometeram crimes antes dessa data tm direito progresso aps o cumprimento de apenas 1/6 da pena (antes da Lei 11.464/07, STF entendia ser possvel a progresso com 1/6 de cumprimento), o que denota a tal lei o carter de reformatio in pejus. ** At 2003, requisito subjetivo era avaliado atravs do exame criminolgico, que hoje NO MAIS necessrio; entretanto, apesar de no ser mais necessrio, nada impede que o juiz DETERMINE sua realizao, de forma EXCEPCIONAL e FUNDAMENTADA o Requisito especial: Nos crimes contra a administrao pblica, a progresso de regime ficar condicionada reparao do dano Notar que, para efeitos de progresso, reparao pode ser feita at o momento em que apenado efetivamente ir progredir; ou seja, no h que se falar em reparao antes do oferecimento da denncia, do seu recebimento, ou de qualquer outro momento. e) Regresso de regime a transferncia para regime mais severo Hipteses: 1) Cometimento de crime doloso ou falta grave o Advogados no aceitam que seja o mero cometimento, sustentando que deve haver deciso judicial ou ao menos administrativa; entretanto, o texto da lei claro ao falar em cometimento 2) Quando houver condenao a uma pena que, somada ao RESTANTE da anterior, conduza a regime mais severo o Em regra, o juiz da condenao quem determina o regime, mas nesses casos em que h soma de penas determinao acabar sendo feita pelo juiz da execuo o Ateno: no caso de crime doloso ou de falta grave, a regresso requer OITIVA DA DEFESA Na verdade, alguns defendem que todo tipo de regresso exige oitiva da defesa, mas no este o entendimento que prevalece Regresso por salto: esta sim permitida o Preso pode pular, diretamente do regime aberto para o fechado Ateno: possvel PROGRESSO de regime ANTES DO TRNSITO EM JULGADO? o SIM, com base na idia de pena mxima que seria estabelecida e no instituto da detrao (tempo de priso cautelar sempre contar na execuo do pena) o Sobre esse assunto, h 2 smulas do STF: Smula 716: possvel a progresso de regime, bem como a aplicao de regime menos severo, mesmo antes do trnsito em julgado da sentena Notar que no importa se houve ou no a interposio de apelao

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Smula 717: O mesmo se aplica ao preso provisrio em priso especial o Essa progresso, antes do trnsito em julgado, acontecer aps o cumprimento de 1/6 de qual pena (uma vez que ainda no h pena aplicada)? H duas situaes possveis: Se o MP apelou, 1/6 incidir sobre a pena mxima da denncia Se MP no apelou (ainda que a defesa tenha apelado), 1/6 incidir sobre a pena em concreto, pois mesmo que ainda no se trate de pena definitiva, certo que tal pena no poder piorar (vedao reformatio in pejus) f) Detrao o abatimento na PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE ou na MEDIDA DE SEGURANA do tempo de priso provisria, cumprida NO BRASIL ou NO EXTERIOR, ou de internao provisria claro que a detrao no ser usada no momento da definio do regime: para definio do regime de comprimento vale a pena aplicada em concreto NO SE CONSIDERANDO o que ser abatido por meio da detrao Detrao NO aplicada pelo JUIZ DA SENTENA, mas sim pelo JUIZ DA EXECUO Detrao em processos distintos o Ocorre quando o indivduo ficou preso provisoriamente por um delito, mas no por outro o Jurisprudncia admite a detrao em processos distintos o Entretanto, como h um certo medo de criar junto ao Estado espcie de conta corrente de dias presos, detrao em processos distintos admitida DESDE QUE o crime pelo qual sobrevm a condenao seja ANTERIOR priso provisria detrada g) Remio No se confunde com remisso, a qual sinnimo de perdo Remio o abatimento de 1 dia de pena a cada 3 dias trabalhados no regime FECHADO ou no regime SEMI-ABERTO Assim, trabalho no regime ABERTO NO D REMIO, ao contrrio, trabalho CONDIO para que o preso permanea no regime aberto Remio pelo estudo: ADMITIDA o Em tese seria tambm o abatimento de 1 dia de pena por 3 dias de estudos, mas em So Paulo esto sendo contadas as horas de estudo (deve ser algo como, cada 6 horas equivalem a um dia de trabalho, portanto, cada 18 horas de estudo do direito a abatimento de 1 dia de pena algo mais ou menos assim) Perda dos dias remidos: lei prev que tal perda ocorrer em caso de cometimento de crime doloso ou de falta grave o Segundo o STF, perda dos dias remidos NO VIOLA o direito adquirido o STF tambm entende que a perda dos dias remidos NO TEM LIMITAO, ou seja, ainda que tenha centenas de dias para abater, se cometer qualquer falta grave ou crime doloso, perder TUDO Observao final: notar que o crime doloso e a falta grave geram, AO MESMO TEMPO, regresso de regime e perda dos dias remidos

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Penas restritivas de direitos (PRDs) Conceito: as penas restritivas de direitos so autnomas (diferentemente de antes da reforma de 1984, quando eram acessrias) e substituem (no so cominadas em abstrato as privativas de liberdade se preenchidos os requisitos). o Exceo: Lei 11.343/06 art. 28 da Lei 11.343 no prev mais penas privativas de liberdade, somente penas restritivas de direito, que podem ser aplicadas alternativa ou cumulativamente: Advertncia (sobre efeito das drogas) Prestao de servios comunidade Medidas educativas (freqncia a programas educativos) o As penas do art. 28 podem durar, no mximo, 5 meses para ru primrio e 10 meses para reincidente o Havendo recusa no cumprimento, o juiz impor sucessivamente: admoestao verbal e multa o Portanto, pena restritiva de direitos na Lei 11.343/06 diferente da sistemtica do CP Ateno porque penas restritivas de direito podem vir aqui ou na transao penal (art. 76 da 9.099/95) e na transao penal a PRD no substitutiva (uma vez que no se chegou a aplicar pena privativa de liberdade) Requisitos para a substituio: a) objetivos: o Nos crimes culposos, qualquer que seja a pena Ex: mesmo que seja um homicdio culposo o Nos crimes dolosos, pena deve ser MENOR ou IGUAL a 4 anos (pena APLICADA) e crime deve ter sido cometido SEM violncia e grave ameaa. b) subjetivos o Circunstncias judiciais (art. 59), favorveis Notar que circunstncias judiciais so usadas na 1 fase da dosimetria da pena, na substituio por PRDs e na avaliao do cabimento de sursis. o No ser reincidente especfico Lei no fala em reincidente especfico em doloso ou culposo Bittencourt fala que vedao s para doloso, mas o texto da lei bastante claro Se for reincidente no especfico em crime doloso, substituio mais difcil, mas possvel Assim, permitida a substituio para o reincidente desde que as circunstncias sejam absolutamente favorveis e a reincidncia no tenha se operado em virtude de crime da mesma espcie. Obs: Transao penal proposta de imposio antecipada de pena restritiva de direito. Para haver, necessrio que seja uma infrao de menor potencial ofensivo, alm de indivduo no ter recebido benefcio da transao nos ltimos 5 anos. Formas de substituio o Se a pena privativa de liberdade for MENOR ou IGUAL a 1 ano , substituio por UMA pena restritiva de direitos OU multa (que no pena restritiva de direitos)

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o Se a pena privativa de liberdade MAIOR que 1 ano, substituio por DUAS penas restritivas de direito OU UMA pena restritiva de direito E UMA multa Prazo de durao o Em regra, duram o mesmo tempo da pena privativa de liberdade Exceo: pena de prestao de servios comunidade Se a pena privativa de liberdade maior que um ano for substituda por prestao de servios comunidade, poder ser cumprida em menos tempo, desde que no inferior metade. Regra gera situaes esquisitas; exemplos: Pena privativa de liberdade de 8 meses 8 meses de prestao de servio Pena privativa de liberdade de 14 meses 7 meses de prestao de servio Revogao (ou converso) o Assim como liberdade condicional, sursis e progresso, pena restritiva de direitos pode ser revogada o Ela ser convertida em pena privativa de liberdade em duas situaes (converso feita pelo juiz da execuo, cabe agravo, tem que ter contraditrio, etc.): Descumprimento injustificado da restrio imposta Condenao definitiva a uma pena privativa de liberdade incompatvel com a restrio anterior (no o cometimento, mas sim a CONDENAO definitiva). o Havendo a converso, o condenado s cumpre o que resta da pena, respeitado o saldo mnimo de 30 dias. Ex: faltava um dia de PRD e houve converso? Cumprir 30 dias de pena privativa de liberdade Espcies de penas restritivas de direito (so 5 LIP3) o L limitao de fim de semana o I interdio temporria de direitos o P prestao de servios comunidade o P prestao pecuniria o P perda de bens e valores Limitao de fim de semana o a permanncia de 5 horas aos sbados e de 5 horas aos domingos em casa de albergado o Como a casa de albergado no existe, pena acaba no sendo aplicada o Pela LEP, o condenado deveria, na casa de albergado, ficar ouvindo palestras educativas Interdio temporria de direitos o Podem ser interditados o direito ao exerccio de cargo ou funo pblica ( temporria; no se confunde com efeito da condenao de perda do cargo), direito ao exerccio profissional, direito de freqentar determinados lugares* o * Bem comum quando a pena restritiva de direitos vem na proposta de suspenso Prestao de servios comunidade

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o S pode ser imposta quando a pena privativa de liberdade for superior a 6 meses Argumento: como cara precisa ser treinado, no daria tempo o Trata-se de prestao GRATUITA (diferente do trabalho do preso, que sempre remunerado) a entidade pblica ou privada sem fins lucrativos o Prestao deve ser feita razo de 1 hora de trabalho por cada dia de pena substituda o O servio deve ser prestado preferencialmente conforme as aptides do condenado e de forma que no impea a rotina normal de trabalho o Trabalho no pode ser humilhante, degradante Prestao pecuniria o uma quantia paga para a vtima, seus sucessores ou entidade de fins assistenciais (na transao do art. 76, so as famosas cestas bsicas) o A quantia deve ser paga em dinheiro, mas pode ser substituda por espcie com a concordncia do beneficirio o Valor da prestao varia de 1 a 360 salrios mnimos o A quantia paga ser abatida de eventual indenizao civil o Lei Maria da Penha probe para os crimes cometidos com violncia domstica ou familiar contra a mulher a substituio da pena por prestao pecuniria ou por pena exclusiva de multa Isso no contradiz restrio geral de no ter violncia ou grave ameaa porque Lei Maria da Penha no trata s de violncia fsica.

Observao sobre a Lei Maria da Penha: Ateno porque no h crimes especficos de violncia domstica Lei Maria da Penha s faz agravar crimes que esto no CP e na legislao extravagante em razo de serem cometidos sob uma certa circunstncia (vnculo domstico ou familiar) Aplica-se a Lei Maria da Penha a ex-mulher e a namorada, mas no a exnamorada Alm disso, Lei traz tratamento diferente mulher e ao homem. Perda de bens e valores o a perda EM FAVOR DO ESTADO de bens e valores, no limite mximo do lucro obtido com o crime e do prejuzo causado o Ateno: no se confunde com a perda do produto do crime, que efeito da condenao Na verdade acaba sendo uma espcie de confisco dos bens do patrimnio do condenado o Perda dos bens e valores PODE SER executada contra herdeiros e sucessores no limite do patrimnio transferido mais ou menos uma exceo regra de que a pena no deve passar da pessoa (princpio da intranscendncia da pena)

Pena de multa Conceito: uma quantia paga para o Estado Tambm chamada de pena pecuniria No confundir com PRESTAO PECUNIRIA, que a nica que vai para a vtima Clculo do valor: sistema dos dias-multa 54

o Dias: mnimo de 10, mximo de 360 o Valor: 1/30 a 5 vezes o salrio mnimo o Critrio: situao econmica do ru o Dependendo da situao, o juiz pode triplicar o valor da multa Multa no paga: NO se converte em priso, mas sim em dvida de valor (dvida fiscal) a ser cobrada pela Fazenda Pblica (inscrio na dvida ativa) Depois do trnsito em julgado da sentena penal, condenado tem 10 dias para pagar multa; se no pagar, vai para a Fazenda

E. Reincidncia a prtica de novo crime aps o trnsito em julgado de sentena condenatria por crime anterior. o Como s aps o trnsito em julgado, o sujeito pode ser condenado diversas vezes e nunca ser reincidente o Reincidente quem pratica crime mesmo depois de ser punido definitivamente pelo Estado Primrio: o no reincidente O crime que caracteriza a reincidncia qualquer crime; se crime anterior for o mesmo ou de mesma espcie, haver a reincidncia especfica Ateno: o crime + crime = reincidncia o crime + contraveno = reincidncia o contraveno + contraveno = reincidncia (Lei das Contravenes Penais, art. 7) o contraveno + crime = NO D reincidncia (art. 63) Crimes militares prprios (aqueles previstos exclusivamente no CPM): Haver reincidncia no mbito militar e na Lei de Segurana Nacional Crimes polticos (praticados por motivos polticos, reconhecido pelos Tribunais): no geram reincidncia. Perodo depurador ou prescrio da reincidncia (automtico, no precisa ser pedido): d-se em 5 anos o A idia que o sujeito, um dia, tem que parar de ser reincidente o Art. 64: passados 5 anos da extino da pena, tomado o perodo de prova do sursis e do livramento condicional, acaba a reincidncia, a pessoa volta a ser primria. o No tem nada a ver com reabilitao A reabilitao tem por objetivo o sigilo dos dados do processo e o fim de outros efeitos secundrios da sentena condenatria (por exemplo, voltar a ter autorizao para dirigir e poder exercer o ptrio poder em relao a outros filhos que no aquele que foi vtima) Reabilitao tem as seguintes caractersticas: Deve ser pedida ao juiz competente (no de ofcio) Prazo de 2 anos de extino da pena, comprovado o perodo de prova do sursis e do livramento condicional Prova de bom comportamento pblico e privado e residncia no pas nos ltimos 2 anos 55

Prova da reparao do dano ou impossibilidade de faz-lo

Obs: a questo do sigilo no levada a srio no nosso sistema; folha de antecedentes deveriam ser sigilosas, acesso deveria ser restrito F. Aplicao da pena Importante porque os juzes erram muito; e erro de fixao da pena pode gerar nulidade da sentena regida pelo art. 68 do CP, que traz o sistema trifsico de fixao da pena (Nelson Hungria) Porm, antes de tratar da aplicao das penas, necessrio entender a classificao das circunstncias: o Judiciais so as que esto no art. 59 do CP So chamadas de judiciais porque dependem de grande arbtrio do juiz o Legais so classificadas em: a) qualificadoras b) agravantes c) atenuantes d) causas de aumento e de diminuio a) Qualificadoras: So as circunstncias que trazem novo limite mnimo e mximo EXPRESSO o Ex: de 1 a 4 anos para 2 a 8 anos b) Agravantes So as circunstncias que esto nos arts. 61 e 62 do CP O que estiver fora desses artigos no agravante! Destaques: reincidncia e embriaguez preordenada c) Atenuantes So as circunstncias que esto no art. 65 do CP Destaques: menoridade relativa (maior de 18 e menor de 21 na data do fato) e confisso espontnea A atenuante preponderante por construo jurisprudencial, prepondera sobre as demais. d) Causas de aumento e de diminuio So as que aumentam ou diminuem a pena em fraes (1/3,1/2, etc) o Ex: repouso noturno no furto Ateno: roubo - de 1/3 a 1/2 de aumento se houver emprego de arma o Tecnicamente, portanto, no se deve falar em roubo qualificado, mas sim roubo majorado Voltando aplicao da pena: 1 fase do trifsico Partindo dos limites mnimo e mximo da pena prevista no tipo fundamental ou na qualificadora (tipo qualificado), o juiz fixar a pena-base utilizando as circunstncias judiciais. 56

o Assim, o objetivo da 1 fase fixar a pena-base o As qualificadoras incidem (influem) na 1 fase. Ateno: o a) para a incidncia das circunstncias judiciais, o juiz partir sempre da pena mnima o b) o incremento ou minorao da pena em razo de circunstncia judicial deixado ao prudente arbtrio do juiz (no h quantum definido) o c) na 1 fase, as circunstncias NO podem levar a pena alm ou aqum dos limites pr-estabelecidos

2 fase do trifsico Partindo do resultado da primeira fase (fixao da pena-base), o juiz far o cotejo das agravantes e das atenuantes Ateno: o a) o ndice de aumento ou de diminuio continua ao prudente arbtrio do juiz (tambm no h quantum pr-estabelecido); por isso no faz sentido falar em compensao o b) na 2 fase tambm NO permitido transbordar os limites mnimo e mximo fixados para a pena-base (smula 231 - STJ). Smula: 231 STJ A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. 3 fase do trifsico Causas de aumento e de diminuio: partindo do resultado da 2 fase, o juiz far incidir causas de aumento e de diminuio Ateno: o a) aqui fica diminudo o arbtrio, a prpria causa traz o ndice de aumento ou diminuio o b) na 3 fase POSSVEL transbordar os limites mnimo e mximo, desde que a pena no supere 30 anos (isso em caso de um crime s; no concurso de crimes, pode superar 30 anos). Obs: no sistema trifsico, como se pode notar, idia de Hungria foi, gradualmente, afunilar o arbtrio do juiz. Observaes finais: No concurso de causas de aumento ou diminuio da parte especial (o que for da parte geral no entra), o juiz pode escolher e aplicar apenas uma, prevalecendo a que mais aumente ou diminua (art. 68, 1) o J as causas da parte geral devem ser todas aplicadas, o juiz no pode escolher No concurso entre agravantes e atenuantes, devem prevalecer os motivos, a personalidade e a reincidncia (art. 67). o Juzes no cumprem isso, e acabam compensando uma com a outra. Obs: no Jri, circunstncias judiciais continuam com o juiz, mas o resto se quesita tudo, no nessa ordem do art. 59. 57

G. Concurso de crimes H trs hipteses: 1) Concurso material 2) Concurso formal 3) Crime continuado Concurso material o Sujeito, mediante duas ou mais aes, pratica dois ou mais crimes o Conseqncia: somam-se as penas (penas so CUMULADAS) o Concurso material hiptese residual; s aplicado quando no se trata de concurso formal ou crime continuado Concurso formal o Mediante uma ao, sujeito pratica dois ou mais crimes o Pena do crime mais grave no ser cumulada, mas sim EXASPERADA de 1/6 a o Esse o concurso formal prprio, perfeito caracterizado por ser aquele no qual o sujeito tem apenas UM DESGNIO J no concurso formal imprprio / imperfeito, como o sujeito tem mais de um desgnio, as penas so somadas / cumuladas Desgnio o resultado que configura o objetivo da conduta o Exemplo de concurso formal prprio: motorista do nibus que matou 15 em um s acidente Crime continuado o uma fico jurdica por meio da qual dois ou mais crimes sero punidos como se fossem um s, mas com a pena aumentada o Requisitos do crime continuado: a) crimes da mesma espcie: so os crimes que esto no mesmo tipo Mas h entendimento ampliativo considerando como de mesma espcie aqueles que ofendem o mesmo bem jurdico Ex: furto, atentado, extorso b) semelhantes condies de tempo: prevalece na jurisprudncia o intervalo de at 30 dias (para haver crime continuado tenho que bater ponto e praticar pelo menos um crime por ms, seno perco o benefcio) c) semelhantes condies de lugar: jurisprudncia entende como at cidade vizinha d) semelhante modo de execuo (mas no precisa ser idntico): modus operandi parecido. o Presentes os requisitos, aplica-se a pena do crime mais grave, aumentada de 1/6 a 2/3; quanto maior o nmero de crimes, maior o aumento. o Obs: possvel o reconhecimento do crime continuado contra vtimas diferentes

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No entanto, o art. 71, pargrafo nico, determina que, se os crimes so praticados com violncia ou grave ameaa contra vtimas diferentes, o aumento ser de 1/6 ao triplo (crime continuado especial ou especfico), podendo superar os 30 anos tambm

H. Causas extintivas da punibilidade Fato nasce punvel, mas h um fato jurdico superveniente que acaba com o poder de punir o No confundir com causa de iseno de pena, na qual o fato no nasce punvel, ou seja, ele no punvel desde a origem 1 causa: morte do agente o No h punio post mortem o Mesmo a pena de multa no pode ser cobrada dos herdeiros o Se a declarao da extino de punibilidade por deciso definitiva se fundamenta em certido de bito falsa: STF tem pacfico e tradicional entendimento de que a deciso inexistente (e no nula!) Assim, juiz simplesmente continua o processo, sem que haja necessidade de deciso que declare nulidade de deciso anterior 2 causa: abolitio criminis o a lei penal que revoga tipo incriminador (fato que era crime deixou de ser crime) o A abolitio criminis afasta todos os efeitos penais de eventual sentena condenatria 3 causa: anistia, graa e indulto o Anistia: h uma lei que promove o esquecimento jurdico-penal de um fato S serve para efeitos penais, no retroage porque incide sobre determinados fatos (e no sobre um tipo) A competncia do Congresso Nacional Anistia pode ser condicionada ou parcial o Graa e indulto: so formas de indulgncia soberana o perdo do soberano, do prncipe A idia deixar um pouco de poder nas mos do soberano, do Poder Executivo No precisam ser motivados So veiculados via decreto do Presidente da Repblica e afastam o efeito principal da condenao, que a pena No afastam os efeitos penais secundrios (ex: sujeito continua reincidente). Graa X Indulto Graa individual e provocada Indulto coletivo e espontneo

Ateno: indulto parcial tambm chamado de comutao de penas.

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No Brasil temos tradio de indultar no Natal: os presos no tm que voltar (por isso no confundir com sada temporria, que benefcio da LEP) o ATENO: NO CABE anistia, graa e indulto para crimes HEDIONDOS e EQUIPARADOS 4 causa: decadncia, perempo, perdo do ofendido, renncia ao direito de queixa o So causas processuais de extino de punibilidade, por isso no veremos 5 causa: retratao o desdizer o que se disse o Extingue a punibilidade nos crimes de calnia, difamao e falso testemunho, at a sentena de primeiro grau e, no jri, at a sentena em plenrio o A retratao no precisa ser aceita pelo ofendido o Notar que so crimes contra a honra objetiva, sendo que a injria no entra porque se trata de crime contra a honra subjetiva 6 causa: perdo judicial o causa extintiva que exige previso legal especfica e cabvel em qualquer espcie de ao o Diferentemente do perdo do ofendido, no precisa ser aceito e no se restringe a ao penal privada o Exs: homicdio culposo; injria recproca; receptao culposa (em certas condies).

ATENO: juiz sempre pode reconhecer extino da punibilidade, a qualquer momento, de ofcio, porque matria de ordem pblica. 7 causa: prescrio o a perda do poder de punir do Estado em razo do decurso de tempo o Pode ser dividida em: Prescrio da pretenso punitiva (PPP) Prescrio da pretenso executria (PPE)

PPP a perda do poder de punir do Estado que no consegue, no prazo determinado em lei, a certeza da culpa Entre a data do fato e o trnsito em julgado da sentena condenatria h um prazo que deve ser respeitado Qual esse prazo? o Est fixado em tabela descrita no art. 109 do CP e que faz variar o lapso prescricional de acordo com a quantidade da pena o Enquanto no se conhece a pena em concreto, o clculo deve ser basear na pena em abstrato mxima Ex: furto: 1 a 4 enquanto no sei, uso 4. Termo inicial da prescrio: dia da consumao do crime (portanto, no importa aqui a Teoria da Atividade, vista nas primeiras aulas) 60

o Nos crimes tentados, contagem se d a partir do ltimo ato o Nos crimes permanentes e habituais, contagem a partir do momento que cessa a permanncia ou habitualidade o Nos crimes de bigamia e falsificao de registro civil, conta-se a partir do dia em que o fato se torna pblico (conhecido por nmero indeterminado de pessoas). Causas suspensivas da PPP (prazo deixar de correr e volta onde parou) o a) enquanto o sujeito cumpre pena no estrangeiro o b) enquanto resolvida, em outro processo, questo prejudicial (podem ser facultativas ou obrigatrias ex: aes sobre o estado da pessoa) o c) durante o perodo de prova da suspenso condicional do processo ( o perodo de 2 a 4 anos que possvel quando a pena no maior que 1) o d) suspenso do processo do ru citado por edital que no comparece e no constitui advogado Por quanto tempo nesta ltima hiptese? STF diz que para sempre; STJ d limite mximo da pena o e) expedio de carta rogatria para citao Enquanto no for cumprida, no corre o prazo o f) durante a suspenso do processo em razo de pedido da casa legislativa Comeando-se a processar o sujeito, avisa a casa legislativa S se parlamentares votarem pela suspenso que o processo pra, quando o prazo tambm parar Causas interruptivas (faz cessar o prazo prescricional, que volta a correr do zero) o a) recebimento da denncia ou queixa (notar que o recebimento e no o oferecimento, nem a deciso que a rejeita); o b) deciso de pronncia; o c) acrdo que confirma a pronncia; o d) publicao da sentena condenatria recorrvel ou do acrdo condenatria recorrvel A sentena absolutria no interrompe Considera-se publicada a sentena quando ela j est disponvel em cartrio (para as partes)

Exemplo: supondo se tratar de crime que, pela tabela do artigo 109 prescreve em 4 anos Obs: na tabela, em se tratando de prescrio em abstrato, sempre utilizo o valor mximo da pena. Dia do Fato (- - - - - -) Recebimento da Denncia ou Queixa (- - - - - -) Sentena Condenatria Recorrvel (- - - - - -) Trnsito em julgado da Sentena Condenatria (para a defesa) Se for verificado lapso de 4 anos nos intervalos sinalizados por (- - - - -), ter ocorrido a PPP. Notar que prazos dos intervalos (- - - - - - ) no podem ser somados, uma vez que entre eles h eventos que INTERROMPEM a contagem do prazo prescricional.

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Essa PRESCRIO EM ABSTRATO ou a PROPRIAMENTE DITA, ou seja, aquela que leva em conta, no clculo da prescrio, o mximo da pena em abstrato o Trata-se da nica prescrio que leva em conta a pena em abstrato J a PRESCRIO RETROATIVA aquela que leva em conta a pena em concreto o Quando sobrevier a condenao final o OU quando o MP no recorrer (ou seja, havendo trnsito em julgado para a acusao): como no h reformatio in pejus, mesmo que o ru apele eu j sei a pena em concreto Ex: se a pena em concreto foi de trs meses, crime prescreve em 2 anos; se passou mais de 2 anos em algum dos lapsos acima (- - - - - ), crime prescreveu (prescrio em concreto ou retroativa) o Portanto, a prescrio em concreto ou retroativa ocorre entre marcos interruptivos anteriores sentena condenatria (so todos os lapsos acima (- - - - - - ), exceto o ltimo) o Por isso advogado experiente alarga tais lapsos (- - - - - - ) para, depois, pena em concreto acabar sendo prescrita Ex: mandar precatria para ouvir testemunha em Macap PRESCRIO SUPERVENIENTE ou INTERCORRENTE o A Prescrio do ltimo lapso (- - - - - - ) no exemplo acima o Tambm leva em considerao a pena em concreto o superveniente (porque sobrevm sentena) ou intercorrente porque est entre a sentena de 1 grau e o trnsito em julgado o Assim, tal prescrio a que leva em conta a pena em concreto e tem lapso prescricional posterior sentena condenatria. PORTANTO, h trs tipos de PPP, e todas elas devem ser declaradas de ofcio.

PPE a perda do poder de punir do Estado, que no consegue, no prazo determinado em lei, tornar efetiva a pena (iniciar seu cumprimento) J CERTA para a acusao Termo inicial da PPE: trnsito em julgado para a acusao (MP) Prazo: sempre leva em conta a pena em concreto No h restrio ao fato de PPP e PPE correrem juntas, isso perfeitamente possvel Causas SUSPENSIVAS da PPE: o a) enquanto sujeito est preso por outro motivo Causas INTERRUPTIVAS da PPE: o a) reincidncia no est na lei, entendimento do STF S interrompe a PPE, e no a PPP (a lei no faz essa diferena, mas esse assunto pacfico) o b) incio ou continuao do cumprimento da pena PPE no caso de fuga: com a fuga do condenado, volta a correr a PPE, que ter como base o tempo de pena que resta a cumprir Ex: condenado a um ano, prescreve em 4. Se ele ficou 1 dia na priso e fugiu, a prescrio cai para 2 anos (1 ano menos 1 dia prescreve em 2 anos).

OBSERVAES GERAIS: 62

1) PPP afasta TODOS os efeitos da sentena condenatria; a PPE afasta APENAS O EFEITO PRINCIPAL, que a pena 2) Os prazos prescricionais so reduzidos pela metade se o sujeito menor de 21 anos na data do fato ou maior de 70 na data de sentena 3) A PPE aumenta em 1/3 no caso do ru reincidente 4) No caso de concurso de crimes, a prescrio deve ser analisada no pela soma das penas, mas por cada crime separadamente. 5) Para a OAB: so imprescritveis os crimes de racismo e de grupos armados contra o estado democrtico; j o crime hediondo prescreve normalmente. I. Comentrios sobre alguns dos tipos da Parte Geral do CP Homicdio art. 121 Homicdio simples Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. Caso de diminuio de pena 1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. Homicdio qualificado 2 Se o homicdio cometido: I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; II - por motivo ftil; III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime: Pena - recluso, de doze a trinta anos. Homicdio culposo 3 Se o homicdio culposo: Pena - deteno, de um a trs anos. Aumento de pena 4 No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, 63

ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. Caracterizado pela morte enceflica Homicdio simples: crime comum Homicdio hediondo: quando praticado na atividade tpica de grupo de extermnio 1: PRIVILEGIADO o Privilgio permite a reduo da pena em at 1/3 o Caracterizado pelo relevante valor moral (ex: eutansia), relevante valor social (ex: matar o traidor da ptria) e sob domnio de violenta emoo logo aps injusta provocao da vtima (no confundir com a atenuante influncia de violenta emoo). 2: QUALIFICADO o Mediante PAGA ou PROMESSA DE RECOMPENSA ou outro MOTIVO TORPE o MOTIVO FTIL (desproporcional) Ex: matar a mulher porque serviu o jantar frio, briga de torcida, briga de trnsito, etc. o Meio INSIDIOSO ou CRUEL: veneno, asfixia, fogo, tortura o Modos: traio, emboscada, dissimulao de outro que dificulta ou impossibilita a defesa o Para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime PRIVILEGIADO E QUALIFICADO o Motivos so subjetivos o Qualificadoras podem ser subjetivas ou objetivas o Assim, NO POSSVEL homicdio privilegiado com qualificao subjetiva, mas POSSVEL o homicdio privilegiado com qualificadora objetiva (incisos III e IV). ATENO: HOMICDIO QUALIFICADO SEMPRE HEDIONDO, SALVO se PRIVILEGIADO.

Aborto artigos 124 a 128 a interrupo da gestao com o resultado morte do feto Art. 124: auto-aborto o Praticado pela prpria gestante ou consentido para que outrem o provoque o Ateno: trata-se de exceo teoria monista, porque gestante s ser atribudo o crime do art. 124 e ao outro que pratica ser imputado o previsto no art. 125, 126, 127 ou 128. Art. 125: aborto sem consentimento Art. 126: aborto com consentimento Art. 127: se o resultado for morte ou leso grave Art. 128: aborto permitido pela legislao (praticado por mdico): 64

o Necessrio: praticado para salvar a vida da gestante o Sentimental: praticado quando a gravidez decorre de estupro No precisa de autorizao judicial porque a lei j autoriza Aborto eugnico: porque o feto tem imperfeio (no permitido) Ministro Marco Aurlio (STF) concedeu uma liminar que permitiu o aborto quando o feto era anencfalo o Outros Ministros decidiram o contrrio o Hoje no existe uma deciso a respeito o Para a OAB nacional: possvel o aborto do feto anencfalo

Crimes contra o patrimnio Furto (art. 155) o Subtrair para si ou para outrem coisa alheia mvel. o 3: amplia o sentido de coisa; equipara-se a esta a energia eltrica. o Se a coisa comum, o crime o do art. 156 e a ao penal pblica condicionada o * OAB 1: privilgio. A pena pode ser reduzida em at 2/3 ou convertida em multa Pequeno valor da coisa (at 1 salrio mnimo) Ru primrio Circunstncias favorveis o 4: furto qualificado (pena maior, de 2 a 8 anos) Inciso I: rompimento de obstculo Tudo o que se antepe subtrao da coisa obstculo Inciso II Abuso de confiana Destreza: a especial habilidade Escalada: a entrada por via anormal no prdio o Especialidade o Aparato material o Esforo sensvel Fraude: o engodo, a mentira o No furto mediante fraude a mentira utilizada para afastar a vigilncia da vtima o diferente de estelionato, no qual a fraude utilizada para iludir a vtima (caso em que a pena menor) Inciso III: chave falsa o instrumento apto a abrir sistema de segurana de forma comum Inciso IV: concurso de pessoas Pode ser mandante ou terceiro Apesar de inimputvel, menor conta para o concurso o 5: furto de veculo automotor a ser transportado para outro Estado ou exterior No se trata de mera inteno do agente Crimes contra a honra

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Calnia art. 138

Difamao art. 139

Injria art. 140 ofender a dignidade, o decoro (mas pelas costas pode, pois, como ofende a pessoa - honra subjetiva -, tem de ser falado para ela) * INJRIA REAL * INJRIA PRECONCEITUOSA Honra subjetiva (autoestima) Quando chega ao conhecimento da vtima (e no basta a vtima ficar sabendo, deve haver inteno de fazer chegar vtima) No admite, no h como voltar atrs; h como pedir perdo, mas da depende do ofendido

Tipo objetivo

Imputar falsamente fato definido como crime

Imputar fato ofensivo reputao

Bem jurdico

Honra objetiva (reputao) Quando chega ao conhecimento de terceiros

Honra objetiva (reputao) Quando chega ao conhecimento de terceiros

Consumao

Retratao

Admite

Admite

Exceo da verdade

Admite-se: se o crime No se admite, salvo imputado for verdadeiro, quando o ofendido for calnia se torna atpica. funcionrio e a ofensa S no ser admitida: for relacionada ao 1) se ofendido for Pres. exerccio da funo (se da Rep. ou chefe de entende que h um governo estrangeiro; interesse pblico em 2) quando pelo crime apurar se fato imputado j houver criminoso ou no sentena absolutria verdade ou no. irrecorrvel; Ademais, a honra do 3) se crime imputado funcionrio pblico no de ao penal privada e exerccio da funo se ainda no h sentena confunde com a honra condenatria irrecorrvel da administrao).

No se admite NUNCA. Mesmo que o falado seja totalmente verdade, falaram-se coisas para magoar; assim, no cabe exceo da verdade.

Observaes gerais em relao ao quadro: Honra objetiva a reputao, o que os outros pensam da pessoa. Calnia: deve ser crime; no calnia quando se trata de fato atpico ou contraveno o E deve ser mentira Difamao: no faz diferena se o fato falso ou no o Basta ser um fato Injria: ofensa, humilhao o Pode ser feita at por gestos * INJRIA REAL: quando a injria consistir em violncia ou vias de fato, que, pela sua natureza, se considerem aviltantes (humilhantes) 66

A diferena entre injria real e vias de fato o dolo de aviltar, humilhar contido na injria real Ateno: injria pode estar em concurso material (e no formal) com leso corporal; avaliar no caso concreto se houve dolo de lesar e tambm de humilhar. INJRIA PRECONCEITUOSA: quando o ofensor utilizar elementos de raa, cor, etnia, religio, origem, condio de pessoa idosa ou deficiente o Pena muito maior que a dos casos acima: 1 a 3 anos de recluso. o Injria Preconceituosa X Crime de Racismo: Injria preconceituosa O objetivo atingir um indivduo, humilhar um indivduo especificamente Crime de racismo Pretende-se segregar, negar direitos a toda uma parcela da populao pertencente a determinada cor, raa, etnia, etc.; Na prtica h uma controvrsia: ofendendo um indivduo no estou ofendendo todos?

Observaes finais sobre crimes contra a honra: Sujeito passivo o Pessoa jurdica S pode ser vtima de crime de difamao No pode ser vtima de injria porque no tem honra subjetiva No pode ser vtima de calnia porque empresa no comete crimes (exceo: crimes ambientais) o Morto S calnia (pelo CP na Lei de Imprensa um pouco diferente) o Inimputvel: bvio, pode ser sujeito passivo de qualquer crime Porm, se eu ofender algum que no tenha capacidade de compreenso (ofender um beb ou ofender em lngua que pessoa no entenda) no h crime Pedido de explicao em juzo: cabe para os trs crimes o Quando as frases ou expresses utilizadas forem dbias, quem se sente ofendido pode pedir explicaes em juzo o MAS esse pedido no condio de procedibilidade da ao penal Excludentes de ilicitude: s cabem na difamao e na injria o So excludentes: a) ofensa irrogada em juzo pelas partes ou por seus procuradores na discusso da causa Mas no se pode ofender o juiz, sob pena de desacato b) crtica artstica c) opinio desfavorvel emitida por funcionrio pblico no exerccio da funo Crimes contra os costumes (mais especificamente crimes contra a liberdade sexual) H trs meios gerais de constranger a liberdade sexual: forando, enganando e pressionando. 67

Conjuno carnal Violncia ou grave ameaa Estupro Sujeito ativo:em geral, homem, mas pode ser mulher que segura ou que se omite Sujeito passivo: s mulher Posse sexual mediante fraude (ou estelionato sexual) Tambm h conjuno carnal Sujeito ativo: homem Sujeito passivo: mulher Ex: irmo gmeo que se faz passar por outro; falso curandeiro que ilude a vtima para transar com ela; casamento simulado para transar

Ato libidinoso diverso Atentado violento ao pudor Sujeito ativo: qualquer pessoa Sujeito passivo: qualquer pessoa

Fraude

Atentado ao pudor mediante fraude Sujeito ativo: qualquer pessoa Sujeito passivo: qualquer pessoa

Obs: em princpio, Atentado Violento ao Pudor um tipo bastante amplo, podendo ser considerado atentado at mesmo uma apalpadela dada no metr; entretanto, a jurisprudncia tem relativizado esse entendimento Conjuno carnal: a cpula vagnica (introduo do pnis na vagina) o TODOS os demais atos libidinosos que no este so atos libidinosos diversos Violncia pode ser: o Real (fsica) o Presumida: no exatamente uma violncia, mas sim um consentimento invlido Quando h violncia presumida? a) Vtima no maior de 14 anos (o que diferente de vtima menor de 14) o O nico dia em que a vtima tem 14 anos e ainda assim tem-se a violncia presumida o dia do aniversrio de 14 anos o Para STJ e STF, a presuno de violncia absoluta (apesar de boa parte da doutrina ser contra) b) quando a vtima alienada mental e o agente conhece essa circunstncia o Precisa haver um abuso, no basta alienao mental qualquer uma vez que tais pessoas podem ter at boa dose de discernimento (ex: pessoas com sndrome de down podem casar normalmente) c) Quando a vtima no pode oferecer resistncia Hiptese um pouco rara, mas que crime comete a mulher que constrange o homem conjuno carnal? o Nenhum desses, s constrangimento ilegal o Mas se o homem for seduzido, no vale, no h crime algum 68

Obs: art. 218 - corromper crime material; pessoa no pode j ser corrompida e o ato deve corromper, deve efetivamente mudar algum que era puro.

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