Rgimen Legal de Bogot D.C.

Fecha de Expedicin: Fecha de Entrada en Vigencia: Medio de Publicacin:

Propiedad de la Secretara General de la Alcalda Mayor de Bogot D.C.

Radicacin 1592 de 2004 Consejo de Estado - Sala de Consulta y Servicio Civil 04/11/2004

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CONSEJO DE ESTADO SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL Consejeros Ponentes: Enrique Jos Arboleda Perdomo Gustavo Aponte Santos Bogot, D.C., cuatro (4) de noviembre de dos mil cuatro (2004). Radicacin No. 1.592 Referencia: Cesin de baldos urbanos a los municipios y distritos. Alcance de la ley 137 de 1959. Finalidades de la cesin efectuada por la ley 388 de 1997. Planes de Ordenamiento Territorial, y su coordinacin con las disposiciones de la ley 768 del 2002. Distincin entre el contrato de prestacin de servicios, el mandato y el ejercicio de funciones administrativas por particulares. El seor Ministro del Interior y de Justicia, doctor Sabas Pretelt de la Vega, a solicitud del Alcalde Mayor del Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de Indias, formula consulta a la Sala sobre los efectos de las leyes 137 de 1959, 388 de 1997, 489 de 1998 y 768 de 2002, en cuanto a la cesin de baldos nacionales al Distrito y la legalizacin de predios urbanos. ANTECEDENTES Refiere el seor Alcalde, en la carta dirigida al Ministro el 23 de marzo de 2004, la cual se adjunt a la consulta, que el 25 de julio y 1o. de agosto de 2003, el Distrito de Cartagena celebr sendos contratos de prestacin de servicios con dos

abogados, los cuales tienen por objeto "la realizacin de actividades de identificacin, recuperacin y titulacin de los predios que por virtud de la ley 388/97 le pertenezcan al Distrito con excepcin de la denominada zona norte y comprende estudios jurdicos y tcnicos, informes, consultas, acciones legales a travs de demandas, atencin de demandas y otros, labores de titulacin de predios y bajo su cuenta y riesgo la escrituracin de tales predios". Agrega que los honorarios pactados equivalen al 6% del respectivo avalo que se pagar cuando el Distrito enajene el inmueble o decida reservrselo.Expresa la preocupacin de su administracin, en torno a la legalidad de tales contratos, por la posibilidad de que vulneren "lo dispuesto por la ley 137/59, denominada Ley Tocaima y su decreto reglamentario 3313/65 sobre cesin de bienes baldos nacionales a favor de municipios y distritos, la ley 388/97 sobre ordenamiento territorial, la ley 768/02 reglamentaria de los distritos, y la ley 489/98 en lo que reglamenta la cesin de funciones administrativas a los particulares".Formula la consulta en cuatro captulos de interrogantes, con la cita previa de las disposiciones cuya interpretacin o aplicacin genera las dudas, los que se transcriben as: 1. Sobre la ley 137 de 1959 y su decreto reglamentario 3313 de 1965: 1.1. Por el solo ministerio de la ley e independientemente de que se solicitara la venta de los solares por los propietarios de las mejoras dentro de los dos aos siguientes a la vigencia de la ley, los municipios adquirieron la propiedad de los baldos nacionales? 1.2. Las disposiciones de la Ley Tocaima que establecieron la cesin de la propiedad de los baldos nacionales a los municipios, con la condicin de transferirlos a los propietarios de mejoras (Art. 3), que propusieron comprar los respectivos solares dentro de los dos aos contados a partir de la vigencia de la ley (Art. 4), significan que la vigencia de la ley fue de dos aos y que si no se cumplieron las condiciones anteriores, la cesin de la propiedad de los baldos no se produjo y sta qued radicada en la Nacin? 2. Sobre el artculo 123 de la ley 388 de 1997: 2.1. Con la sola entrada en vigencia de la ley 388 de 1997, los municipios y distritos pasan a ser propietarios de los baldos nacionales que se encuentren en suelo urbano? 2.2. El artculo 123 citado al disponer que los baldos urbanos pertenecern a los municipios y distritos "de conformidad con lo dispuesto en la ley 137 de 1959", le da vigencia nuevamente a la citada ley y a su reglamento? 2.3. En caso afirmativo, Se produce la cesin de los baldos al Distrito y por ende puede considerarlos de su propiedad slo cuando se cumplan las condiciones previstas por la ley 137 de 1959 consistentes en que previamente se hayan

construido mejoras sobre los baldos y que estos se destinen exclusivamente a la venta a los propietarios de estas que lo soliciten dentro de los dos aos siguientes? 2.4. Si la ley 388 de 1997 permite que los municipios y distritos accedan a la propiedad de los baldos urbanos "de conformidad con lo dispuesto en la ley 137 de 1959", quiere decir ello que las entidades territoriales slo pueden vender tales inmuebles a los propietarios de mejoras dentro de los dos aos siguientes a su vigencia? 2.5. De acuerdo con lo previsto en la ley 137 de 1959, su decreto reglamentario y la ley 388 de 1997, la posibilidad de vender los baldos urbanos est sujeta a que se destinen a la solucin del problema de falta de vivienda en un mximo de 2000 metros cuadrados (pargrafo 1 del artculo 4 del decreto 3313/65), o por el contrario es legal venderlos a personas que los destinen a fines distintos y en cantidades indeterminadas? 3. Sobre la ley 768 de 2002: 3.1. En el evento de que en los bienes baldos nacionales concurra la calidad de recurso turstico, Debe el Distrito subordinar cualquier actividad urbanstica relacionada con la identificacin, calificacin o enajenacin de esta clase de bienes a las condiciones, requisitos, regulaciones, procedimientos, controles, polticas, programas y proyectos de qu trata la ley 388 de 1997? 4. Sobre la ley 489 de 1998: 4.1. A la luz de las normas transcritas (se refiere a los artculos 8 de la ley 388/97, 110 y 111 de la ley 489/98, y 541 y 546 del decreto del Distrito de Cartagena No. 977 de 2001), constituyen las actividades relacionadas en el objeto de los contratos de la referencia (identificacin fsica de baldos, su delimitacin, integracin al catastro, titulacin y enajenacin, entre otras) funciones administrativas? 4.2. En caso afirmativo, le est vedado al Distrito celebrar este tipo de contratos sin que se cumplan las condiciones, requisitos y procedimientos de que tratan los artculos 110 y 111 de la Ley 489 de 1998, entre otros? CONSIDERACIONES Con el fin de absolver los interrogantes formulados, procede la Sala a (i) determinar el alcance de la cesin de los bienes baldos nacionales a favor de los municipios prevista en la ley 137 de 1959; (ii) definir la aplicacin de la ley 388 de 1997 respecto de la transferencia de los bienes baldos urbanos a los municipios y distritos; (iii) estudiar las consecuencias de la calificacin de bienes baldos como recursos tursticos, y (iv) analizar si (conforme con la informacin entregada a la

Sala) el objeto de los contratos de prestacin de servicios relacionados en la consulta corresponde al ejercicio de funciones administrativas por particulares. 1.) La cesin de baldos urbanos nacionales a los municipios establecida en la ley 137 de 1959. En vigencia de la Constitucin de 1886, el Congreso expidi la ley 137 del 24 de diciembre de 1959, "Por la cual se ceden derechos de la Nacin al Municipio de Tocaima, y se dictan otras disposiciones", de la cual se transcriben sus principales reglas, a saber: "Artculo 1.- Se presume que no han salido del patrimonio nacional y que son de propiedad del Estado, los terrenos que constituyen la zona urbana del Municipio de Tocaima, en el Departamento de Cundinamarca, comprendidos dentro de la lnea establecida al efecto por el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi, y que se describe a continuacin: ...". "Artculo 2.- Contra la presuncin establecida en el artculo anterior, valdrn las pruebas que acrediten dominio privado de conformidad con la ley". "Artculo 3.- Cdase a favor del Municipio de Tocaima la propiedad de los terrenos a que se refiere el artculo 1, a condicin de que ste proceda a transferir a los propietarios de mejoras el dominio de los respectivos solares a ttulo de compraventa, de acuerdo con lo dispuesto en la presente ley". "Artculo 4.- Dentro del trmino de dos aos, contados a partir de la vigencia de esta ley, los propietarios de mejoras podrn proponer al Municipio de Tocaima la compra de los respectivos solares, y ste proceder a vendrselos con preferencia a cualquier otro proponente, y a expedirles la correspondiente titulacin, cumpliendo los requisitos que a continuacin se expresan: a) En cada caso se proceder a hacer el avalo del respectivo solar por peritos designados as: uno por el Municipio, otro por el proponente y un tercero nombrado por los dos anteriores; b) El precio de venta ser el equivalente al 10% del avalo al que se refiere el inciso anterior, y El Municipio destinar los fondos que le produjeren los contratos de compraventa de los solares, a la construccin del acueducto de Tocaima. Pargrafo.- En caso de solares no ocupados o en el de propietarios de mejoras que no propusieren la compraventa respectiva dentro del trmino sealado en este artculo, el precio se fijar libremente por el Municipio". "Artculo 5.- Antes de otorgar escritura de venta de un predio de los que se encuentren en la situacin prevista en la presente ley, el Municipio emplazar a quienes se crean con derecho a su adquisicin, mediante edicto que ser

publicado profusamente para que se presenten a hacer valer sus derechos dentro de los treinta das siguientes. La venta que se haga sin el cumplimiento de este requisito ser nula". "Artculo 6.- Si hubiere controversia sobre la calidad de ocupante, poseedor o titular de mejoras, el Municipio se abstendr de vender mientras la justicia decide". "Artculo 7.- Cdanse a los respectivos Municipios los terrenos urbanos, de cualquier poblacin del pas que se encuentren en idntica situacin jurdica a los de Tocaima, y para su adquisicin por los particulares se les aplicar el mismo tratamiento de la presente ley". Esta ley fue objeto de reglamentacin por parte del gobierno, quien expidi el decreto 1943 del 18 de agosto de 1960 que regula lo relativo a la venta por parte del municipio de los solares o lotes respectivos, de preferencia a los dueos de las mejoras establecidas en ellos (artculo 1), ordena que los fondos recaudados por tal concepto sean destinados exclusivamente a obras de utilidad pblica, especialmente acueductos y alcantarillados (artculo 6) y determina que si se vence el plazo de los dos aos, establecido para que los propietarios de las mejoras hagan las propuestas de compra a los municipios, stos pueden fijar unilateralmente el valor del solar o lote (artculo 8). Por su parte, el decreto 3313 del 17 de diciembre de 1965 reglamenta el artculo 7 de la ley 137, en el que se dispone: "Artculo 1.- Para los efectos en ella previstos, los Concejos de los municipios cuyos terrenos urbanos se encuentren en la situacin contemplada en el artculo 1 de la ley 137 de 1959 procedern a ordenar la delimitacin de las actuales reas urbanas, dentro del ao siguiente a la vigencia del presente decreto y de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1 de la ley 88 de 1947 . Pargrafo.- Copias autnticas de los acuerdos en que consten las respectivas delimitaciones sern enviadas al Instituto Colombiano de la Reforma Agraria". "Artculo 2.- Si los Concejos no dieren cumplimiento a lo anterior se entender por rea urbana aquella a que se refiere el artculo 3 del decreto 59 de 1938 ". "Artculo 3.- En lo sucesivo, las solicitudes sobre titulacin de baldos debern contener la apreciacin de la distancia existente entre el respectivo predio y el poblado ms cercano y en las inspecciones oculares que se practiquen dentro del trmite de adjudicacin, quienes en ellas intervengan debern consignar tal apreciacin". "Artculo 4.- Los terrenos baldos comprendidos dentro del rea urbana sealada por los Concejos municipales o de aquella que resulte de aplicar el criterio del

artculo 3 del decreto 59 de 1938, no sern adjudicados por el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria, y estarn sometidos a las normas de venta contempladas en la ley 137 de 1959 y del decreto 1943 de 1960. Pargrafo.- Los municipios no debern efectuar ventas a una misma persona por extensiones superiores a dos mil metros cuadrados de conformidad con la limitacin prevista en el artculo 7 de la ley 98 de 1928. Pargrafo 2.- El Instituto o las entidades delegatarias continuarn adelantando la titulacin de los baldos en los poblados no elevados an a la categora administrativa de municipios". "Artculo 5.- Este decreto no se refiere a los bienes ejidos municipales, los cuales siguen sometidos a las normas especiales que los rigen". "Artculo 6.- Este decreto rige a partir de la fecha de su expedicin" (17 de diciembre de 1965). De conformidad con el numeral 21 del artculo 76 de la Constitucin Poltica de 1886, le corresponda al Congreso expedir "las normas sobre apropiacin o adjudicacin y recuperacin de tierras baldas" atribucin que sirvi de base para la expedicin de la ley 137 de 1959, en la que se reglament parcialmente la adjudicacin de los baldos urbanos, sobre la cual se pueden hacer los siguientes comentarios que ataen directamente al objeto de la consulta. Ante todo, el mbito de aplicacin de la norma: regula la posibilidad de venta por los municipios, de los terrenos baldos urbanos, que a la fecha de entrada en vigencia de la ley se encontraban ocupados por personas propietarias de mejoras, quienes tenan la alternativa de proponer su compra dentro de los dos aos siguientes y as obtener un precio muy favorable (10% de su valor), o bien, proponerla despus de este lapso perdiendo ste beneficio. Es claro que los ocupantes posteriores de terrenos baldos no tenan este derecho de obtener la venta de los lotes ocupados, pues la ley tan solo regul y fij un procedimiento para la situacin de hecho existente al momento de expedirse la ley. Para sustentar ste ltimo aserto, anota la Sala que de no ser as se estara favoreciendo la invasin de los bienes de la Nacin, pues bastara con que cualquier persona hiciera alguna mejora en un baldo urbano para tener derecho a su compra. De lo expuesto se desprende entonces que quienes hayan ocupado los terrenos baldos urbanos con posterioridad a la vigencia de la ley 137 de 1959, no tienen derecho a la compra de los lotes ocupados, los cuales continuaron siendo de la Nacin en su calidad de bienes baldos, hasta la expedicin de la ley 388 de 1997, como se expone ms adelante.

La cesin de los baldos la hizo la Nacin a favor del municipio de Tocaima y de los dems municipios que estuvieran en la misma situacin jurdica, con varias finalidades segn se lee en la exposicin de motivos, a saber: como arbitrio rentstico, pues los dineros producto de las ventas de los baldos ingresaban a las arcas municipales para la construccin del acueducto o de otras obras; para regularizar la propiedad y su titulacin e incorporar esos inmuebles al catastro, y que sobre ellos se pagaran los impuestos municipales correspondientes. Es conveniente anotar que el mecanismo utilizado respeta la propiedad de los baldos en cabeza de la Nacin, pues no hay una transferencia de la titularidad de los mismos a las entidades territoriales, sino que tan slo se cedan bajo condicin suspensiva para que el municipio procediera a su venta y obtuviera el precio correspondiente, pero si no se efectu esa venta, el municipio no adquiri la propiedad de los mismos. De esta forma, se respet el mandato constitucional segn el cual los baldos pertenecen a la Nacin. Es entonces claro por qu la ley en comento establece una presuncin de propiedad en cabeza de la Nacin, de los terrenos que constituan, en ese entonces, la zona urbana del Municipio de Tocaima comprendidos dentro de la lnea establecida al efecto por el Instituto Geogrfico "Agustn Codazzi"; presuncin de carcter legal, por cuanto poda ser desvirtuada mediante prueba que acreditara el dominio privado (artculos 1 y 2 de la ley 137). Por esta misma razn, tambin estableci la ley Tocaima la cesin de la propiedad de esos terrenos a su favor y la hizo extensiva a los dems municipios del pas que se encontraran en idntica situacin jurdica (artculo 7o.) de los baldos urbanos del referido municipio, sometiendo dicha cesin a la misma condicin: transferir a ttulo de compraventa el dominio de los predios a los propietarios de mejoras, conforme a las disposiciones de la ley. La cesin de los terrenos baldos se encontraba, pues, supeditada a una condicin suspensiva, que en los trminos del artculo 1536 del cdigo Civil significa que "mientras no se cumple, suspende la adquisicin del derecho" y por consiguiente, hay que entender que si el municipio no proceda a venderlos a los propietarios de las mejoras, la cesin no se efectuaba. En tal virtud, la Nacin conservaba su dominio. En otros trminos, la cesin a favor de los municipios no operaba por su sola consagracin legal, pues tena lugar en la medida del cumplimiento de la condicin a la que estaba sujeta, esto es, la transferencia de los predios a favor de los propietarios de las mejoras, de manera que al no cumplirse la condicin el municipio no adquira la propiedad de los baldos urbanos. Como se expuso, y se reitera para ampliar el concepto, los propietarios de las mejoras hechas en los lotes hasta el momento de expedicin de la ley, tenan el derecho de formular propuesta de compra, dentro de los dos aos siguientes a la iniciacin de su vigencia. Si los ocupantes dejaban pasar este plazo, podan presentar su propuesta perdiendo el derecho al precio especial, y la ley les otorgaba tan solo un derecho de preferencia para la adjudicacin, pero el precio

sera el que determinaran los peritos. El plazo de los dos aos fue nico, esto es, se comenz a contar a partir de la vigencia de la ley, vencido el cual no revive ni an para los nuevos ocupantes, pues es claro que la situacin de estos ltimos no est regulada por la ley 137 de 1959. Los ocupantes de inmuebles baldos urbanos que no propusieron compra dentro de los dos aos siguientes a la entrada en vigor de la ley, an pueden hacerlo, pues la vigencia de su derecho no est limitada en el tiempo, y el precio de venta ser el comercial, segn las reglas actuales en materia de fijacin de precios para la venta de inmuebles. El artculo 123 de la ley 388 de 1997. La ley 388 de 1997 "Por la cual se modifica la ley 9 de 1989, y la ley 3 de 1991 y se dictan otras disposiciones" consagra, en sus disposiciones generales, la siguiente norma relacionada con los baldos urbanos: "Art. 123.- De conformidad con lo dispuesto en la ley 137 de 1959, todos los terrenos baldos que se encuentren en suelo urbano, en los trminos de la presente ley, de los municipios y distritos y que no constituyan reserva ambiental pertenecern a dichas entidades territoriales". Esta norma es de difcil interpretacin en cuanto a la primera frase de la misma que dice "de conformidad con lo dispuesto en la ley 137 de 1959" pues a primera vista parece indicar que desde tal ao los baldos urbanos pertenecen a los municipios y no a la Nacin. De lo expuesto en el acpite anterior, es claro que esta interpretacin no es precisa, pues la ley 137 de 1959 no cedi ni entreg la propiedad de este tipo de inmuebles a tales entidades territoriales. En estricto sentido se cedi el derecho a obtener el precio de venta sobre los baldos ocupados al momento de expedirse la ley, pero su regulacin no fue ms all. El artculo 123 que se analiza, hace parte de la ley 388 de 1997, que organiz el actual sistema de ordenamiento territorial a cargo de los municipios, por lo que es lgico entender que la cesin de los baldos urbanos efectuada en esa misma ley, debe integrarse a la totalidad del ordenamiento territorial y manejarse con miras a su cabal realizacin. De esta manera, las finalidades de la cesin de los baldos a las entidades territoriales son entonces las previstas en las leyes 9a. y 388 y, como se ver enseguida, las de la ley 768 de 2002, mas no el arbitrio rentstico que se desprende de la ley 137 de 1959. De esta afirmacin se desprende que los ocupantes de los inmuebles baldos urbanos carecen de derecho a la adjudicacin o compra del inmueble, pues los municipios o distritos deben destinar los mismos a realizar los fines de las leyes de ordenamiento territorial, tales como: vas pblicas, espacio urbano, servicios pblicos, programas de vivienda de inters social, etc. Los municipios y distritos tienen entonces la obligacin de recuperar los bienes baldos ocupados con el fin de dedicarlos a las finalidades mencionadas.

De hecho con el artculo 123 de la ley 388 de 1997, los baldos urbanos perdieron esa calidad y su propiedad se radic en cabeza de los municipios, que debern servirse de ellos conforme a las reglas de los planes de ordenamiento territorial. Dado el caso en el que los municipios decidan que algunos de estos inmuebles deben ser vendidos, lo podrn hacer mediante licitacin, segn lo ordenan los artculos 35 y 36 de la ley 9 de 1989 y dems normas concordantes, salvo los casos expresamente exceptuados en la misma ley. Para determinar el precio base de venta, se aplicar el decreto 2150 de 1995 -art. 27- y el 1420 de 1998. Entendido de esta forma el artculo 123 en comento, se supera el escollo de su posible inconstitucionalidad, pues si bien la titularidad en la propiedad de los baldos es de la Nacin, cuando la ley ordena integrar a los planes de ordenamiento territorial los bienes inmuebles baldos comprendidos dentro de los lmites urbanos, y dispone que "pertenecern" a los municipios y distritos para que realicen las finalidades propias de esos planes, es claro entonces que el legislador los apropi y destin con una finalidad especfica, cumpliendo as el mandato del artculo 15018 de la Constitucin Poltica que le ordena al Congreso expedir las normas sobre "apropiacin o adjudicacin y recuperacin de tierras baldas." La mayor autonoma municipal que la constitucin actual otorg a estas entidades, se ve realizada con la entrega de la adjudicacin de los baldos a los distritos y los municipios. La ley 768 de 2002 sobre los Distritos Especiales de Cartagena, Barranquilla y Santa Marta. La ley 768 del 31 de julio de 2002, "Por la cual se adopta el rgimen poltico, administrativo y fiscal de los Distritos Portuario e Industrial de Barranquilla, Turstico y Cultural de Cartagena de Indias y Turstico, Cultural e Histrico de Santa Marta" contiene un captulo denominado De los recursos Tursticos y de su declaratoria como tales, en los artculos 22 a 30, en el cual reglamenta el uso del suelo de los inmuebles que puedan ser catalogados, por va general o particular, como recursos tursticos. El artculo 30, al definir los efectos de la declaratoria de un inmueble o zona como recurso turstico ordena que "El uso turstico primar sobre cualquier otra actividad que se pretenda adelantar sobre los mismos." La declaratoria de un bien como recurso turstico corresponde hacerla al Concejo Distrital mediante acuerdo, expedido a iniciativa del Alcalde Mayor (artculo 25) y cualquier actividad pblica o privada que se vaya a adelantar sobre el mismo requiere permiso previo de las autoridades distritales y debe sujetarse a los planes y programas adoptados especficamente para regular su uso, manejo y destinacin (artculo 24). En el caso de los recursos tursticos de desarrollo prioritario, el uso turstico primar sobre cualquier otra actividad que se pretenda realizar sobre los mismos (artculo 30-A-2). Estas reglas de la ley 768 de 2002 deben integrarse con las de las leyes 9 de 1989 y 388 de 1997, de tal manera que en los planes de ordenamiento territorial

debe expresarse cules son las zonas en las que se permiten actividades tursticas y entonces cmo y bajo qu reglamentacin urbana stas priman sobre las dems actividades. La consulta inquiere acerca de si el Distrito de Cartagena debe subordinar cualquier actividad urbanstica relacionada con bienes baldos nacionales, declarados como recursos tursticos. Al respecto, se observa que la normatividad que prevalece en este caso, es la contenida en la ley 768 de 2002, por ser posterior y especial y adems, porque establece que cualquier actividad pblica o privada que se pretenda adelantar sobre tales recursos, debe someterse al rgimen establecido en los artculos 22 a 30 de la ley, a los planes y programas especficamente adoptados para regular el uso, manejo y destinacin de los mismos (artculo 24) y que si tienen el calificativo de "desarrollo prioritario", el uso turstico primar sobre cualquier otra actividad que se proyecte desarrollar sobre ellos (artculo 30-A-2). La distincin entre el contrato de prestacin de servicios, el mandato y el ejercicio de funciones administrativas por los particulares. La consulta indaga acerca de si las actividades del objeto de sendos contratos de prestacin de servicios profesionales celebrados con dos abogados, consistentes principalmente, en la identificacin fsica de baldos, su delimitacin, integracin al catastro, titulacin y enajenacin, constituyen funciones administrativas y por ende, si se trata del ejercicio de stas por particulares. Al respecto, se observa que conviene distinguir entre el contrato de prestacin de servicios, el de mandato y el ejercicio de funciones administrativas por particulares. A. El contrato de prestacin de Servicios. La celebracin de un contrato de prestacin de servicios por parte de la entidad estatal con un abogado, consistente en el estudio de ttulos y documentos de propiedad raz, para que con base en ellos, se elaboren las minutas de escrituras pblicas de compraventa o hipoteca o la rendicin de conceptos sobre los mismos y los problemas jurdicos que plantean, as como su posible solucin, no constituye un ejercicio de funciones administrativas por particulares. Es un claro contrato de prestacin de servicios regido por la ley 80 de 1993 en su artculo 32.3, definido as: "Son contratos de prestacin de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administracin o funcionamiento de la entidad. Estos contratos solo podrn celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados."

"En ningn caso estos contratos generan relacin laboral ni prestaciones sociales y se celebrarn por el trmino estrictamente indispensable". Como puede advertirse, el legislador se ocup, en este caso, de definir los elementos esenciales del contrato caracterizado por su bilateralidad, independencia y autonoma del contratista, excepcionalidad y temporalidad y, particularmente su contenido prestacional, consistente en una obligacin de hacer mediante la cual la entidad estatal obtiene la colaboracin de terceros para el cumplimiento de tareas "relacionadas con la administracin o funcionamiento de la entidad", pero no para el cumplimiento propiamente dicho de funciones administrativas por particulares. La Sala hace notar que la prestacin en especie a cargo del contratista particular, es recibida directamente por la administracin; utilizando el lenguaje del contrato de suministro, la administracin es el consumidor del servicio. Esta Sala ha advertido la posibilidad de celebrar el contrato de prestacin de servicios para brindar colaboracin a la administracin, distinguiendo su objeto del cumplimiento de funciones administrativas, en materia de adjudicacin de baldos rurales (Rad. No 921 de 1997), en los siguientes trminos: "En sntesis, la disposicin contenida en el artculo 78 de la ley 160 de 1994 debe interpretarse armnicamente con el numeral 3 del artculo 32 de la ley 80 de 1993, y por tanto, debe entenderse en el sentido de que el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria debe adelantar los procedimientos administrativos de adjudicacin de baldos con funcionarios de su planta de personal, pero para realizar otras actividades distintas del procedimiento en s de adjudicacin, pero relacionadas con ste, podr contratar personas bajo la modalidad de prestacin de servicios, y con arreglo a la ley de contratacin." En el caso objeto de esta consulta, se observa que los contratos no tienen por objeto el cumplimiento de funciones pblicas o administrativas, pues no se deriva de ellos el ejercicio de poderes inherentes al Estado o prerrogativas propias de la autoridad, como lo ha advertido la jurisprudencia constitucional: "Esta distincin es muy importante en cuanto determina el alcance de la prohibicin contenida en la regla de derecho demandada pues, como lo precis la Corte en la Sentencia C-037-03, ha de tenerse en cuenta el caso de aquellas personas que contratan con el Estado pero sin asumir el ejercicio de funciones pblicas, dado que solamente en determinados casos la ejecucin de un contrato implica su ejercicio en cuanto se asuman prerrogativas propias del poder pblico. Esto por cuanto El servicio pblico se manifiesta esencialmente en prestaciones a los particulares, en tanto que La funcin pblica se manifiesta, a travs de otros mecanismos que requieren de las potestades pblicas y que significan en general ejercicio de la autoridad inherente del Estado. De ah que Solamente en el caso de que la prestacin haga necesario el ejercicio por parte de ese particular de potestades inherentes al Estado, como por ejemplo, sealamiento de conductas,

ejercicio de coercin, expedicin de actos unilaterales, podr considerarse que ste cumple en lo que se refiere a dichas potestades una funcin pblica". En conclusin, los contratos de prestacin de servicios objeto de consulta, y respondiendo segn la informacin entregada, no constituyen ejercicio de funciones pblicas por un particular, pues la entidad no se desprende de sus funciones ni se las confiere a aquel sino que se trata de una asesora profesional para ayudarle en el desempeo de tales funciones. B. El contrato de mandato. La realizacin de un contrato de mandato u otorgamiento de poder a un abogado, para que suscriba en nombre de la entidad estatal, documentos privados (ttulos valores, por ejemplo) o escrituras pblicas, o sea su apoderado en actuaciones extrajudiciales o procesos judiciales es diferente tambin del ejercicio de funciones administrativas por particulares. El mandato se sujeta a las normas de los artculos 2142 y siguientes del Cdigo Civil, 65 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con lo dispuesto por los artculos 13, 32 primer inciso y 40 primer inciso, de la ley 80 de 1993, y no constituye tampoco, ejercicio de funciones administrativas por un particular, pues el mandatario acta siempre en nombre y representacin de la entidad mandante, la cual conserva sus funciones. Si bien el mandatario se puede relacionar con terceras personas, lo hace en calidad de representante, pero no en ejercicio de funciones de la entidad. C. El ejercicio de funciones administrativas por particulares. El ejercicio de funciones administrativas por un particular hace parte de la llamada descentralizacin por colaboracin, de acuerdo con lo establecido por el inciso primero del artculo 210 de la Constitucin y los artculos 110 a 114 de la ley 489 de 1998, e implica el ejercicio de potestades pblicas a favor de terceros (usuarios de los servicios). Utilizando nuevamente la terminologa del contrato de suministro, el consumidor de tales servicios son terceros al contrato, llmense usuarios del servicio, administrados, etc. Este contrato (que a juicio de la Sala es un tipo especial de concesin) se caracteriza porque tiene efectos hacia terceros, que son los destinatarios de la funcin pblica atribuida al contratista particular. El procedimiento que se debe segur est regulado por la ley 489 de 1998, para lo cual se debe expedir por parte de la entidad, un acto administrativo que determine las funciones especficas, las condiciones y trmino de su ejercicio, las calidades, requisitos y garantas que deben presentar las personas naturales o jurdicas privadas que aspiren a desarrollarlas, su remuneracin, y celebrar luego un convenio con el particular, seleccionado mediante un procedimiento de convocatoria pblica. La entidad pblica transfiere algunas de sus funciones por un tiempo determinado, al particular, el cual asume la responsabilidad consiguiente y las debe desarrollar autnomamente, de acuerdo con la normatividad aplicable a la actividad de que se

trate, y con sujecin a los controles de sta ejercidos por parte de los organismos competentes, y los de la entidad otorgante. D. Anlisis de la informacin existente sobre los contratos objeto de la consulta. Concepta la Sala de manera abstracta y limitada, haciendo referencia de manera general a los contratos reseados en la consulta, con base en la informacin suministrada, dado que a pesar de que fueron solicitados para analizar su texto exacto, no fueron enviados a la Corporacin. Se observa que, con base en la informacin anexa a la consulta, no se podra concluir que las actividades que integran el objeto de los contratos, constituyeran funciones administrativas asignadas a particulares, pues la mayor parte de ellas se referira a labores de asesora legal que se inscribiran en la rbita de los contratos de prestacin de servicios, como de hecho, se llaman, y las de suscripcin de documentos y atencin de demandas judiciales se enmarcaran dentro de los postulados del contrato de mandato. Cabe anotar, con apoyo en la misma informacin, que las funciones referentes a actuaciones urbansticas mencionadas en el artculo 8o. de la ley 388 de 1997 y las sealadas en los artculos 541 y 546 del decreto distrital 977 de 2001, continuaran asignadas a las respectivas autoridades distritales de Cartagena, las cuales no las habran transferido ni cedido en virtud de los aludidos contratos. Finalmente, en torno a la pregunta sobre los requisitos y procedimientos establecidos en los artculos 110 y 111 de la ley 489 de 1998, para conferir funciones administrativas a los particulares, consistentes bsicamente en la expedicin de un acto administrativo con un determinado contenido y la celebracin de un convenio, previa elaboracin de un pliego o trminos de referencia y la realizacin de convocatoria pblica, hay que decir que son de imperativo cumplimiento, con la finalidad de garantizar el adecuado ejercicio de tales funciones y la transparencia en la contratacin. LA SALA RESPONDE: 1. Sobre la ley 137 de 1959 y su decreto reglamentario 3313 de 1965. 1.1. Por el solo ministerio de la ley 137 de 1959, los municipios no adquirieron la propiedad de los baldos urbanos nacionales, ya que la cesin contemplada en los artculos 4o. y 7o., estaba sujeta a la condicin suspensiva de que los municipios procedieran a vender los solares o lotes a quienes los ocupaban al momento de entrar en vigor la ley, esto es el 24 de diciembre de 1959. El plazo de dos aos se venci, pero quienes conservan la calidad de ocupantes que tenan al momento de la entrada en vigencia de la ley, an pueden pedir su venta; el precio se tasar segn las normas actualmente vigentes sobre la materia.

1.2. El trmino de dos aos lo previ el legislador para que el propietario de las mejoras que ocupaba el inmueble al momento de la vigencia de la ley, formulara propuesta de compra del solar o lote y se le garantizara como precio, una suma equivalente al 10% del avalo pericial. En caso de no haberse procedido a la venta, los baldos urbanos continuaron siendo propiedad de la Nacin hasta la entrada en vigencia de la ley 388 de 1997. 2. Sobre el artculo 123 de la ley 388 de 1997. 2.1. Por efectos del artculo 123 de la ley 388 de 1997, los baldos urbanos pertenecen a los municipios y distritos. 2.2. La vigencia de la ley 137 de 1959 se contrajo a los ocupantes de bienes baldos al momento de su expedicin, en la forma expuesta en este concepto. Quienes conservan la calidad de ocupantes que tenan a la expedicin de la ley, pueden pedir la venta del solar ocupado, pagando el precio regulado por las normas vigentes en la actualidad. 2.3. El lmite para vender como mximo 2.000 metros a los ocupantes, que traa el decreto 3313 del 17 de diciembre de 1965, se aplica exclusivamente a quienes mantienen el derecho a la compra de los solares por haber sido ocupantes al momento de expedirse la ley 137 de 1959, segn se ha expuesto. 3. Sobre la ley 768 de 2002. 3.1. En el caso de un bien que hubiere sido baldo urbano nacional, y que sea declarado recurso turstico por el Concejo Distrital, cualquier actividad que el distrito desee emprender sobre l, debe sujetarse al rgimen previsto para esta clase de recursos por la ley 768 de 2002. 4. Sobre la ley 489 de 1998 4.1. De acuerdo con la informacin anexa a la consulta, el objeto de los contratos mencionados, parece referirse a actividades que se enmarcaran dentro de los contratos de prestacin de servicios y de mandato, y no constituiran el ejercicio de funciones administrativas por particulares. 4.2. Cuando el Distrito de Cartagena se proponga conferir el ejercicio de funciones administrativas a particulares, debe dar cumplimiento a los requisitos establecidos por los artculos 110 y 111 de la ley 489 de 1998. Transcrbase al seor Ministro del Interior y de Justicia, doctor Sabas Pretelt de la Vega. Igualmente, envese copia a la Secretara Jurdica de la Presidencia de la Repblica. FLAVIO AUGUSTO GUSTAVO APONTE SANTOS

RODRIGUEZ ARCE Presidente de Sala ENRIQUE JOSE ARBOLEDA PERDOMO GLORIA DUQUE HERNANDEZ

ELIZABETH CASTRO REYES Secretaria de la Sala