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TICA P/ AUDITOR-FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR: LEANDRO CADENAS

Ol pessoal! Me chamo Leandro Cadenas Prado, sou Auditor-Fiscal da Receita Federal, por enquanto!! que acabo de ser aprovado para o concurso da magistratura federal, aguardando a posse.... Alm disso, sou Instrutor da Escola de Administrao Fazendria do Ministrio da Fazenda (ESAF/MF) e professor de Direito Constitucional, Administrativo e Penal, e ministro aulas em cursos preparatrios para concursos pblicos em diversos estados do pas, como SP, RJ, PR, MS, PE, RS, CE, RN, PI, AM e PA. Sou autor, entre outros, dos seguintes livros: Servidores Pblicos Federais Lei n 8.112/90, 9a edio, Licitaes e Contratos - Lei n 8.666/93, 3a edio, Resumo de Direito Penal - Parte Geral, 4a edio, Provas Ilcitas, 2a edio, todos pela Editora Impetus. Tambm co-autor dos livros tica na Administrao Pblica, 4a edio, pela Editora Campus/Impetus, e 1001 Questes Comentadas de Direito Administrativo do CESPE, 2a edio, pela Editora Mtodo. Tenho tambm diversos livros da Srie de Bolso da Editora Mtodo, da qual sou idealizador e coordenador. Dessa srie, cito os Resumos de Direito Constitucional, 10a edio, Direito Administrativo, 7a edio, Direito Penal, 3a edio, Direito Tributrio, 3a edio, e STF para Concursos, 5a edio. Mas vamos aula! Esta parte da primeira aula semanal do nosso curso regular de tica voltado para o concurso de auditor-fiscal do trabalho, baseado no ltimo edital. Como o contedo extenso e de forma a otimizar o estudo, vamos abordar os assuntos mais importantes, buscando a mxima eficincia na preparao. Vamos tambm reproduzir o texto legal com destaques do que nos parece mais importante para a prova. Ao final da aula faremos incluir alguns exerccios cobrados anteriormente. Ressaltamos que so poucas as questes da ESAF cobrando estes itens finais do edital. Assim, optamos por acrescentar exerccios de outras bancas, de forma a aumentar suas possibilidades de treino. Com isso, conseguimos juntar mais de 140 questes de concursos. Se voc julgar melhor limitar-se s questes da ESAF, basta ignorar as demais. Procuraremos tambm incluir, alm dos exerccios, a j conhecida seo "PARA GUARDAR", onde so feitas breves consideraes sobre a matria tratada, com vistas a facilitar uma futura reviso do contedo. O curso est atualizado, incluindo recentes manifestaes jurisprudenciais dos nossos tribunais superiores, sempre presentes em questes de concursos. As aulas contero a explanao da matria, mais ou menos da mesma forma que fazemos em sala de aula, para que o aluno se sinta como se estivesse ouvindo o professor falar. Durante a semana, estar disponvel um frum onde sero respondidas as perguntas relativas ltima aula.

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Matricule-se e participe. Faa sua parte. Estude a matria dada e rumo ao sucesso!! Na aula demonstrativa que disponibilizamos aqui vamos tratar de conceitos bsicos de direito penal. Repito, essa apenas parte da nossa primeira aula... aguardem! Crticas e sugestes so sempre bem vindas. Leandro@pontodosconcursos.com.br NDICE

Aula 1 CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA 1. PECULATO (art. 312) 2. INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMAS DE INFORMAES (art. 313-A) 3. MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAES (art. 313-B) 4. CONCUSSO (art. 316) 5. EXCESSO DE EXAO (art. 316, 1 e 2) 6. CORRUPO PASSIVA (art. 317) 7. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO (art. 318) 8. PREVARICAO (art. 319) 9. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA (art. 321) 10. VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL (art. 325) 11. CDIGO PENAL - arts. 312 a 337-D. CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA PRATICADOS POR FUNCIONRIOS PBLICOS - LEI N 8.137/1990 1. INTRODUO 2. DA RESPONSABILIDADE PENAL 3. DO CRIME DE EXTRAVIO DE DOCUMENTO 4. DO CRIME DE EXIGIR VANTAGEM 5. DO CRIME DE PATROCINAR INTERESSE PRIVADO 6. DA FIXAO DA PENA DE MULTA 7. DA AO PENAL Aula 2 REGIME DISCIPLINAR - LEI N 8112/90 1 DEVERES 2 PROIBIES 3 ACUMULAO 3.1 SERVIDORES ATIVOS 3.2 SERVIDORES INATIVOS 3.3 CARGO EM COMISSO 4 RESPONSABILIDADES 5 PENALIDADES 5.1 ADVERTNCIA 5.2 SUSPENSO E MULTA 5.3 DEMISSO

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5.4 OUTRAS PENALIDADES 6 PRESCRIO 7 OUTROS EFEITOS DAS PENAS Aula 3 PROBIDADE NA ADMINISTRAO PBLICA - LEI N 8.429/92 1 INTRODUO 2 ABRANGNCIA DA LEI 3 DEFINIO LEGAL DE AGENTE PBLICO 4 OBSERVAO DOS PRINCPIOS 5 RESSARCIMENTO AO PATRIMNIO PBLICO 6 PERDIMENTO DOS BENS 7 INDISPONIBILIDADE DOS BENS 8 ALCANCE AOS SUCESSORES 9 CLASSIFICAO DOS ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA 9.1 DOS ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA QUE IMPORTAM ENRIQUECIMENTO ILCITO 9.2 DOS ATOS DE IMPROBIDADE QUE CAUSAM PREJUZO AO ERRIO 9.3 DOS ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA QUE ATENTAM CONTRA OS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA 10 SANES DECORRENTES DA IMPROBIDADE 11 APLICABILIDADE DAS SANES 12 PRESCRIO DAS SANES 13 PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO E PROCESSO JUDICIAL Aula 4 PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL - LEI N 9.784/99 1 INTRODUO 2 ABRANGNCIA 3 DEFINIES 4 PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA 5 CRITRIOS OBSERVADOS EM PROCESSOS ADMINISTRATIVOS 6 DIREITOS DOS ADMINISTRADOS 7 REQUERIMENTO 8 IMPEDIMENTO E SUSPEIO 9 DIREITO DE TER VISTA DOS AUTOS 10 PRAZO PARA DECISO 11 OBSERVAES FINAIS Aula 5 CDIGO DE TICA PROFISSIONAL DO SERVIDOR PBLICO CIVIL DO PODER EXECUTIVO FEDERAL - DECRETO N 1.171 1. DECRETO N 1.171, DE 22/06/1994 1.1. INTRODUO 1.2. REGRAS DEONTOLGICAS 1.3. PRINCIPAIS DEVERES DO SERVIDOR PBLICO 1.4. VEDAES AO SERVIDOR PBLICO 1.5. COMISSES DE TICA 1.6. COMPOSIO DAS COMISSES DE TICA 1.7. INCUMBNCIA DAS COMISSES DE TICA 1.8. RITO DOS PROCEDIMENTOS DA COMISSO DE TICA 1.9. COMISSO PERMANENTE DE PROCESSO DISCIPLINAR

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1.10. DECISES DA COMISSO DE TICA 1.11. PENALIDADE APLICVEL PELA COMISSO DE TICA 1.12. OBRIGAO DE FUNDAMENTAR O JULGAMENTO 1.13. DEFINIO DE SERVIDOR PBLICO 2. SISTEMA DE GESTO DA TICA DO PODER EXECUTIVO FEDERAL (Decreto n 6.029/2007). 3. CONFLITO DE INTERESSES NO SERVIO PBLICO (Resoluo n 08/2003, da Comisso de tica Pblica da Presidncia da Repblica).

CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA A parte especial do Cdigo Penal, que contm os crimes em espcie, dedica um ttulo inteiro aos crimes contra a Administrao Pblica (Ttulo XI). O objeto do nosso edital engloba os Captulos I, II e II-A. Ressalte-se que, por questes prticas e visando aumentar a eficincia do nosso estudo, como j foi dito, veremos detalhadamente aqueles que mais so cobrados em concursos, apenas destacando os pontos principais no texto legal dos demais. Essa tcnica tambm ser utilizada na aula relativa ao Cdigo de tica e itens seguintes do edital. Aqui, assim como na parte relativa tica, percebemos que as questes de provas costumam focar sua ateno no texto legal, sem muitas incurses por discusses doutrinrias, o que, em certo aspecto, facilita nosso estudo. Mas isso ruim pra aquele aluno preparado, pois acaba nivelando por baixo. Assim, leia com bastante ateno os artigos cobrados, pois so questes que no podem ser perdidas! Antes, porm, alguns breves conceitos, importantes para se entender esta parte da matria. Tipicidade a perfeita correlao entre o fato concreto e a norma penal abstrata. H tipicidade quando o agente realiza todos os componentes do tipo penal, descritos na norma. Compara-se o fato real (pessoa assassinada) com a previso legal (matar algum). A existncia do tipo legal garante o indivduo contra a arbitrariedade estatal, que somente poder punir de acordo com aquilo previamente inserto na norma como crime, dentro de todas as caractersticas esmiuadas pela lei. Tipo a descrio de condutas humanas, em abstrato, tidas por criminosas. Nessa descrio, estaro os elementos para bem delinear tal conduta. Se o fato observado na vida real se amoldar perfeitamente roupagem dada pelo tipo, h a tipicidade. Os crimes previstos neste Ttulo so chamados de crimes prprios, ou seja, so os praticados s por certas pessoas, pois exigem uma qualificao ou condio especial. Tal condio pode ser natural (homem, gestante), de parentesco (pai, filho), jurdica (funcionrio pblico, acionista), profissional (mdico, advogado). Assim, o crime de peculato (art.312) s pode ser cometido por funcionrio pblico; o crime de patrocnio infiel (art. 355), s pelo advogado; o de

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infanticdio (art. 123), s pela me gestante; o de estupro, na redao antiga, s pelo homem (art. 2131). Especificamente os crimes praticados por funcionrio pblico so chamados de funcionais, subdividindo-se em prprios e imprprios. So funcionais prprios aqueles que somente podem ser praticados por servidores, como a prevaricao e a advocacia administrativa. A mesma conduta praticada por um particular atpica. Por sua vez, so funcionais imprprios os que podem ser praticados por qualquer pessoa, contudo, se o sujeito ativo um funcionrio pblico, haver uma especializante. Nesse sentido, por exemplo, apropriar-se de bem mvel tanto pode configurar o delito de apropriao indbita (art. 168) quanto peculato (art. 312). O que vai diferenciar um do outro o sujeito ativo. Em resumo, ser funcional prprio quando apenas servidores puderem praticar o tipo penal. Se o agente um particular, a conduta ser atpica. Ser funcional imprprio quando qualquer pessoa puder praticar a conduta descrita no tipo, classificando-se como crime comum ou funcional, a depender de quem agiu. Sujeito ativo: aquele que pratica a conduta prevista na lei como tal, ou seja, o que age de acordo com o tipo penal ou que colabora para tal, chamado partcipe. No nosso caso especfico, ento, fica claro que s podem ser praticados por funcionrio pblico. Porm, em certas situaes o particular tambm pode ser condenado por algum desses crimes, quando, por exemplo, atua como co-autor com um funcionrio pblico, sabendo dessa condio de seu comparsa. Diz-se, ento, que ser "funcionrio" elementar do tipo, e que tal se comunica ao particular, em caso de concurso, nos termos do art. 302 do Cdigo Penal - CP. Elementar a parcela essencial que caracteriza o tipo penal, sem a qual ele no existe ou se transforma noutro tipo. As elementares do homicdio so "matar" e "algum". Por exemplo, se no tiver a elementar "algum", ou seja, atirar num animal, no se configura o homicdio. De furto, so elementares "subtrair", "para si ou para outrem", "coisa alheia" e "mvel". Se faltar a elementar "coisa alheia", ou qualquer outra, no existe furto. PROCESSO PENAL. PENAL. PECULATO. ART. 312 CP C/C ART. 29 E 71 DO CDIGO PENAL. MATERIALIDADE E AUTORIA DEMONSTRADAS. JUSTIA FEDERAL. COMPETNCIA. CIRCUNSTNICAS ELEMENTARES COMUNICAM. ART. 30 CDIGO PENAL. 1. O empregado da Empresa Brasileira de Correios e
Com a nova redao do art. 213, dada pela Lei n 12.015, de 07/08/2009, o legislador passou a incluir, no art. 213, tanto o estupro na forma antes conhecida, quanto o atentado violento ao pudor, tendo sido revogado o art. 214. O texto atual o seguinte: Estupro. Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. 2 No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. 5
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Telgrafos, carteiro, que, nessa qualidade, pratica crime contra o patrimnio de usurios da empresa, causa prejuzo no s imagem da empresa prestadora de servio pblico, como ao seu patrimnio, em face de indenizao a que est obrigado a pagar. 2. A qualidade de funcionrio pblico elementar do tipo do art. 312 do Cdigo Penal e comunica-se ao particular, conhecedor dessa condio pessoal, partcipe, pois, do peculato, nos termos do art. 30 do Cdigo Penal.3 O fato de ser funcionrio pblico, como se viu, elementar dos tipos penais aqui estudados. Nesse sentido, para que nasa o crime funcional, necessrio que haja a presena de um funcionrio pblico, nessa condio. O fato de ser agente pblico no pode, ao mesmo tempo, fixar o tipo penal e agravar a pena, por implicar em dupla punio pelo menos fato ("ne bis in idem"). Noutras palavras, no poderia, por um s fato (ser funcionrio pblico) tipificar a conduta como crime funcional e, ao mesmo tempo, agravar a pena, se houver tal previso legal. Exemplifique-se com o aborto provocado por terceiro (CP, art. 126). Para haver tal crime, necessria a existncia de uma mulher grvida, elementar do crime. Se a condio de grvida j foi necessria para a adequada tipificao, no poder incidir a agravante prevista no art. 61, II, h, do CP, que prev pena maior para aquele que pratica crime contra mulher grvida. Por outro lado, se a condio de servidor no for elementar do crime, e houver previso legal, pode haver agravamento na pena, como no caso dos crimes do Cdigo de Defesa do Consumidor, cujo art. 76 assim dispe: Art. 76. So circunstncias agravantes dos crimes tipificados neste cdigo:... IV - quando cometidos:... a) por servidor pblico... Em resumo, ser funcionrio pblico essencial para a caracterizao dos crimes funcionais. No entanto, essa condio pessoal do agente pode gerar outras conseqncias, a depender do caso concreto e de previso legal, em crimes que no sejam funcionais. Circunstncia a parte acessria, que no tem presena obrigatria para configurar o tipo, mas altera de alguma forma a sano penal. Com a presena de uma circunstncia, a pena aumenta ou reduz; na sua falta, o crime continua existindo, mas sem esse acessrio. Podem ser objetivas (de carter material) como tempo, modo, lugar, meio de execuo; so relativas ao fato. Como exemplo pode-se citar a circunstncia temporal do crime de furto praticado durante o repouso noturno, o que faz com que a pena aumente de um tero (art. 155, 1). Se praticado durante o dia, continua sendo furto. Tambm podem ser subjetivas (de carter pessoal), como parentesco com a vtima, reincidncia, ao sob violenta emoo etc; so relativas ao autor.

TRF1, ACR 2002.34.00.011891-8/DF, publicao DJ 05/05/2006.

relator

Desembargador

Federal

Tourinho

Neto,

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Circunstncia elementar: no so essenciais para a existncia do crime, mas alteram os limites da pena, cominando novos valores mnimos e mximos. So ditas tambm qualificadoras. Exemplifica-se com o furto qualificado (art. 155, 4), com nova previso de penas (recluso, de dois a oito anos, e multa). Assim, a circunstncia elementar do art. 155, 4, I, furto "com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa". Sem ela, furto simples, com outros limites de penas (recluso, de um a quatro anos, e multa). Portanto, as circunstncias pessoais se comunicam ao co-autor ou partcipe somente quando elementares do crime. Ento, as elementares sempre se comunicam ao co-autor, dizer, ambos respondero por elas, desde que sejam conhecidas. No caso do crime tipificado no art. 312, peculato, visto a seguir, estar configurado quando praticado por funcionrio pblico. Se dois agentes, em concurso, apropriam-se de um bem pblico e um deles funcionrio pblico, ambos respondero por peculato, ainda que o outro no seja, pois essa elementar se comunica ao outro. Porm, se este no sabia da condio de funcionrio pblico do comparsa, responder por furto ou apropriao indbita. Complementando, sujeito passivo o titular do bem jurdico que protegido pela norma penal, e aqui ser sempre o Estado. Eventualmente poder ser o particular, quando este for o proprietrio ou possuidor do bem lesado, ou quando sofrer qualquer prejuzo indevido. Veremos tambm que alguns dos tipos especficos deste Ttulo se assemelham muito com outros crimes comuns, mas aqui tero penas maiores. Isso se justifica em face do fato de o criminoso ser um agente que conta com a confiana da Administrao Pblica, e a viola. Assim, para exemplificar, veremos que o peculato muito semelhante com a apropriao indbita. Ento o primeiro uma espcie de "apropriao indbita", cometido pelo servidor. Como se aproveita de sua condio de funcionrio, tendo acesso repartio, chaves da sala, conhecimento do local etc, o legislador concluiu que sua conduta mais reprovvel que a subtrao do mesmo bem por um particular que nada tenha com a repartio. Outra regra do Cdigo Penal relativa aos crimes contra a administrao pblica refere-se progresso de regime. Progresso de regime a passagem de um regime para outro menos rigoroso, progressivamente, ou seja, se inicia no fechado, deve passar para o semi-aberto e, s aps essa fase, passar para o aberto, segundo o mrito do condenado, observados os critrios legais, e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso. Se a condenao foi por crime contra a administrao pblica, ter a progresso de regime condicionada reparao do dano que causou ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais (CP, art. 33, 4)4.

Redao dada pela Lei no 10.763/2003. 7

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Vistas essas consideraes iniciais, a seguir estudaremos um dos tipos penais, qual seja, a advocacia administrativa. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA (art. 321) Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, alm da multa. Como sabemos, as condutas dos servidores pblicos deve ser pautada no princpio da impessoalidade, entre outros, visando atingir sempre o interesse pblico. Quando esse agente atua buscando interesse privado, seja ele legtimo ou no, age com irregularidade perante a Administrao. Assim, foi tipificada a conduta de patrocinar interesse privado perante o Poder Pblico, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Patrocinar advogar, facilitar, pedir. a conduta do servidor que promove a defesa de particular perante a Administrao, acompanha um processo administrativo, conversa com outro servidor que decidir processo de seu interesse etc, tudo com a inteno de defender causa privada. dito direto quando pessoalmente age em favor de interesse particular, e indireto quando lana mo de terceira pessoa, escondendo o verdadeiro agente. A legislao esparsa tambm trata do tema em situaes peculiares, como nos casos de crime contra a ordem tributria (tambm objeto do edital para AFT), licitaes ou servidores pblicos (idem para AFT). Veja a seguir algumas dessas diversas leis: Lei n 8.137/90, art. 3, III: Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): (...) III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Lei n 8.666/93, art. 91: Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a Administrao, dando causa instaurao de licitao ou celebrao de contrato, cuja invalidao vier a ser decretada pelo Poder Judicirio: Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. Lei n 8.112/90, art. 117, XI: Ao servidor proibido: (...) XI atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou

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companheiro. Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: (...) XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. Note que, no caso dos servidores federais, h uma exceo. Diz o estatuto que, como regra, ao servidor proibido atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas. Faz uma ressalva quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro. A penalidade administrativa prevista para o caso de demisso. O interesse defendido tanto pode ser, como j dito, lcito ou no. No entanto, se o interesse ilegtimo, tem-se a forma qualificada, agravandose a pena abstrata para deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, alm da multa (art. 321, pargrafo nico, CP). Para que se consuma o crime basta o primeiro ato de patrocnio, ainda que no alcance o resultado esperado, cuja realizao configura exaurimento do crime. Admite-se a tentativa. CRIME CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA, PRATICADO POR FUNCIONRIO PBLICO. ARTIGO 321 DO CDIGO PENAL. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA. ELEMENTO MATERIAL DO TIPO. PATROCNIO DE INTERESSE PRIVADO PERANTE A ADMINISTRAO PBLICA. INDAGAO. CONFIGURAO DO TIPO PENAL. HIERARQUIA. AUSNCIA. PERCEPO DE VANTAGEM. (...) Incorre no crime de advocacia administrativa o funcionrio pblico que age perante a repartio pblica, mediante comportamento imprprio, no condizente com o dever de imparcialidade e moralidade imposto ao servidor. O elemento material do tipo consiste em patrocinar, que significa advogar, facilitar, proteger, favorecer interesses de terceiros, e no qual enquadra-se tambm o verbo indagar. Transgredida a administrao pblica em seus aspectos material e moral, o ru pratica o crime de advocacia administrativa, consistindo a indagao, verdadeiramente, em advogar, pedir, em favor de interesse privado alheio. Inteligncia do artigo 321 do Cdigo Penal. Ausncia de conduta delitiva que somente se reconhece quando o ru detentor de poder hierrquico sobre o outro funcionrio. Inexigncia para o cometimento do crime da prtica do ato dentro da esfera de competncia do funcionrio pblico. Desnecessidade de percepo de vantagem por parte de terceiros, uma vez que a lei no reclama esse intuito.5 CRIME PRATICADO POR FUNCIONRIO PBLICO. CRIME DE CORRUPO PASSIVA. AUTORIA E MATERIALIDADE DELITIVAS COMPROVADAS. ALEGAO DE ATIPICIDADE DA CONDUTA: ATO DE OFCIO NO COMPREENDIDO ENTRE AS ATRIBUIES DO FUNCIONRIO: IRRELEVNCIA NA CARACTERIZAO DA CORRUPO IMPRPRIA: DESCLASSIFICAO DO CRIME PARA O DE ADVOCACIA ADMINISTRATIVA: IMPOSSIBILIDADE. OBTENO DE VANTAGEM INDEVIDA EM RAZO DA FUNO. CONDENAO MANTIDA. APELO IMPROVIDO. (...) V - Comprovadas nos autos a
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TRF3, ACR 2000.71.03.000567-3/SP, relatora Juza Therezinha Cazerta, publicao DJ 02/07/2003. 9

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materialidade e autoria do crime de corrupo passiva, pelo qual o apelante foi condenado. Negativa de autoria isolada, em confronto com prova testemunhal da acusao. VI - O crime de corrupo passiva caracteriza-se como a utilizao de cargo pblico a fim de obter vantagem indevida, bastando que esta obteno seja possvel ao funcionrio em troca de uma conduta que esteja includa nos poderes que seu cargo lhe confere. VII - Invivel a desclassificao do crime de corrupo passiva para o de advocacia administrativa. A distino entre ambos est na utilizao do cargo para obteno da vantagem, e no na prtica ou no de atos de ofcio.6 ART. 321, PARGRAFO NICO, DO CP. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA. CRIME FORMAL. DOLO GENRICO. O delito capitulado no art. 321 do CP formal e consuma-se com o simples ato de interferir em favor de particular, no se exige que o agente obtenha qualquer tipo de vantagem, porquanto o que a norma visa resguardar o bom funcionamento, a transparncia, a moralidade da administrao pblica. - O dolo, no delito em questo, genrico, bastando a vontade de praticar a conduta descrita no caput.7 PARA GUARDAR ADVOCACIA ADMINISTRATIVA

Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio. Se o interesse ilegtimo, a pena em abstrato maior. Patrocinar advogar, facilitar, pedir.

O interesse defendido tanto pode ser lcito ou no. No entanto, se o interesse ilegtimo, tem-se a forma qualificada, agravando-se a pena abstrata. Para que se consuma o crime basta o primeiro ato de patrocnio, ainda que no alcance o resultado esperado. Admite-se a tentativa.

A seguir, um exemplo de exerccio cobrado em concurso recente. Saliento uma vez mais que so poucas as questes da ESAF cobrando estes itens finais do edital. Assim, optamos por acrescentar exerccios de outras bancas, de forma a aumentar suas possibilidades de treino. Veja:

1 - (ESAF/ANA/2009) Um servidor pblico foi procurado por um cidado que pretendia viabilizar um direito legtimo perante a repartio pblica na
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TRF3, ACR 1999.03.99.015539-5/SP, relator Juiz Souza Ribeiro, publicao DJ 22/07/2002. TRF4, ACR 1999.61.02.015038-3/SP, relator Desembargador Federal Otvio Roberto Pamplona, publicao DJ 18/02/2004. 10

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qual ele (servidor) trabalhava. O assunto no se inseria na sua esfera de atribuies mas, mesmo assim, ele se prontificou a ajudar o cidado, mediante uma remunerao pelo trabalho extra que faria. Feito o acordo entre os dois, o servidor redigiu um requerimento, nos devidos termos, o qual foi assinado e protocolizado pelo interessado. Valendo-se do conhecimento que tinha entre seus colegas de trabalho, o servidor cuidou para que o direito postulado fosse reconhecido e deferido o mais breve possvel. Neste caso, esse servidor: a) cometeu o crime de corrupo passiva. b) cometeu o crime de prevaricao. c) cometeu o crime de advocacia administrativa. d) cometeu o crime de concusso. e) no cometeu crime algum. 2 - (ESAF/PMRJ/Fiscal/2010) Um cidado solicitou a um servidor pblico que redigisse um requerimento em seu nome (nome do cidado) postulando certo benefcio que ele (cidado) entendia ter direito. Prometeu-lhe pagar certa quantia em dinheiro caso a postulao fosse atendida. O assunto no se inseria na esfera de atribuies do servidor, mas, mesmo assim, ele se prontificou a atender solicitao. Feito o acordo entre os dois, o servidor redigiu um requerimento, nos devidos termos, o qual foi assinado e protocolizado pelo interessado. Valendo-se do conhecimento que tinha com o responsvel por decidir o requerimento, o servidor cuidou para que o direito postulado fosse reconhecido e deferido o mais breve possvel. Neste caso, esse servidor: a) cometeu o crime de corrupo passiva. b) cometeu o crime de advocacia administrativa. c) cometeu o crime de prevaricao. d) cometeu o crime de corrupo ativa. e) no cometeu crime algum. Gabarito 1 - C - CP, art. 321. 2 - B - Na situao posta, o servidor cometeu o crime de advocacia administrativa, pois patrocinou interesse privado perante a administrao pblica (cuidou para que o direito postulado fosse reconhecido e deferido o mais breve possvel), valendo-se da qualidade de funcionrio, j que se aproveitou do conhecimento que tinha com o responsvel por decidir o requerimento (CP, art. 321).

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