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法理学笔记 条件对法的决定作用。马克思主义法学以唯物史观为

导 论 基础,它认为法是国家意志的体现,是由这一社会的
1.法学是一门社会科学,以法(或法律)这一特定社会 经济基础决定并反过来为经济基础服务的。
现象为其研究对象。 ⑵以往的法学都以不同形式否认法的阶级性,或者认
2.西方法学家对法的具体研究对象的理解: 为法是超阶级的“公共意志”的体现。马克思主义法
⑴自然法学、哲理法学主张法代表正义、道德或哲理, 学认为,法并不是超阶级的,它是由掌握国家权力的
认为法学应研究法的价值或最高目的(即正义的或理 阶级制定出来并为一定阶级的利益服务的。
想的法); ⑶以往的法学大都认为法是超历史的,永恒存在的,
⑵分析法学主张法是国家权力的产物,认为法学应研 马克思主义则认为,阶级意义上的法并不是超历史
究法的形式(即法律规范的效力来源、逻辑结构和概 的,而是人类的社会发展到一定阶段的产物,它是随
念分析等) ; 着私有制、阶级和国家的出现而出现的。到了共产主
⑶社会学法学主张法是一种社会现象,认为法学应研 义社会,随着国家的消亡,阶级意义上的法也将趋于
究法的事实(即法的社会功能、法的效果以及法和社 消亡。
会生活的关系等)。 9.民主和法制的学说是邓小平理论的重要组成部分,
以上三种理解都是片面的,作为科学的法学,以上三 主要内容包括:
方面都应研究。即,法学既要研究法的内容和形式, ⑴没有民主就没有社会主义,民主与社会主义不可
又要研究法和其他社会现象的关系。 分。
3.法学的词源: ⑵民主与法制不可分,民主和集中、民主和党的领导
⑴中国:古代先秦(春秋战国)时期开始的类似后世 不可分,民主与法制建设不能超越历史阶段。
讲的法学的名称是“刑名法术之学”或“刑名之学” 。 ⑶应“一手抓建设,一手抓法制”。
‘刑’指刑法、刑罚或广义的法;‘名’指循名责实、 ⑷要法治不要人治,必须使民主制度化、法律化,使
赏罚分明。 ‘刑名’也可作刑种解。‘术’泛指君主实 这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导
行统治的策略、手段。自汉代开始,有‘律学’的名 人的看法和注意力的改变而改变。
称,类似于后世的法学。 ⑸在推进经济体制改革的同时,必须积极推进政治体
⑵西方:最早出现的法学一词通常指古代拉丁语中 制改革。
Jurisprudentia,愿意为“法律的知识”和“法律的技术”。 ⑹要遵循法制原则,不搞政治运动。
古罗马法学家乌尔比安对该词下的定义是“人和神的 ⑺解决消极现象的重要手段是教育和法制;要在“全
事务的概念,正义和非正义之学”。 体人民中树立法制观念” 。
4.[法学体系]:是指法学研究的范围和分科,是由 ⑻要坚决打击各种犯罪活动。
法学的各个分支学科构成一个有机联系的整体。 ⑼“一个国家,两种制度” 。
5.法学产生的前提:a 立法已发展到相当复杂和广泛 ⑽在政治体制改革中,“不能搬用资产阶级的民主,
的程度;b 社会上已出现一个职业法学家的集团。 不能搞三权鼎立那一套” 。
6.法的起源的一般规律:从习惯演变为习惯法,再 10.法学自身的方法论:社会调查;历史调查;分析
发展到成文法(广义的立法)。 和比较法律;词义分析;社会效益和经济效益分析。
7.法学的特征(实践性和阶级性): 第一编 法的一般原理(法的概念、价值、作用、历
⑴法学作为一门科学具有实践性的特征,是人们在社 史发展和资本主义法)
会实践的基础上建立和发展的,是实践经验的总结; 12.法、法律的词源和词义:
它来源于社会实践,又转过来为实践服务,因而它是 ⑴ 在古代汉语中,法和律二字最初是分开使用的,
合乎科学的,即实事求是的。 ‘法’和刑通用,“律,均布也”,意思是一致遵循的
⑵作为阶级社会的一种社会意识形态,法学又具有阶 格式、准则,可见它们的含义并不相同。在秦汉时,
级性的特征。它的内容、性质和任务,归根到底是由 “法”“律”二字已同义,更合为法律一词。一般地
社会物质生活条件决定的。其阶级性是指法学代表不 说,法的范围较大,指整个制度;律则指具体准则,
同阶级的意识形态,为不同阶级利益服务。在阶级社 尤指刑律。
会中,作为一个整体来说的法学是有阶级性的,超阶 ⑵ 广义的法律指法律的整体。狭义的法律仅指全国
级的法学是没有的。 人大和人大常委会所制定的法律。
8.马克思主义法学与以往法学的原则区别: ⑶ 静态的法通常指法律规则、制度;动态的法则泛
⑴以往的法学一般以唯心史观为基础,否认物质生活 指立法、执法、司法、守法等活动或过程。

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13.法的本质和现象的关系: ④法由国家制定或认可表明法又具有权威性、普遍性
⑴ 法是一种调整人们行为的规范,是由国家制定和 和统一性的非本质属性。权威性指法代表国家主权即
认可的,是一种强制性规则,它规定了权利、义务和 最高权力的意志。普遍性和统一性则指在主权所及范
权力,这些都属于法的现象,体现了法的外部联系, 围内普遍有效并相互一致和协调。
依靠感官就能感觉出来; ⑶ 法规定人们的权利、义务、权力。
⑵阶级社会的法代表统治阶级的意志,而这种意志归 ①这一特征也表明法律规范不同于其他社会规范。如
根结底是由这一阶级的物质生活条件所决定的等,这 内容、范围和保证实施的方式等方面。
些才是法的不同层次的本质。体现了法的内部联系, ②这里的‘人们’是泛指,在法学上讲是指能成为法
较深刻稳定,只有通过抽象思维才能把握。 律关系的主体,包括个人、社会组织、国家机关以至
14.法的本质属性与非本质属性: 国家本身。这里讲的‘权利和义务’有时也可以泛指,
⑴ 法的本质属性即直接体现法的本质的属性(如法 其中包括国家机关及其代理人在执行公务时所行使
的阶级性、人民性等); 和承担的权利、职权和职责。
⑵ 法的非本质的属性,即直接体现法的现象的属性 ③这一特征说明法的现实性属性,即法律具体规定了
(如国家强制性、规范性等)。 人们可以和不可以、应该和不应该如何行为。
15.法不同于其他上层建筑现象的基本特征: ⑷ 法由国家强制力保证实施。
⑴ 法是调节人们行为的规范。 ①思想意识不具有任何强制性的特征。法律以外的社
①这表明法不同于同一上层建筑中的思想意识形态 会规范也都具有一定强制力,但不同于以国家名义并
和政治组织(国家、政党)的基本特征。法是一种社 由国家专门机关所实施的强制力。
会规范,是调整人们相互行为的准则。法主要由规范 ②法必须由国家强制力保证实施,是指法具有制裁违
构成又不仅由规范构成; 法犯罪行为的功能。但法的强制力与法律制裁是既有
②从现象上说,法具有规范性和一般性(或称普遍性 联系又相区别的。
和概括性)的非本质属性。法的规范性是指它为人们 ③这一特征表明法的强制性是法的一个非本质属性。
的行为提供了一个用以遵循的模式、标准或方向。法 16.法的要素:法由法律概念、法律原则和法律规则
的一般性是指法律规范是一种抽象、概括的规定,即: (规范)三个要素构成,法律规则是法的主体。
首先,它的对象是一般的人或事而不是特定的人或 ⑴[法律规则]:是一种社会规范,即特定社会群体中
事。其次,在这一法律生效期间内,是反复适用的, 一般成员共有的行为规则和标准。
而不是仅适用一次的。再次,同样情况同样适用,即 ⑵[法律概念]:是法律上规定的和人们在法律推理中
‘法律面前人人平等’。 通用的概念。
③从法的规范性和一般性还可以派生出其他一些属 ⑶[法律原则]:法律原则是法律上规定的用以进行法
性如连续性、稳定性和效率性。 律推理的准则。
④规范性文件属于法的范围,非规范性文件虽然也有 17.法律规则的逻辑构成:从逻辑上看,法律规则由
一定法律效力,但不属于法的范围,只是适用一定法 行为模式和法律后果两个部分构成:
律规范的产物。如:委任令、逮捕证、营业执照、调 ⑴ [行为模式]:是从大量实际行为中概括出来作为行
解书等。在不承认法院判决是法的渊源之一的国家, 为的理论抽象、基本框架或标准。
法院判决也只是适用法律规范的产物。 ①可 以 这样行为 → 授权性法律规范(鼓励性规
⑵ 法由国家制定或认可。 范、容许性规范)
①这表明法与其他社会规范的区别。法由国家制定或 ②应 该 这样行为 → 命令性法律规范(“令行”法律
认可,也就是使法具有“国家意志”的形式。 设定了积极的、行为的义务; )
②制定或认可表明法的产生的两种方式。国家制定的 ③不应该这样行为 → 禁止性法律规范(“禁止”法
法,通称为成文法和制定法,习惯被国家依法认可后 律设定了消极的、不行为的义务;)
即成为习惯法或转化为成文法。并具有普遍约束力。 ⑵ [法律后果]:一般是指法律对具有法律意义的行为
③法由国家制定或认可,对以成文法和制定法为主的 赋予某种结果。
国家,如西方的民法法系国家(法、德等国)或当代 ①肯定性法律后果,即法律承认这种行为合法、有效
中国而论,是特别适合的。对以英美等国为代表的普 并加以保护以至奖励。
通法法系国家来说,他们以成文法和判例法并重,判 ②否定性法律后果,即法律上不予承认,加以撤销以
例的形成则意味着国家授权特定法院对判例法的制 至制裁。
定或认可。 18.法律规则的分类:

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①授权性、命令性和禁止性三种,或者分为授权性与 事业、关系和制度等。从实质上讲,正义是一种观念
义务性(令行禁止)两种; 形态,是一定经济基础之上的上层建筑。不管哪类正
②调控性和构成性规则; 义,都是历史的、相对的、阶级的概念。但也存在人
③强行性与任意性规则; 类社会普遍接受的某些正义观念。
④确定性、委托性和准用性规则。 正义的分类:
19.法的本质: ①美国法学家庞德,从经济、政治、道德和法律等不
⑴ 法是国家意志的体现是法的本质的第一个层次。 同角度来划分。
国家意志也就是指掌握国家政权阶级的意志;法并非 ②古希腊思想家亚里士多德提出:
全体社会成员的“共同意志”;阶级意志和阶级利益 a、分配正义指根据每个人的功绩、价值来分配财富、
是不可分的。 官职、荣誉。(适用于立法、公法)
⑵ 社会物质生活条件是国家意志内容的最终决定因 b、改正的正义指对任何人都一样地看待,仅计算双
素,它是法的第二层次的本质。社会物质生活条件一 方利益与损失的平等。
般指生产方式,也是社会经济基础,因而法是建立在 ③美国哲学家罗尔斯:
经济基础之上的上层建筑。既不能从“唯意志论”来 a、社会正义指社会制度的正义;个人正义指个人在
理解法的本质,认为法是以意志为基础的,甚至认为 特殊环境中行动的原则。只有首先确定社会正义原
法能创造社会经济关系;也不能否认法的阶级意志而 则,才能进一步确定个人正义原则。
仅讲法是物质生活条件的反映,这也等于将法与经济 b、实质正义指制度本身的正义;形式正义是对法律
规律混为一谈。 和制度的公正和一贯地执行。形式正义可以指法治,
⑶ 经济以外的因素,如政治、思想、道德、文化、 虽不能保证实现实质正义,但它可以消除某些不正
历史传统等,对法所体现的国家意志也有影响。他们 义。
是法的本质的第三层次。法和这些因素在经济因素起 ⑶ 利益,通常指好处,或某种需要或愿望的满足。
最终决定作用的条件下相互作用。 利益有不同分类法:
20.当代中国社会主义法的本质: 利益的分类:
⑴ 我国社会主义法的本质首先在于它的阶级本质, ①存在领域不同:物质(经济)利益、政治利益、精
即它是工人阶级领导下的全国人民共同意志的体现。 神利益;
既体现了它的鲜明的阶级性,又体现了它的广泛的人 ②计算角度不同:多数利益与少数利益、长远利益与
民性,两者是统一的。 眼前利益、整体利益与局部利益;
⑵ 当代中国的法反映了工人阶级的意志及其领导下 ③利益主体不同:个人利益、群体利益、社会利益(国
的农民和知识分子(工人阶级的一部分)的意志,还 家利益);
包括拥护社会主义的爱国者和拥护祖国统一的爱国 ④法律与利益关系:合法利益,即法律所承认和保护
者的意志。 的利益;非法利益,即法律所反对和否认的利益;法
⑶ 我国社会主义法是工人阶级领导下的全国人民共 律不加过问或法律地位不明确的利益。
同意志的体现,是指全国人民在党的领导下所形成的 22.中国古代思想中义与利益之争:
共同意志具有法的形式,而决不是指法本身是以意志 ⑴ 义通常指正义,泛指道德;利则指物质利益。义
为基础的,更不是说这种意志创造了社会物质生活条 与利之争,指义与利何者为重。
件。 ⑵ 以孔、孟为代表的儒家重义轻利,而以商鞅、韩
⑷社会主义初级阶段的法,研究我国法的本质应认识 非为代表的法家则重利轻义。双方都主张义和利是对
它是社会主义初级阶段的法。我国还处于社会主义初 立的。
级阶段,这是我国的基本国情,是制定我国法律的根 ⑶ 墨子、荀子认为义和利应并重,并论证了求利的
本依据。 合理性。
法的价值——正义与利益 23.西方法律思想史中关于法与正义的观点:
21.法的价值、正义与利益的概念 ⑴ 关于法与正义的关系主要有三种观点:
⑴ 法的价值,指三种含义:法促进哪些价值;法本 ①法本身代表正义,法与正义是等同的;
身有哪些价值;在不同类价值之间或同类价值之间发 ②正义是衡量法是否符合法的目的(正义)的标准。
生矛盾时,法根据什么标准来对它们进行评价,或称 (如自然法学派)
法的评价准则。 ③法与正义(道德)是无关的,至少两者并无必然的
⑵ 正 义,泛指具有公正性、合理性的观点、行为、 联系。(如分析法学派)

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⑵ 西方法律思想史中也有正义论与功利主义之争。 的。法通过调整人们行为这种规范作用(作为手段)
但与中国古代的义与利之争不同,西方的两派都重视 来实现维护经济基础和发展生产力的社会作用(作为
法的作用。 目的)。法的作用的特征之一就在于它是以自己特有
24.当代中国利益关系的特别复杂性: 的规范作用来实现它的社会作用的。
⑴ 由于中国是一个拥有 12 亿人口的大国,它的底子 30.法的规范作用的体现:
是薄的,经济、文化发展很不平衡; 根据行为的不同主体来看,法的规范作用可分为以下
⑵ 中国是一个处于社会主义初级阶段的国家; 5 种作用:职业、评价、教育、预测和强制。
⑶ 我国正在进行大规模的体制改革; 31.[法的指引作用]:指法的规范作用的首先体现,
⑷ 市场经济条件下社会和个人的心理因素的变化。 即对本人行为的指引。行为的主体是每个人自己。
25.我国法律在调整正义与利益关系时的评价准则: ⑴ 对人的行为的指引有两种:
⑴ 兼顾国家、集体、个人三者利益; [个别指引] 即个别调整,指通过一个具体的指示就具
⑵ 兼顾多数利益与少数利益、长远利益与眼前利益、 体的人和情况的指引。
整体利益与局部利益; [规范性指引] 即规范性调整,指通过一般的规则就同
⑶ 效率优先,兼顾公平; 类的人和情况的指引。法是一种概括性的社会规范,
⑷ 善于选择最佳方案。 它的指引作用的性质自然属于规范性指引。
26.法在调节正义与利益关系中的作用: ⑵ 义务性规范和授权性规范分别代表两种指引形
⑴ 体制改革和市场行为都需要法律来加以调节,否 式:
则社会就可能陷入无序状态或误入歧途。 [确定的指引]指人们必须根据法律规范的指引而行
⑵ 从宪法到每一个法律、法规都离不开对各种利益 为。即法律规定:人们应该这样行为和不应该这样行
关系的直接与间接的调节; 为,违反这种规定,就应承担某种否定性的法律后果
⑶ 法律调节利益关系的形式是多种多样的。从积极 (如国家不予承认、加以撤销或予以制裁等) 。
方面讲,包括对有关利益的确认、保护;对实现利益 [有选择的指引]是指人们对法律规范所指引的行为有
提供机会和条件;协调不同利益间的矛盾;预防利益 选择余地,法律容许人们自行决定是否这样行为。即
矛盾的产生和激化等等。从消极方面讲,包括对有关 法律规定:人们可以这样行为,如果这样行为将带来
利益的限制、禁止;对利益纠纷的裁决;对受损害一 某种肯定性的法律后果(如国家承认其有效、合法并
方提供补救;对侵害他人利益的行为实行制裁等等。 加以保护和奖励等) 。
27.法在调节利益关系中的作用的限制: ⑶ 规范性指引的优点和局限:
⑴ 美国法学家庞德曾讲到以下三种限制: 规范性指引是建立社会秩序的一个必不可少的条件,
①法律所能处理的只是行为,即人与事物的外部,而 具有连续性、稳定性和高效率的优点,也符合一般人
不能及其内部; 的心理要求,即要求过一种符合理性的、较稳定的、
②法律制裁所固有的限制,即以强力对人类意志施加 个人有相对独立性的生活。但是比较抽象,对个别情
强制; 况不一定合适,还需要辅之以个别指引和其他补救办
③法律必须依靠某种外部手段来使其机器运转,因为 法。
法律规则是不会自动执行的。 32.[法的评价作用]:
⑵ 利益关系是复杂的,社会和国家用于调节利益的 是指判断、衡量他人行为是否合法或有无法律效力的
手段是多种多样的,法律是一个重要手段,但也只是 作用。评价的对象是他人的行为。
其中之一。 优点和局限:法是一个重要的普遍的评价准则,它是
法的作用 客观的,而不会感情用事;它是由较多的人认真研究
28.[法的作用]:又称法的功能,泛指法对个人及社 所制定的;它比政策、道德等其他评价准则更为明确
会发生影响的体现。 和具体。但它的局限性主要是一般只能作为判断是否
29.法的规范作用与社会作用的关系: 合法和有无法律效力的准则,很多行为并不由法律调
⑴ 法的规范作用,法主要是由法律规范(规则)构 整,或仅靠法律来评价是不够的。
成的,它是一种调整人们行为的规范。 33.[法的教育作用]:
⑵ 法的社会作用,从法的本质和目的这一角度来说, 是指通过法的实施而对一般人今后的行为所发生的
法是经济基础的上层建筑,是为维护经济基础和发展 积极影响。这种作用的对象是一般人的行为。
生产力服务的。 34.[法的预测作用]:
⑶ 这两种作用相辅相成、不可分割,但却不是并列 又称法的可预测性,即依靠法律人们可以预先估计到

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他们相互间将如何行为。这种作用的对象是人们相互 成员(公民和法人)的权利、义务;
的行为,包括国家机关的行为。 ⑶ 为国家机关和国家公职人员执行公务(行使权力)
35.[法的强制作用]: 的行为提供法律根据,并对他们滥用权力或不尽职责
是指制裁、惩罚违法犯罪行为。这种作用的对象是违 的行为实行制约;
法犯罪者的行为。法的强制作用还在于预防违法犯罪 ⑷ 预防和解决社会成员之间以及他们与国家机关之
行为,增进社会成员的安全感。 间或国家机关之间的争端;
36.阶级对立社会中法的两种社会作用及相互间的联 ⑸ 预防和制裁违法行为;(法律良好的一个重要标
系和区别: 准是预防违法行为,尽可能减少违法行为,对已发生
⑴ 维护统治阶级的阶级统治,这是法的社会作用的 的违法行为加以相应的制裁。 )
核心。体现在: ⑹ 为法律本身的运行与发展提供制度和程序。(法
①阶级统治的含义极为广泛,包括经济、政治、思想 律不同于其他社会规范的一个特点是法律本身应规
等各个领域。 定它本身健全运行和发展的制度和程序,这是其他社
②法在维护阶级统治方面,最重要的作用是确认和维 会规范不可能具有或不完全具有的一个特点。 )
护以生产资料私有制为基础的社会经济制度以及统 39.怎样理解社会主义法律的作用的重要性:
治阶级对被统治阶级的专政。 法律在建设社会主义现代化国家这一根本任务中具
③法在调整统治阶级内部和统治阶级及其同盟者之 有重大作用,这种认识是从建国以来正反两方面经
间的关系方面也具有重要作用。 验,特别是十一届三中全会以来的有益经验中总结出
⑵ 执行社会公共事务的作用。体现在: 来的。党的十五大报告明确提出“依法治国,建设社
①法执行社会公共事务方面的作用主要体现在:为维 会主义法治国家”的号召。而且社会主义现代化建设
护人类社会基本生活条件的法律;有关生产力和科学 事业越发展,社会主义法律的作用也必将随之增长。
技术方面的法律;有关技术规范的法律;有关一般文 经济、政治等体制的改革,社会主义物质文明和精神
化事务的法律等等。 文明的建设,社会主义民主的发展以及良好的社会秩
②随着社会生产力的发展和社会制度的变革,执行社 序,是和社会主义法制并行发展的。
会公共事务的法律必然会日益复杂和增多。 40.法的作用的局限性:
⑶ 两者的联系和区别: ⑴ 法并不是调整社会关系的唯一手段,除法律外,
①这两方面的作用是密切联系的。首先,它们是相互 还有经济、政治、行政、道德等各种手段;法也不是
依存的,缺少任何一方,另一方也就不存在了。其次, 唯一的社会规范。以国家名义规定社会生活的基本规
就具体法律而论,有的明显地体现这一或那一方面的 则主要体现为宪法和法律。对社会生活的调整,法律
作用,有的则两种作用交错存在,或者以某一方面为 具有主导地位,而对有些社会关系的调整,只能起辅
主,另一方面为次。 助作用。有的问题不能应用法律。
②这两方面作用的差别主要是: ⑵“徒善不足以为政,徒法不足以自行”。即使是制
首先,前一方面作用的对象是阶级统治,后一种是阶 定得很好的法律,也需要合适的人正确地去执行和适
级统治以外的事务。两者保护的直接对象是不同的。 用;还需要绝大多数社会成员的支持;法律的实现必
其次,维护阶级统治的法律当然仅有利于统治阶级, 须要有相应的社会、经济、政治、文化条件的配合。
对被统治阶级则是剥夺和压迫;执行社会公共事务的 ⑶ 法律的抽象性、稳定性与现实生活的矛盾。想制
法律,则有利于全社会而不是仅有利于统治阶级。再 定一个包罗万象、永久适用的法律只是一个幻想。法
次,执行社会公共事务作用的法律,即使在不同社会 律本身存在缺陷也是难以避免的。
制度下,往往是相似的,可以相互借鉴。 ⑷ 法律所要适用的事实无法确定。
37.从政治理论角度来看我国法的社会作用是什么: 41.为什么说“法只是一些法律条文”是一种片面的认
⑴ 保障和促进社会主义经济建设和经济体制改革; 识?
⑵ 保障和促进社会主义精神文明建设; ⑴ 这只是指法的一种现象而不是本质,法律规范是
⑶ 保障和促进社会主义民主建设和政治体制改革; 以国家名义发布的,具有很大的权威性。
⑷ 保障和促进对外开放。 ⑵ 这是从法的静态概念来说的,法的动态概念是指
38.从法学角度来看我国法的社会作用是什么: 从法律的制定到实行的整个过程。
⑴ 维护秩序,促进建设与改革开放,实现富强、民 ⑶ 从一定意义上说,这种认识是正确的,但却又是
主与文明; 一种片面的认识。
⑵ 根据一定的价值准则分配利益,确认和维护社会 42.为什么说“法是国家意志的体现”是一种片面的看

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法? 统治阶级的奴隶主利用法律来维护自己的统治。
⑴ 就实在法而论,法的确是国家意志的体现,但这 ⑷ 其他原因是社会公共事务愈益增加及人的独立意
并不是指法是以意志为基础的,法是以社会为基础 识的成长,因而需要一种新的行为规则—法律。
的,是由各种社会因素在经济因素起最终决定作用的 47.法的产生的共同规律:
条件下相互作用而形成的。 ⑴ 对人们行为的个别调整逐步发展成为规范性调
⑵ 在分析经济因素和其他社会因素对法本身的影响 整;
时还应特别注意正义和利益的影响。 ⑵ 法的产生经历了由习惯演变为习惯法,再发展成
43.为什么说“法是专管老百姓的”是一种错误的观 为成文法的过程;
点? ⑶ 法律、道德和宗教规范混为一体,逐渐分化为各
⑴ 这里讲的“管”是指约束,是封建社会讲法是“防 个相对独立的、不同的社会规范。
民之具”的腐朽思想的体现,它与权大于法、以言代 48.阶级社会的法与原始社会习惯的区别:
法之类思想是相通的。 ⑴ 阶级对立社会的法代表统治阶级意志,原始社会
⑵ 现代社会的法对所有的人不论老百姓和国家公职 的习惯代表该社会全体成员的利益。
人员都是适用的。 ⑵ 法由国家制定或认可,并由国家强制力保证其执
44.为什么说“法就是刑”是一种错误的观点? 行。原始社会习惯一般是自发形成的。
⑴ 这种看法是古代中国法刑不分的一种定势,有着 ⑶ 一般来说,法的内容是原始社会习惯中不可能有
悠久的历史渊源。在古代汉语中,法就是刑,各封建 的。
王朝的律主要指刑律。这种看法对中国现代社会仍有 ⑷ 法适用于国家权力管辖范围内所有居民,原始社
较大影响,具有较大的危害性。 会习惯仅适用于同一氏族或部落,即相同血缘关系成
⑵ 刑法是每个国家法律体系中一个极为重要的部 员,不以地域为划分标准。
分,是国家的基本法律之一,但刑法并不代表整个法 49.法的历史类型(划分标准):
律体系。 这是指根据马克思主义历史唯物论,按照法的阶级本
法的历史发展 质和经济基础而将法划分为不同社会形态的法。以奴
45.原始社会的社会组织和行为规则: 隶制社会的法、封建制社会的法、资本主义社会的法
⑴ 原始社会的社会组织是氏族。氏族是原始社会组 以及社会主义社会的法,这四种社会形态为标准的划
织的基本单位,是以血缘关系结合的人群,而不是地 分,通称为法的历史类型。它不同于法的渊源的分类
域性组织。氏族以及由它发展而成的胞族、部落以及 和一般法的分类(国内法和国际法)、部门法的分类
部落联盟,构成原始社会的组织系统。氏族的公共事 或法系的分类。
务由氏族议事会共同讨论决定,并由议事会选举产生 50.法的量变与质变:
酋长执行经常性职务,另选军事首领在战时执行职 法的发展有质变和量变之分,法的质变可以理解为法
务。部落议事会由各氏族酋长组成,是部落的最高机 的历史类型的变更,也即法所代表的社会基本制度的
关。氏族组织的特点是共同占有生产资料,共同劳动, 变化,质的变化一般要通过社会革命。法的量变可以
平均分配,没有私有制、剥削和阶级,也没有国家和 有多种形式。将法的社会性质的变化理解为法的质变
法,以血缘关系为基础。 是科学的,但也应承认,同一社会形态的法律之间,
⑵ 原始社会的行为规则是人们在长期生产和生活中 也存在某种性质上的差别。
自发形成的习惯,例如禁止氏族内通婚,进行血族复 51.法的借鉴与吸收:
仇等。特点是依靠氏族成员自觉遵守和氏族首领的威 这是指世界上大多数国家在创制本国法律过程中一
望来维持,但也有一定强制性,违反这种规则也会受 个共同的规律:在立法时主要根据本国国情,以本国
到很严厉的制裁,如违犯者被逐出氏族之外。 经验为基础,同时也要借鉴与吸收历史上和其他国家
46.法产生的原因: 和地区的法律中对本国现在有用的因素。
⑴ 总的来说,法是各种社会因素,在经济因素起最 52.法的借鉴与吸收的理论根据:
终决定作用的条件下相互作用而产生和发展的。 ⑴ 人类物质生产的历史延续性;
⑵ 首先法是商品生产和交换的产物,即把每天重复 ⑵ 法的相对独立性;
着的生产、分配和交换产品的行为,用一种共同规则 ⑶ 法作为人类文明成果的共同性;
概括起来,这种规则首先表现为习惯,后来便成为法 ⑷ 法的历史发展事实的证明。
律。 资本主义法
⑶ 其次是政治原因,随着私有制和阶级的出现作为 53.封建社会中后期出现带有资本主义因素的法律:

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⑴ 商法的兴起。这是封建社会中后期出现的,带有 55.资本主义法和以往私有制社会的法的继承关系:
资本主义因素法律的第一个例证。较早出现的商法是 ⑴ 这种继承关系主要有两种形式:一种以英国资本
港口城市的海商法,其中著名的是: 主义法律为代表,即资产阶级在建立自己政权后仍承
10 世纪的《阿马尔非法》、12、13 世纪的《奥莱龙法》 认旧政权法律的效力,但赋予它以新的阶级内容并根
和《维斯比法》以及 15 世纪西班牙巴塞罗那城的《海 据自己的利益对旧法律不断地改造和补充。另一种是
事法汇编》等。后来商法的范围日益扩大,包括票据 以法国资本主义法律为代表,即资产阶级在建立自己
法、保险法、公司法和破产法等。 政权后在法律上不承认旧政权法律的效力,但却在以
⑵ 罗马法的复兴。这是西欧大陆中世纪中后期带有 前社会的法律(主要是罗马私法和法国的习惯法)的
资本主义因素法律的一例证。复兴的主要原因是以 基础上重新制定新的法律。
《查士丁尼民法大全》为代表的罗马私法对私有制和 ⑵ 美国资本主义法律的产生现有以上两种形式。
简单商品经济有较详尽的规定;它们正好适合西欧中 ⑶ 德、日两国资本主义法律的产生,并不存在是否
世纪中后期资本主义经济成长的需要。同时,罗马法 承认旧政权法律效力的问题,而是在现存政权的领导
代表一个统一帝国的法律,这一特点也正适合中世纪 下使原先的封建制法律逐步改造为资本主义法律。
中后期市场统一和民族统一以及君主扩大权力的需 56.资本主义法的阶级本质:
要。 ⑴ 资本主义社会的法律是建立在资本主义经济基础
⑶ 资本原始积累的法律。在西欧,这一过程自 15 世 之上的法律(上层建筑),它的本质首先是资产阶级
纪开始,以英国(圈地运动)最为典型。资本原始积 意志和利益的体现,在垄断资本主义时期,则是垄断
累是指资本主义生产方式确立以前通过暴力迫使小 集团意志和利益的体现。
生产者同生产资料分离并积累货币资本的历史过程。 ⑵ 资本主义社会的法律决不是“超阶级”的。资本
这种法律是直接为资本原始积累服务的,马克思将这 主义社会中存在资产阶级与无产阶级的划分与对立,
些法律称为对于被剥削者的血腥的立法。资本主义法 存在贫富悬殊的事实。从立法、执法到司法机关的构
产生的前提是资产阶级国家政权的建立。这样才可能 成,从立法程序到诉讼程序,从法律的制定到实施,
产生完全意义上的资本主义法。 从法律的精神到具体的条文,都可以说明资本主义法
54.主要资本主义国家法律的产生形式: 律所代表的是作为一个整体的资产阶级的意志和利
⑴ 英国 17 世纪资产阶级革命的一个重要特征是资 益。
产阶级和新贵族的妥协,是不彻底的革命。这一特征 57.资本主义社会法律的特征:
在法律上体现为许多封建社会的法律形式和诉讼程 ⑴ 维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制;
序被资产阶级保存下来并在以后不断加以改造。 ①维护资本主义私有制即资产阶级的财产权是资产
⑵ 法国 18 世纪资产阶级革命是相当彻底的。这一特 阶级法律的核心。资本主义的私法即民法和商法等,
征在法律上体现为扫除封建制度的遗迹,并在罗马法 更是直接体现资产阶级财产权的法律。
和法国习惯法的基础上制定了适合资本主义经济发 ②在自由资本主义时期,自由竞争占统治地位,法律
展的新法律。1804 年制定的《法国民法典》 ,即《拿 在经济领域中的作用主要是保证私有财产权的安全,
破仑法典》,是法国资产阶级夺取政权后制定的最为 为资本主义经济运行的各种法律关系(如合同、债务
重要的一部基本法典,它的制定标志着法国资产阶级 关系)提供公认的准则,以及对财产和其他多种法律
开始系统地制定巩固和发展资本主义的基本法律。 关系中的纠纷进行裁决等。在垄断资本主义时期,垄
⑶ 美国资产阶级政权是通过反对英国殖民统治的独 断代替自由竞争,成为资本主义经济生活中的基础。
立战争这一形式建立的。 资产阶级国家不断加强对经济生活的干预,法律在经
⑷ 德国在 19 世纪通过君主和贵族自上而下的改革, 济领域中的社会作用也大大扩展。
使封建经济逐步向资本主义经济转变,又通过普鲁士 ③进入垄断资本主义时期后,资产阶级国家的法律一
王朝的三次对外战争,最终于 1871 年实现统一,为 般已不再公开标榜“私有财产神圣不可侵犯”的原则。
资本主义迅速发展进一步提供条件。在统一前,代表 这种改变在法律规定以及理论上表现为:在自由资本
资产阶级利益的法律已不断出现,统一后在法律领域 主义时期,私有财产被认为是一种天赋的、自然的、
中进行了重大改革,制定了宪法和《德国民法典》等 神圣不可侵犯的权利。在垄断资本主义时期,却被认
一系列法典。 为是一种担当了为“社会福利”服务的社会职能或义
⑸ 日本通过 1868 开始的“明治维新”,自上而下地进 务。1789 年法国《人权宣言》和 1919 年德国《魏玛
行改革,为资本主义发展创造条件。19 世纪末,以 宪法》中关于私有财产权的条文就代表了这两种不同
西方国家法律为蓝本,制定了一系列基本法典。 的理论和法律规定。

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⑵ 维护资产阶级专政和代议制政府; 可的习惯。判例作为法的渊源,在普通法法系国家中,
①资产阶级法律的另一特征是维护资产阶级国家制 被认为是正式意义上的法律渊源之一。但在民法法系
度——资产阶级专政。资产阶级法律在这方面的作用 国家,判例是非正式意义上的法律渊源。
主要体现在公法,特别是刑法上。在这种法律中,资 ⑵ 非正式意义上的渊源除判例外,主要指权威性法
产阶级专政是以“公共”的、“超阶级”的权利的面 学著作,正义和公平等观念、政策等。
目出现的。资产阶级刑法将危害资产阶级专政的行为 59.制定法的特征:
规定为最严重的罪行——国事罪、谋判罪、破坏国家 ⑴ 广义讲的制定法是指与判例法相对称的所有成文
安全罪等。 法,主要包括宪法、法律、法规等。宪法是基本法,
②政党制是资本主义政治制度中的一项重要政治制 其法律地位高于一般法律,在法律渊源中列于首位。
度。(两党制、多党制) 但这一原则对成文宪法制国家才适用(如美国),而
③就统治方式而论。资产阶级国家又有资产阶级民主 对实行不成文宪法制的国家就不适用(如英国)。
制和法西斯统治这两种政治制度之分。前者主要指: ⑵ 狭义讲的制定法往往仅指议会制定的法律,立法
由公民通过选举产生的代表组成立法机关(议会); 机关(议会)制定的法律是仅次于宪法而高于其它制
政府和公民都应遵守法律;公民在法律面前一律平等 定法的。
并享有其他基本权利和自由等。因而资产阶级政府又 ⑶“授权立法”或“委托立法”日益成为资产阶级国
称代议制政府,资产阶级民主又称代议制民主。法西 家的一个法律渊源。这种立法的含义是立法机关(议
斯统治主要指对外疯狂侵略和扩张,对内实行恐怖统 会)在它所制定的一项原则立法(授权法)中,规定
治,干脆连资产阶级民主形式也抛弃了。 将某些具体事项立法权授予行政部门、专门设立的机
④在实行代议制政府的国家中,就立法机关和行政机 关、司法机关或地方国家机关。
关之间的关系而论,又有内阁制,也称议会制(英国) 60.资本主义法关于公法和私法的分类:
和总统制(美国)之分。前者指在法律上行政机关由 ⑴ 罗马法学家乌尔比安首先提出了划分公法和私法
议会产生并向议会负责;后者则指行政首脑由选民直 的学说。他认为,保护国家利益的法律属于公法,保
接或间接选举产生,立法、行政和司法三机关相互独 护私人利益的法律属于私法。
立,各自向宪法负责。(法国)所建立的是介乎内阁 ⑵ 在民法法系国家,法律的基本分类是公法和私法。
制和总统制之间的制度。 公法主要指宪法、行政法、刑法和诉讼程序法。私法
⑶ 维护资产阶级的自由、平等和人权。 主要指民法和商法。而劳动法、社会法、经济法则是
①资本主义社会不同于奴隶制、封建制社会的重要特 兼有公、私法两种成分的法律。
征是:在形式上、法律上不论资本家和工人、富人和 ⑶ 在普通法法系国家中,法律的基本分类是普通法
穷人,都处于“平等”地位,都“平等”地享有各种 和衡平法。私法中并没有民法这一部门法,因此,私
“自由”。这种平等和自由又被称为“人权”。 法一般指合同法、财产法、民事侵权行为法、继承法、
②资产阶级人权的思想渊源最早来自欧洲文艺复兴 家庭婚姻法等。
时期的人文主义思潮,以英国洛克和法国卢梭等人为 61.自由资本主义时期的资本主义法制:
代表的资产阶级启蒙思想家提出的“天赋人权论”作 ⑴ 近代意义的宪法是 17、18 世纪资产阶级革命时期
为理论基础。 的产物。英国开创了不成文宪法制。首先取得革命胜
③资产阶级关于自由、平等、人权的观念属于资产阶 利的英国在 1688 年政变后由议会制定了两个具有宪
级民主范畴。资产阶级民主在历史上有过巨大的历史 法性质的法律,即 1689 年的《权利法案》和 1700 年
进步作用,它反对封建制度以及为这一制度效劳的神 的《王位继承法》用以确立君主立宪的政体。美国独
学,促进新兴资本主义、社会生产力的发展,使无产 立战争和法国资产阶级革命时期开始采用了成文宪
阶级有可能团结起来。但从根本上说,资产阶级民主 法制,美国独立战争过程中制定了一些州宪法是历史
是为资产阶级服务的,它始终是而且在资本主义制度 上最早出现的成文宪法。
下不能不是虚伪的民主。 ⑵ 法国拿破仑主持的法典编纂工作标志着 19 世纪
④资产阶级民主之所以是狭隘的、骗人的民主,最根 欧洲大陆广泛的立法活动的开始。其中影响最大的是
本的原因就在于它是建立在资本主义私有制基础上 法国民法典。
的。这种民主只是供资产阶级享受的,而对广大劳动 ⑶ 在 17 至 18 世纪,资本主义法制是反对封建统治
者来说是没有物质条件保障的、虚伪的。 的一个重要武器。
58.资本主义法的渊源: ⑷ 在 19 世纪,总的来说,资产阶级是重视法制的。
⑴ 正式意义上的渊源一般包括制定法、条约、经认 62.[法律社会化]:

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“法律社会化”是资本主义法制进入垄断资本主义时 判例,并确定是否有可以适用于本案的法律规则,以
期后的一个重要特征。从实质上看,法律社会化是指 便作为判决本案的依据。
资本主义从自由竞争走向垄断、社会矛盾加剧的条件 ⑶ 在法典编撰方面的差别。民法法系国家的一些基
下,资产阶级要求充分利用国家以法律手段来缓和阶 本法律一般采用较系统的法典形式。普通法法系国家
级矛盾或加强暴力镇压、加强国家对经济领域的大规 一般不倾向法典形式,它的制定法一般是单行的法
模的干预。另一方面,在社会经济和科技迅速发展的 律、法规。
条件下,客观上也要求国家以法律手段来扩大对社会 ⑷ 在法律分类方面的差别。在民法法系国家,法律
公共事务的调节。 的基本分类是公法和私法。公法主要指宪法、行政法、
63.资本主义国家的两大法系: 刑法和诉讼程序法。私法主要指民法和商法。而劳动
⑴ [民法法系]指以罗马法为基础而发展起来的法律 法、社会法、经济法则是兼有公、私法两种成分的法
的总称,又称罗马法系、大陆法系等。首先在欧洲大 律。在普通法法系国家中,法律的基本分类是普通法
陆各国兴起,主要由拉丁族和日耳曼族构成,法系的 和衡平法。私法中并没有民法这一部门法,因此,私
内容主要是民法,代表性法律文献是《查士丁尼民法 法一般指合同法、财产法、民事侵权行为法、继承法、
大全》和《法国民法典》 。代表国家是法、德。 家庭婚姻法等。
⑵ [普通法法系]指以英国普通法为基础而发展起来 ⑸ 在法律概念、术语上也有不少差别。
的法律的总称。主要以英国为代表或英美两国为代 ⑹ 哲学倾向上的差别。民法法系较倾向理性主义,
表,又称英国法系或英美法系。 普通法法系较倾向经验主义。
⑶ 另外,由于历史原因,有些国家或地区,如:菲 第二编 依法治国,建设社会主义法治国家
律宾、南非、英国的苏格兰、美国路易斯安纳州、加 第六章—第十章 依法治国总论(依法治国与社会主
拿大魁北克省的法律兼有两大法系的特点。而在亚洲 义经济、政治、文化和科学技术)
和非洲的一些国家和地区的法律,往往兼有西方某一 66.关于法治与人治的三个主要分歧:
法系与原有的宗教法系的特点,如印度法律主要属于 ⑴ 治理国家主要依靠什么?是法律还是道德?人治
普通法法系,但又属于印度教法系;叙利亚法律主要 论者认为国家主要应由具有高尚道德的圣君、
属于民法法系,但又属于伊斯兰教法系。 贤人通过道德感化来进行治理。法治论者则认为主要
64.美国法与英国法的区别: 应由掌握国家权力的人通过强制性的法律(刑法)来
⑴ 美国法有联邦法和州法之分,英国法是单一制国 治理。中国古代儒、法两家的观点体现了上述分歧,
家的法律; 柏拉图力主“贤人政治”,亚里士多德则主张“法治
⑵ 美国实行成文宪法制,联邦宪法占有最高法律地 应当优于一人之治”。(西方历史上法治论的第一个
位,英国实行不成文宪法制; 经典性论述)
⑶ 美国法院,特别是联邦最高法院,拥有审查一般 ⑵ 对人的行为的指引,主要依靠一般性的法律规则,
法律是否违反宪法的权利,英国法院并没有审查议会 还是依靠针对具体情况的具体指引?人治论
立法的权利。 强调具体指引,法治论强调一般性规则。
65.资本主义两大法系的比较: ⑶ 在政治制度上应实行民主还是专制。法治论者主
⑴ 法律渊源方面的差别。在民法法系国家,判例在 张民主、共和政体(包括君主立宪),人治论者
法律上或理论上不被认为是正式意义上的法的渊源, 主张君主制、君主专制或寡头政治。
判例在法院审判中可以有重大参考作用,但只能被认 67.在我国和西方国家历史上关于法治与人治有三次
为是非正式意义上的法的渊源。在普通法法系国家, 重大争论:
判例被认为是正式意义上的法的渊源,即上级法院 ⑴ 春秋战国时期儒法两家对这一问题的不同观点。
(甚至本法院)以前类似案件的判决,作为前例,对 ⑵ 古希腊思想家柏拉图和亚里士多德在这一问题上
下级法院(甚至本法院)有法律上的约束力,制定法 的不同观点。
与判例法并行存在,相互作用。 ⑶ 17-18 世纪资产阶级先进思想家为反对封建专制
⑵ 在适用法律技术方面的差别。由于法的渊源上的 提出的有关法制的观点。
差别,在法官审理案件适用法律的技术,或者说在法 68.党的十五大报告之前“法制”一词的含义:
律推理方面,也就存在重大差别。民法法系国家,法 ⑴ 静态意义上的法律和制度,或简称法律制度。
官审理案件除确定事实外,首先是考虑有关制定法的 ⑵ 动态意义上的法律,即立法、执法、司法、守法、
规定,而不能把判例作为判案的依据;普通法法系国 对法律实施的监督等各环节构成的一个系统。
家,法官除确定事实外,首先要考虑以前类似案件的 ⑶ 指“依法办事”的原则,即 11 届三中全会公报中
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所讲的:有法可依(前提),有法必依(关键),执 ⑵ 法有特殊的权威性和稳定性,用法来确认一定的
法必严(要求),违法必究(保障)。 经济基础,可以使经济基础具有不可侵犯的性质,从
69.依法治国的基本原则: 而对经济基础起巩固和保障作用,另一方面,还可以
一是实体(价值)基本原则,指法治国家所要实现的 使经济基础具有稳定性、连续性,不因人事的变迁而
主要目标。 中断或变动。
二是形式(程序)基本原则,指实现法治目标时所必 ⑶ 法有特殊的强制性,它可以帮助掌握政权的阶级
须确立的形式或程序。 改造和摧毁旧的、不适合自己需要的经济基础。还可
70.我国社会主义法治的实体(价值)基本原则: 以帮助掌握政权的阶级阻止不利于自己的经济基础
⑴ 十五大报告对依法治国(即社会主义法治)的定 产生,并可以致力于消灭旧经济基础的代表者。
义是很鲜明的:指的是党的领导、发扬人民民主和依 74.经济体制改革对法制建设的促进作用:
法办事三者统一起来,从制度上和法律上保证党的基 ⑴ 改革加速了法的制定、修改、废止的进程。
本路线和基本纲领的贯彻实施。所以,我国社会主义 ⑵ 改革推动着有中国特色的法的体系建设。
法治的实体基本原则必须以邓小平理论和党的基本 ⑶ 改革促进着立法体制的发展和完善。
路线为指引。 ⑷改革促进司法战线发生一系列的变化。一是促使司
⑵ 社会主义法治的实体基本原则包括 10 项价值:生 法队伍扩大,二是促使司法人员提高业务水平。
存、安全、民主、自由、平等、人道主义、共同福利、 ⑸ 改革也促使全社会增强法的意识。
正义、和平、发展。 75.法对改革的促进和保障作用:
71.法治的优越性: ⑴ 法可以将改革的大政方针确认下来,使改革获得
法治的优越性首先是法治优于人治。但法制的优越性 法的依据,从而名正言顺地进行,并保障改革沿着正
不仅指与人治相比,法制还具有本身的优越性和价 确的方向发展;使改革能够凭借法的普遍性、强制性,
值,即法治代表理性、效率、文明、民主和秩序。 在全国范围内有效地进行;也使改革能够凭借法的明
⑴ 法制的价值之一就在于它意味着高效率。法制代 确性、肯定性,沿着清楚的、明确的道路推进。
表一种对人们行为的高度规范性指引方式而不是一 ⑵ 法可以将改革的成果和经验确立和巩固下来,并
种个别性指引方式。由于法制是以国家名义制定和实 使其得以有效地推行,保障改革能稳定地、成功地、
施的,因而这种指引方式有极大的权威性。对社会成 深入地进行下去,指导改革健康地发展。
员来说,也就是法制的体现和要求,它是建立社会秩 ⑶ 法可以发挥它的权威性、普遍性,对改革所需要
序的一个必不可少的条件,具有连续性、稳定性、高 的安定的社会环境和社会秩序提供保障。
效率的优点,也符合一般人的心理要求,即有相对独 76.为什么说在法的范围内进行改革是改革的自我要
立性的生活。 求?
⑵ 健全的法制是社会文明进步的重要标志,是国家 ⑴ 在法的范围内进行改革,是由改革的方式决定的。
长治久安的重要保障。 ⑵ 在法的范围内进行改革,也是保证社会安定的需
⑶ 民主是现代国家法制的一个重要价值,同时也是 要。
法制的一个实体基本原则。现代国家的法制也总是与 ⑶ 改革的历史和现实经验表明,改革与法一般都是
社会秩序不可分的,是与专制、独裁和无政府主义对 紧密伴随着,改革一般都是在法的指引下进行。
立的。 77.为什么说市场经济实质上是法制或法治经济?
72.法治的局限性: ⑴ 市场经济是主体独立的经济。市场经济主体的行
⑴ 法不是调整社会关系的唯一手段; 为需要由法来规范。
⑵ 徒善不足以为政,徒法不足以自行。 ⑵ 市场经济关系是契约经济关系。从身份到契约是
⑶ 法律的抽象性、稳定性与现实生活的矛盾; 从自然经济到市场经济的主要标志。契约关系是一种
⑷ 法律所要适用的事实无法确定。 法的关系,具有法的约束力,也需要法来确认和保障。
依法治国与社会主义经济 ⑶ 市场经济是自由竞争、平等竞争经济。而竞争所
73.法反作用于经济基础的表现: 必需的规则和规范的主要表现形式就是法。
⑴ 法有指引和预测作用,它可以通过提供行为规范, ⑷ 市场经济是有序经济。要使市场经济成为有序经
以法的形式总结和反映成功的经验,来促进经济关系 济,就离不开法制、法治的作用。
和经济活动向健全、完善的方向发展,引导经济关系 ⑸ 市场经济还是开放性经济。现代市场经济的内在
和经济活动朝着有利于掌握政权的阶级的方向发展, 动力机制使得它呈现扩展的状态,使各国的经济联系
从而对经济基础起引导和促进作用。 趋于密切。这就要求主权国家既要熟悉和善于运用国

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际经贸法律、规则和惯例,又要充分注意并善于使自 ⑷ 要在政治体制改革与法制建设相结合的过程中,
己的涉外经贸法律、法规同国际经贸法律、规则和惯 完善民主监督制度。
例接轨。 85.如何在政治体制改革与法制建设相结合过程中加
78.法在市场经济宏观调控方面的作用:对市场经济 强法制建设?
的运行起引导、促进、保证和制约等作用。 ⑴ 健全立法体制;
79.法在市场经济微观搞活方面的作用:确认经济活 ⑵ 健全执法、司法体制;
动主体的法律地位;调整经济活动中的各种关系;解 ⑶ 实行法制观念、理论的改革和法制文化的建设;
决经济活动中的各种纠纷和维护正常的经济秩序。 ⑷ 在法制建设方面作技术改革或运作方式、运作模
依法治国与社会主义政治 式的改革。
80.[政治]:政治就是一定的社会主体,以国家政权 86.法与共产党政策的一致性:
问题为中心,所展开的处理阶级关系以及其他有关社 ⑴ 两者的经济基础相同。我国法与共产党政策都是
会关系的活动,说到底就是经济的集中表现。在我国 社会主义上层建筑的重要组成部分,都建立在社会主
现时期,经济体制改革和政治体制改革,经济建设、 义经济基础之上,由这个基础决定并为这个基础服
民主政治建设和法治国家建设,是我国最主要的政 务,对这个基础发挥积极的反作用。
治。 ⑵ 两者体现的意志相同。我国法与共产党政策都是
81.法与政治的关系: 广大人民意志和利益的体现,都维护和保障广大人民
⑴ 法与政治都是一定经济基础的上层建筑,都反映 的利益。
一定阶级的意志和利益,两者相互作用、密切关联。 ⑶ 两者的根本任务相同。我国法与共产党政策都以
政治对法有直接的影响制约作用,法又确认和调整政 促进和保障社会主义建设事业,促进社会生产力发
治关系,直接影响政治发展。 展,为人民的利益而促进社会进步为己任。
⑵ 就法与政治两者的相互作用来说,政治对法的作 ⑷ 两者的思想理论基础相同。我国法与共产党政策
用更明显、更直接,政治在与法发生关系的过程中经 都以马克思主义作为指导思想的理论基础。
常居于主导地位。这特别表现在政治的发展变化,直 87.法对党的政策的作用:
接导致法、法治的发展变化。当法的状况和法的制定、 ⑴ 法对党的政策的制定有必要的制约作用。党领导
修改、废止是由于政治的发展变化所引起的时候,当 国家的活动,应当在宪法和法律范围内进行。我国宪
法反映着政治目的和要求时,这种法的活动,可以说 法对这一原则作了确认。
是一种政治措施。但不能由此得出法仅仅是一种政治 ⑵ 法对党的政策的实施有积极的促进和保障作用。
措施的结论。法的作用是多方面的。 法是在党的政策指导下制定的,体现了党的政策的精
82.法与政治的区别: 神和内容。因此,从实质上说执行了法也就促进了党
⑴ 政治的内容比法的内容丰富,不仅反映在法上, 的政策的实现。
也反映在政策方针等方面。政治的外延大于法。 88.社会主义法与人民民主专政的关系:
⑵ 法反映政治,但并不是每一具体的法都有相应的 ⑴ 人民民主专政的国家政权是社会主义法产生和存
政治的内容或要求。法还有执行社会公共事物的职 在的前提。
能,不能把法调整的一切社会关系都归结为政治关 ⑵ 社会主义法的制定和实施是组织人民民主专政的
系。 国家政权、建立国家机构和实现其职能所必需的。
⑶ 法在反映政治内容时是一种政治措施,但它不是 89.法对人民民主专政的作用:
一般政治措施,而是有特殊强制力的政治措施。 ⑴ 它以根本大法的形式规定了国家的性质和一系列
83.政治体制改革的主要任务:发展民主;加强法制; 基本政治制度。
精简机构;完善民主监督。 ⑵ 它确立了国家机构的组织、活动原则、权限及相
84.简述政治体制改革与建设法制国家紧密伴随的内 互关系。
容和要求: ⑶ 它确认和保障对人民民主和对敌人专政相结合。
⑴ 要在政治体制改革与法制建设相结合的过程中, 90.[法制的民主化]:是指在法制的各个环节上都坚
健全民主制度。 持民主原则。即实行立法、执法和司法以及守法和法
⑵ 要在政治体制改革与法制建设相结合的过程中, 律监督的民主化
加强法制建设。 91.[民主的法制化]:指掌握政权阶级,运用所掌握
⑶ 要在政治体制改革与法制建设相结合的过程中, 的国家政权,将自己的民主,通过法律制度的形式,
推进机构改革。 加以总结、确认和固定,使之法律化、制度化,从而

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获得国家强制力的保障。 权和程序,创制、认可、修改和废止法律和规范性法
92.基本人权:包括生存权、发展权、人身权、政治 律文件的活动;是掌握国家政权阶级把自己的意志上
权、经济权、文化教育权、社会权。 升为国家意志的活动。
93.社会主义法制对人权的作用: 98.[立法]:广义的立法是指法定的国家机关制定规
人权是道德权利与法律权利、应然权利与实然权利的 范性法律文件的活动。狭义的立法仅指最高国家权力
结合。这种二重性,决定了人权与法制有着非常密切 机关及其常设机关制定法律的活动,通常讲立法一般
的关系。要发展人权,必须加强社会主义法制。 指广义的立法。
⑴ 社会主义立法直接确认和保障人权。 99.立法活动的特征:
⑵ 社会主义法的实施直接维护和保障人权。 ⑴ 它是一项国家机关的活动,是同国家权力紧密相
⑶ 社会主义法制对人权得以实现的环境发生作用, 连的活动。(即立法的主体是法定的国家机关,不是
由此而间接保障人权。 任何国家机关都可以进行立法活动)
⑷ 参加国际人权条约,维护和保障人权。 ⑵ 它是国家机关的法定职权活动,是宪法和法律规
依法治国与社会主义文化 定的专门国家机关的职权活动。(即具有立法权的国
94.[法律意识]:一般指人们对于法律特别是本国现 家机关只有在法律规定的立法权限内立法,不能认为
行法律的思想、观点或态度等。从法律意识主体来看, 有权立法就意味着可以制定任何法。)
可分为个人、群体、和社会三种法律意识,其中群体 ⑶ 依照法定程序所进行的活动。
意识最为复杂;社会意识通常指不同社会制度的法律 ⑷ 它是一项具有专业性和技术性的活动。
意识。 ⑸ 立法是产生或者变更法的活动,这是立法的内容
依法治国与科学技术 和要达到的结果。(即立法是导致国家意志的形成或
95.为什么科技进步需要法律的保障和推进? 者变更的结果的活动,这是立法的直接目的和要求。)
⑴ 科技优先发展的战略地位需要法律加以确认; 100.立法的形式和分类:
⑵ 科技活动引起的社会关系需要法律加以调整; ㈠ 按照立法的主体即立法机关的不同:
⑶ 我国参与国际科技经济竞争与合作需要法律加以 ⑴ 政体不同:君主立法(专制立法)和议会立法(民
保护; 主立法)。
⑷ 对科技成果的非道德使用可能造成的社会危害需 ⑵ 立法机关的组成不同:一院制立法和两院制立法
要法律加以防治。 (实行议会立法的国家)
96.我国在依法保障和促进科技进步方面,关于法律 ⑶ 立法机关的性质不同:国家立法机关立法、国家
的实施应做好哪些工作? 行政机关立法和授权立法。
⑴ 要继续改革司法制度,保障司法机关依法独立行 [国家立法机关立法]:是指宪法规定的具有国家立法
使国家司法权,使司法机关具有抵抗地方保护主义和 权的机关立法,如议会立法和我国的人民代表大会立
部门保护主义的能力,保障国家法律在全国范围内统 法及其常委会的立法。
一的施行。 [国家行政机关立法]:是指宪法规定的由国家行政机
⑵ 要充实执法资源,健全执法机构,增添法律设施, 关制定规范性法律文件的活动。如国务院可以制定行
改进执法装备。 政法规。
⑶ 抓好对现有司法、执法人员的培训工作,使之逐 [授权立法]:是指具有立法权的国家机关把自己制定
渐掌握专门的科技知识和科技法知识。现阶段应建立 某项或者某类法律的权力授予行政机关或者其他机
由科技专家充任陪审员的陪审制度和就案件涉及的 关行使,行政机关和其他机关根据授权法所进行的立
特定科技问题听取有关专家意见的咨询制度。要建立 法活动就是授权立法。
对案件涉及的技术秘密的保密制度。 ⑷ 立法机关的地位不同:中央立法和地方立法。在
⑷ 应当加强法律实施的监督,发挥全国人大和地方 联邦制国家中央立法是指联邦议会的立法,地方立法
各级人大的法律监督职能,发挥政府和社会各方面在 是指作为联邦成员的立法。
法律监督方面的积极作用,及时发现和解决法律实施 ㈡ 根据立法主体行为的特征不同,可以分为创制、
中的问题。 认可、修改和废止。
[创制]:是具有立法权的机关依照宪法和法律规定的
第三编 法的制定 权限和程序,制作和规定规范性法律文件的活动。
第十一章—第十三章 法的制定、渊源与分类,法律 [认可]:是指国家立法机关对于社会上存在的某些习
体系 惯承认和许可其具有法律效力的活动。
97.[法的制定]:指法定的国家机关,依照法定的职
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[修改]:又叫修正、修订,是国家立法机关对于原先 法,是第一部宣布国家政权是劳动者的政权、剥夺剥
国家机关颁布生效的法律予以部分的变更,包括删除 削者权利的宪法。
原有内容和补充新的内容。 103.我国社会主义初级阶段的立法指导思想:是马
[废止]:又叫废除,是指国家立法机关终止正在生效 克思列宁主义、毛泽东思想和邓小平理论,中国共产
的某些法律的活动。 党在社会主义初级阶段的基本路线和基本纲领。
㈢ 根据调整的社会关系的不同性质,分为民事立法、 104.我国社会主义立法的基本原则:
刑事立法、行政立法、经济立法、立宪活动。 ⑴ 实事求是,一切从实际出发的原则;
㈣ 根据对社会关系调整的作用不同,分为实体法立 ⑵ 合宪性和法制统一的原则;
法和程序法立法。 ⑶ 总结国内实践和借鉴外国经验相结合的原则;
㈤ 根据所立之法的效力的不同,可分为一般法立法 ⑷ 原则性和灵活性相结合的原则;
和特殊法立法等。 ⑸ 立足全局、统筹兼顾、适当安排的原则;
101.立法的意义: ⑹ 群众路线和专门机关工作相结合,民主与集中相
⑴ 它是国家意志形成和表达的必要途径和方式。 结合的原则;
⑵ 掌握国家政权的阶级必须利用立法手段,来确认 ⑺ 维护法的稳定性、连续性和严肃性与及时创、改、
那些有利于自己的社会关系和社会秩序。 废相结合的原则。
⑶ 立法者利用立法手段协调社会关系,解决社会矛 105.[法制统一原则]:
盾。 ⑴ 首先是合宪性原则。即一切法律、法规、规范性
⑷ 立法还有指导未来的预测功能。 法律文件以及非规范性法律文件的制定,必须符合宪
⑸ 立法是民主制度化、法律化的前提条件,是依法 法的规定或不违背宪法的规定。凡是违背宪法者,不
治国,建设法治国家的基础性活动。 能具有法律效力。
102.立法的历史发展: ⑵ 在所有法律渊源中,下位法的制定必须有宪法或
⑴ 正式意义上的立法是伴随着 成文法 形成的过程 上位法作为依据,下位法不得同上位法抵触,凡是下
而出现的。 位法违背上位法的均属违法立法,该下位法不能具有
⑵ 奴隶制国家一般实行君主制度,假借天意发布王 法律效力。
命是立法的主要形式;中国封建社会,法律形式是诸 ⑶在不同类法律渊源中、在同一类法律渊源中和同一
法合体,以刑为主;欧洲封建社会,习惯法为法的主 个法律文件中,规范性法律文件不得相互抵触。
要形式;19 世纪初,以法国拿破仑主持编撰法典为 ⑷ 各个法律部门之间的规范性法律文件不得冲突、
标志,资产阶级开始了广泛的立法活动。 抵触或重复,应该相互协调和补充。
⑶ 古巴比伦国王制定的《汉谟拉比法典》是世界上 106.[法的稳定性]:
迄今为止基本完整保存下来的最早的成文法典。 指法在颁布生效以后,它的效力要维持适当的时期,
⑷ 罗马奴隶制社会的法从前 400 年《十二铜表法》 不能“朝令夕改”,更不能因领导人的改变而改变,
开始制定,特别是罗马帝国时期的罗马法代表了当时 不因领导人看法和注意力的改变而改变。
相当高的法律文化水平。 106.[法的连续性]:
⑸ 中国在前 400 年战国就产生了第一部比较系统的 指同一个政权制定的新法与旧法之间在法的根本精
成文法典《法经》,651 年的唐律《永徽律》及其《律 神和基本原则方面应该保持一定的继承关系或者有
疏》,是我国封建社会一部具有世界影响的代表性法 它的一定的连贯性。
典。 法的稳定性和法的连续性是法的权威性的保证。
⑹ 自由资本主义时期,以自然法学说为指导,贯彻 107.[立法体制]:
分权制衡理论和自由放任政策,通过作为资产阶级专 是指按照宪法和法律的规定,关于国家机关立法权限
门立法机构的议会,确认了资本主义的各项制度。影 划分的制度。一个国家立法体制的形成,主要是由这
响最大的是 1804 年制定的《法国民法典》。垄断资 个国家的国体、政体和文化传统所决定的。一般政体
本主义时期,改自由放任为国家干预,提倡“法律社 对于立法体制的形成的影响是非常直接的。
会化”精神。具有世界影响的法典是 1896 年制定的 108.[立法程序]:
《德国民法典》。 是指按照宪法和法律规定的具有立法权的国家机关
⑺ 社会主义的立法不同于以往剥削制度的立法,它 创制、认可、修改和废止法律和规范性法律文件的程
是人类历史上第一次反映占人口绝大多数公民的意 序或步骤。狭义的立法程序,仅指国家最高权力机关
志和为了他们的利益的立法。1918 年俄罗斯联邦宪 创制、认可、修改和废止法律的程序;广义的立法程

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序,则包括一切具有立法权的国家机关创制、认可、 形式,也就是指法的效力渊源,即法学上通常所说的
修改和废止任何规范性法律文件的活动程序。 法的渊源。形式意义上的渊源,还可分为:
109.我国现行立法程序: 直接渊源又称为正式渊源或法定渊源,是指国家机关
我国现行立法程序,是指最高国家权力机关和它的常 制定的具有各类规范性法律文件,依其地位和效力不
设机关的立法程序。包括三大阶段:立法的准备阶段 同,又分为宪法、法律、各种法规和规章等。
(基础);法的形成或者法的确立阶段(核心);法 间接渊源又称为非正式意义上的渊源或者非法定渊
律的完备阶段。 源,是指各种习惯、判例、宗教规则、法理学说、道
110.法的形成阶段有哪些主要程序: 德原则和规范等。
⑴ 法律议案的提出和审议。是指享有国家立法权的 115.法的渊源在中国历史上的发展:
机关对于具有立法提案权的机关或人员提出的法律 法的渊源,在中国的历史上,最早是从习惯法发展而
议案进行审查和讨论。 来的。由习惯到习惯法,由不成文法到成文法,是法
⑵ 法律草案的审议。是立法机关对于根据已被通过 律发生和发展的一般规律。我国最早的成文法,是前
的法律议案而拟定的法律草案,按照会议的安排进行 536 年郑子产铸的刑鼎,他被称为中国首先打破法律
审查和讨论。 (两个阶段:一是先由全国人民代表 神秘主义的第一人。后有邓析制竹刑。战国李悝在前
大会的各个专门委员会,按照职能分工,对于属于自 412 年制定的《法经》是我国第一部比较完整的法典。
己范围内的法律草案进行审议。二是立法机关全体会 我国封建社会法的渊源是以成文法为主要形式。主要
议的审议。) 有律、令、格、式。
⑶ 法律草案的通过。是指立法机关对于法律草案作 116.法的渊源在西方国家历史上的发展:
出同意的决定,把它确定为法律的步骤,这是立法的 在西方国家,法律也是从习惯演变为习惯法,而后发
关键性阶段。 (全国人大全体会议表决议案,由全 展到成文法的。罗马法是古代最为发达的法律。前
体代表的过半数通过。宪法的修改,采用投票方式表 449 年,颁布的《十二铜表法》是古罗马第一部以原
决,由全体代表的 3/2 以上的多数通过。全国人大常 习惯法为基础形成的成文法,是由秘密法向公开法过
务委员会表决议案由常委会全体组成人员的过半数 渡的重要标志。
通过,有修正案的,先表决修正案。表决采用无记名 117.所有国家共同适用的法的分类:
方式或者其它方式。) ⑴ 国内法和国际法;根据法的制定和实施的主体的
⑷ 公布法律。是立法机关或者国家元首就已经通过 不同。国内法是指一个主权国家制定的实施于本国的
的法律,为使公民知晓和遵守,而予以公布。它是法 法律。国际法是国际法律关系主体参与制订或公认的
律确立的最后阶段。 (中华人民共和国主席根据全 适用于各个主体之间的法律。
国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委 ⑵ 根本法和普通法;根据法的内容、效力和制定程
员会的决定,公布法律。) 序的不同。这适用于成文宪法制的国家。根本法,即
111.我国立法提案权的享有者: 宪法,它在一个国家中,规定国家的最根本的经济、
全国人民代表大会的代表团或 30 名以上的代表、主 政治和社会制度,公民的基本权利和义务,以及国家
席团、常务委员会、各专门委员会;中央军事委员会; 机构组织和活动的基本原则,具有最高的法律地位和
国务院;最高人民检察院和最高人民法院。 效力,制定修改需要特别的程序。普通法,其内容一
112.[立法技术]: 般是调整某一或者某些社会关系,效力低于根本法,
是指在整个立法过程中产生和利用的经验、知识和操 制定和修改必须符合根本法,程序较根本法简单的法
作技巧,包括立法体制确立和运行技术、立法程序形 律。
成和进行技术、立法表达技术等。主要指立法表达技 ⑶ 一般法和特别法;根据法的调整范围的不同。一
术。 般法是指对一般的人和事在不特别限定地区和期间
法的渊源与法的分类 内有效的法律。特别法是对于特定的人和事,在特定
113.[法的渊源]: 的地区、时间内有效的法律。
指法定的国家机关制定的具有不同法律地位或效力 ⑷ 实体法和程序法;根据法所规定的内容不同。实
的法的一种分类,是法的一种形式。 体法指所规定的主要是法律关系主体的实体权利和
114.实质意义上的渊源:即法的真正来源、根源和 义务(或者职责、职权)的法律;程序法是指所规定
发源,是指法的产生的一定生产方式下的物质生活条 的主要是保证法律关系主体的权利和义务得以实施
件。 的程序或方式的法律。
115.形式意义上的渊源:即指法的创制方式和表现 ⑸ 成文法和习惯法。根据法所创制和表达的形式不

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同。成文法又称制定法,是指国家机关制定和公布的, ⑶ 各个法律部门的结构和内容基本上是确定的,但
以文字符号形式表现出来的法律。习惯法是指国家虽 又是相对的和变动的。
认可其有法的效力,但未以文字符号形式表现出来的 ⑷ 部门法既有客观基础,也有主观因素,是主客观
法律。 结合的产物。
118.少数国家适用的法的分类:公法和私法;普通 125.划分部门法的原则:
法和衡平法;联邦法和联邦成员法。 ⑴ 合目的性原则;
119.当代中国社会主义法的渊源: ⑵ 从实际出发的原则;
当代中国社会主义法的渊源是以宪法为核心,以制定 ⑶ 适当平衡原则;
法为主的法的渊源。正式意义上的渊源有:宪法,法 ⑷ 相对稳定原则;
律,行政法规和军事法规,地方性法规,自治法规, ⑸ 重点论原则;
经济特区法规,特别行政区法律和国际条约。非正式 ⑹ 辩证发展原则。
意义上的法的渊源有:法律解释、法律学说、道德规 126.划分部门法的标准:
范和宗教教规。 ⑴ 法律所调整的社会关系种类应该是划分部门法的
120.习惯与习惯法的区别: 首要的、第一位标准。
习惯是指人们在长时期逐渐养成的、一种不易改变的 ⑵ 社会关系法律调整的机制是划分部门法的第二位
思维倾向、行为模式和社会风尚。法律是起源于习惯 标准。
的,法律是由习惯到习惯法,进而从习惯法到成文法 127.中国社会主义法律体系的基本框架:
长期和逐渐演变而来的。习惯和习惯法是两个不同的 是以宪法为核心和基础,包括行政法、民法和婚姻法、
概念。只有得到国家认可的习惯才能成为习惯法。也 商法、经济法、劳动法和社会保障法、军事法、环境
就是说,我们一般所说的习惯,并不具有法律效力, 法、刑法以及诉讼程序法构成的部门法体系。
不是法的一种渊源。 128.建设有中国特色社会主义法律体系应该注意哪
121.规范性法律文件系统化的方法: 些问题?
[法律清理]:是指有立法权的国家机关对一定时期和 ⑴ 必须坚持以马克思列宁主义、毛泽东思想和邓小
范围的规范性法律文件予以审查、整理、重新确认其 平理论为指导思想,这是坚持我国法律体系的社会主
法律效力的活动。 义性质和方向的保证。
[法律汇编]:又称法规汇编,是指国家机关或者其他 ⑵ 必须以中国国情和宪法为依据,这是我国法律体
组织将有关规范性法律文件按照一定标准汇编成册 系科学性和合法性的保证。
的活动,是规范性法律文件系统化的一种形式。 ⑶ 必须总结历史,面对现实,放眼未来。
[法律编撰]:是指国家立法机关将属于某一法律部门 ⑷ 要综合考虑道德、党纪、政纪、社区公约和村规
的所有现行规范性法律文件进行清理和修改,创制新 民约以及传统风俗习惯。
的规范,修改不适合的规范,废除过时的规范,从而 ⑸ 正确处理公民与国家和社会、局部与整体、当前
编制成内容和谐一致、体例完整合理的系统化的新法 与长远以及中国同外国的关系。
律或者法典。
法律体系 第四编 法的实施和监督
122.[法律体系]:是按照一定的原则和标准划分的 第十四章—十八章(法的实施;权利、义务、权力—
同类法律规范组成法律部门而形成一个有机联系的 法律关系;法律责任和法律制裁;法律解释与法律推
整体,即部门法体系。 理;法律实施的监督)
123.[部门法]:又称法律部门,是指一个国家根据 129.[法的实施]:
一定的原则和标准划分的本国同类法律规范的总称。 法的实施,也叫法律的实施,是指法在社会生活中被
它是法律体系的有机构成部分,也是法律分类的一种 人们实际施行。法的实施,就是使法律从书本上的法
形式。 律变成行动中的法律,使它从抽象的行为模式变成人
124.部门法的特征: 们的具体行为,从应然状态进到实然状态。以实施法
⑴ 一个法律体系的所有部门法是统一的,各个部门 律的主体和法的内容为标准,法的实施方式可以分
法之间是协调的。每个部门法都是统一于整个国家的 为:法的遵守、法的执行、法的适用。
宪法基础之上的。 ⑴ [法的遵守]:广义的法的遵守,就是法的实施。
⑵ 各个部门法又是相对独立的,他们之间的内容是 狭义的法的遵守,也叫守法,专指公民、社会组织和
相异的。 国家机关以法律为自己的行为准则,依照法律形式权
利、履行义务的活动。
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⑵ [法的执行]:简称执法,是指掌管法律,手持法 么事、在什么地方和什么时间有约束力。
律做事,传布、实现法律。狭义的执法,或法的执行, ⑶ 非规范性法律文件的效力,指判决书、裁定书、
则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职 逮捕证、许可证的法律效力。非规范性法律文件是适
权、履行职责、实施法律的活动。 用法律的结果而不是法律本身,不具有普遍约束力。
⑶ [法的适用]:是指国家司法机关根据法定职权和 135.法律对人的效力:指法律对谁有效力,适用于
法定程序,具体应用法律处理案件的专门活动。由于 哪些人。法律对人的效力的四种原则:
这种活动是以国家名义来行使司法权,因此也称为 ⑴ 属人主义,即法律只适用于本国公民,不论其身
“司法”。 在国内还是国外;非本国公民即便身在该国领域内也
130.法的遵守的意义: 不适用。
⑴ 认真遵守法律是广大人民群众实现自己根本利益 ⑵ 属地主义:法律适用于该国管辖地区内的所有人,
的必然要求。 不论是否本国公民,都受法律约束和法律保护;本国
⑵ 认真遵守法律是建设社会主义法治国家的必要条 公民不在本国,则不受本国法律的约束和保护。
件。 ⑶ 保护主义:即以维护本国利益作为是否适用本国
131.法的执行的特点: 法律的依据;任何侵害了本国利益的人,不论其国籍
⑴ 法的执行是以国家的名义对社会进行全面管理, 和所在地域,都要受该国法律的追究。
具有国家权威性。 ⑷ 以属地主义为主,与属人主义、保护主义相结合。
⑵ 法的执行的主体,是国家行政机关及其公职人员。 这是近代以来多数国家所采用的原则。我国也是如
⑶ 法的执行具有国家强制性,行政机关执行法律的 此。
过程同时是行使执法权的过程。 136.法律对事的效力:指法律对什么样的行为有效
⑷ 法的执行具有主动性和单方面性。执行法律既是 力,适用于哪些事项。这种效力范围的意义在于:
国家行政机关进行社会管理的权力,也是它对社会、 ⑴ 告诉人们什么行为应当做,什么行为不应当做,
对民众承担的义务,既是职权,也是职责。 什么行为可以做。
132.法的执行的主要原则: ⑵ 指明法律对什么事项有效,确定不同法律之间调
⑴ 依法行政原则,指行政机关必须根据法定权限、 整范围的界限。
法定程序和法制精神进行管理,越权无效。 137.法律的空间效力:
⑵ 讲求效能的原则,指行政机关应当在依法行政的 指法律在哪些地域有效力,适用于哪些地区。一般来
前提下,讲究效率,主动有效地行使其权能,以取得 说,一国法律适用于该国主权范围所及的全部领域,
最大的行政执法效益。 包括领土、领水及其底土和领空,以及作为领土延伸
133.法的适用的特点: 的本国驻外使馆、在外船舶及飞机。
⑴ 法的适用是由特定国家机关及其公职人员,按照 138.法律的时间效力:指法律何时生效、何时终止
法定职权实施法律的专门活动,具有国家权威性。 效力及法律对其生效以前的事件和行为有无溯及力。
⑵ 法的适用是司法机关以国家强制力为后盾实施法 ⑴ 法律生效的时间:自法律公布之日起生效;由该
律的活动,具有国家强制性。 法律规定具体生效时间;规定法律公布后符合一定条
⑶ 法的适用是司法机关依照法定程序、运用法律处 件时生效。
理案件的活动,具有严格的程序性及合法性。 ⑵ 法律终止生效的时间:明示的废止,即在新法或
⑷ 法的适用必须有表明法的适用结果的法律文书, 其他法律文件中明文规定废止旧法;默示的废止,即
如判决书、裁定书和决定书等。这些法律文书具有法 在适用法律中,新法与旧法冲突时,适用新法而使旧
律约束力。它们也可以作为一种法律事实,引起具体 法事实上被废止。“新法优于旧法”、“后法优于前
法律关系的产生、变更和消灭。 法”。
134.[法律效力]:法律效力,即法律的约束力,指 ⑶ [法律溯及力]:也称法律溯及既往的效力,是指
人们应当按照法律规定的那样行为,必须服从。 法律对其生效以前的事件和行为是否适用。如果适用
⑴ 法律效力通常可以分为规范性法律文件的效力和 就具有溯及力;如果不适用,就没有溯及力。就有关
非规范性法律文件的效力。法律效力可以分为四种或 侵权、违约的法律和刑事法律而言,一般以法律不溯
称四个效力范围:对人的效力;对事的效力;空间效 及既往为原则。但并非绝对,目前各国采用的通例是
力;时间效力。 “从旧兼从轻”的原则,即新法原则上不溯及既往,
⑵ 规范性法律文件的效力,也叫狭义的法律效力, 但是新法不认为犯罪或者处刑较轻的,适用新法。
指法律的生效范围或适用范围,即法律对什么人、什 139.[法律实效]:指人们实际上按照法律规定的行

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为模式去行为,法律被人们实际遵守、执行或适用。 146.司法机关依法独立行使职权原则的含义:
140.法律实效与法律实施和法律效力的关系: ⑴ 司法权的专属性,即国家的司法权只能由国家各
⑴ 法律实效侧重状态,即法律被人们实际施行的状 级审判机关和检察机关统一行使,其他任何机关、团
态、程度;法律实施侧重过程、活动,即法律被人们 体和个人都无权行使此项权利;
实际施行的过程或活动。 ⑵ 行使职权的独立性,即人民法院、人民检察院依
⑵ 法律实效表明法律在实际生活中的状况,属于“实 照法律独立行使自己的职权,不受行政机关、社会团
然”的范畴;法律效力表明法律自身的存在及其约束 体和个人的非法干涉;
力,属于“应然”的范畴。两者有着重要的联系,法 ⑶ 行使职权的合法性,即司法机关审理案件必须严
律规范只能在属于一个整体上有实效的规范体系的 格依照法律规定,正确适用法律,不得滥用职权,枉
条件下,才被认为是有效力的。所以,实效是效力的 法裁判。
一个条件。 147.司法机关依法独立行使职权原则的意义:
140.法律效果与法律实效的关系: ⑴ 实行这项原则,是发扬社会主义民主、维护国家
[法律效果]是指法律通过实施而实现自己的社会目 法制统一的需要;
的、价值或社会功能及其程度。一方面法律效果包括 ⑵ 实行这项原则,是保证司法机关正常行使职权的
法律实效,法律实效是法律效果的前提,只有首先实 基本条件;
现法律实效,才有可能实现法律效果。另一方面,法 ⑶ 实行这项原则,是正确适用法律的前提;
律效果与法律实效并不完全相同。某些法律虽然可以 ⑷ 实行这项原则,是维护社会主义司法公正的重要
有实效,但却没有实现应有的法律效果,甚至事与愿 条件。
违,法律实施的结果有悖该法的社会目的以及立法者 148.[国家赔偿责任]:是指国家对于国家机关及其
的初衷。 工作人员执行职务、行使公共权力损害公民、法人和
141.影响法律实施的因素:个人、体制、环境、法 其他组织的法定权力与合法利益所应承担的赔偿责
律本身 任。
142.立法质量的基本要求:明确、完整、和谐 149.国家赔偿责任的特点:
143.当代中国法律适用的原则: ⑴ 产生国家赔偿责任的原因是国家机关及其工作人
⑴ 公民在法律面前一律平等; 员在执行职务过程中的不法侵害行为;
⑵ 以事实为根据,以法律为准绳; ⑵ 国家赔偿责任的主体是国家;
⑶ 司法机关依法独立行使职权; ⑶ 国家赔偿责任的范围包括行政赔偿与刑事赔偿两
⑷ 国家赔偿与司法责任。 部分。
144.实行公民在法律面前一律平等原则的重要意 150.[行政赔偿]:
义? 是指行政机关及其工作人员在行使职权时,侵犯人身
公民在法律面前一律平等,既是我国公民的一项基本 权、财产权造成损害而给予的赔偿。
权利,也是我国法的适用的一条基本原则。 151.[刑事赔偿]:是指行使国家侦察、检察、审判、
⑴ 实行这项原则,是发展社会主义市场经济的必然 监狱管理职权的机关在刑事诉讼中,侵犯当事人人身
要求; 权、财产权造成损害而给予的赔偿。
⑵ 实行这项原则,是建设社会主义民主政治的重要 权利、义务、权力—法律关系
保证; 152.[权利]:法律意义上的权利是体现国家意志的
⑶ 实行这项原则,是社会主义精神文明的必要条件; 法律、法规所承认和保护的,是一般的行为规则,对
⑷ 实行这项原则,是建设社会主义法制国家的题中 侵犯这种权利的行为,要受到有关国家机关的制裁。
应有之义。 从形式上讲,权利的一般含义是法律规定,作为法律
145.如何贯彻以事实为根据,以法律为准绳的原则? 关系主体即权利主体或享有权利人(公民、法人、其
⑴ 坚持实事求是、从实际出发的思想路线,重证据, 他组织以至国家本身),具有自己这样行为或不这样
重调查研究,不轻信口供。 行为,或要求他人这样行为或不这样行为的能力或资
⑵ 在司法工作中,坚持维护社会主义法律的权威和 格。
尊严。不仅严格依照实体法的规定,而且严格执行程 153.[义务]:法律意义上的义务,即由法律规定作
序法的各项规定。 为法律关系主体(义务主体或承担义务人)应这样行
⑶ 正确处理依法办事与坚持党的政策的指导的关 为或不这样行为的一种限制或约束。前一种情况是行
系。 为的义务,后一种情况是不行为的义务,两种情况合

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称“令行禁止”。 ⑶公私法混合法律关系。在我国,体现公私法混合性
154.权利与义务的分类:p386 质的法律主要是通称为经济法这一部门法以及劳动
⑴ 公权利与私权利;公义务与私义务。 法与社会保障法、环境法等。公私混合法调整纵向与
⑵ 对世权与对人权;对世义务与对人义务。 横向结合的法律关系,是实行国家对经济宏观调控的
⑶ 原权利与救济权;主义务与从义务。 一种重要形式。
⑷ 专属权与可转移权;专属义务与可转移义务。 法律责任和法律制裁
155.[法律关系]: 162.[法律责任]:是指行为人由于违法行为、违约
法律关系是根据法律所结成的权利(权力)义务关系。 行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律
它是一种思想社会关系和上层建筑现象。法律本身规 后果。与其他社会责任相比,法律责任有两个特点,
定的抽象的权利(权力)义务关系仅体现国家意志; 一是承担法律责任的最终依据是法律;二是法律责任
而现实生活中具体的权利(权力)义务关系则不仅体 具有国家强制性。
现国家意志,而且更体现具体法律关系当事人的意 163.产生法律责任的原因:
志。但当事人的意志必须符合国家意志,才能构成合 ⑴ 违法行为。指所有违反法律的行为,包括犯罪行
法行为。 为和狭义的违法行为。(狭义的违法行为也可以称为
156.法律关系的主体: 一般侵权行为,包括民事和行政侵权行为,指除犯罪
一般指这种关系的当事人,有时也指参与者。我国法 外所有非法侵犯他人人身权、财产权、政治权利、精
律关系通常的主体是公民(自然人)、法人、非法人 神权利或知识产权的行为。)
组织以及国家。 ⑵ 违约行为。即违反合同约定,没有履行一定法律
157.法律关系的客体: 关系中作为的义务或不作为的义务。
是指法律关系主体的权利和义务所指向的对象。分为 ⑶ 法律规定。法律规定作为法律责任的产生原因,
三类:①物;②精神财富,人们从事智力活动所获得 是指从表面上看,责任人并没有从事任何违法行为,
的成果,通称为“知识产权”;③法律关系主体的行 也没有违反任何契约义务,仅仅由于出现了法律所规
为,包括作为和不作为两种,又称为积极行为和消极 定的法律事实,就要承担某种赔偿责任。
行为。 164.违法行为的构成要素 :
158.民事权利能力: ⑴ 违法行为以违反法律为前提;
是指公民从出生起到死亡止依法享有民事权利、承担 ⑵ 违法行为必须是某种违反法律规定的行为;
民事义务的能力。公民的民事权利一律平等。 ⑶ 违法必须是在不同程度上侵犯法律上所保护的社
159.民事行为能力: 会关系的行为;
是指公民以自己行为行使权力和承担义务的能力。公 ⑷ 违法一般必须有行为人的故意或过失;
民都有权利能力,但有权利能力的人并不都有行为能 ⑸ 违法者必须具有法定责任能力或法定行为能力。
力。 165.法律责任的目的 :
160.民事行为能力人的划分: 保障法律上的权利、义务、权力得以生效,在它们受
⑴ 完全民事行为能力人;(18 周岁以上) 到阻碍,从而使法律所保护的利益受到侵害时,通过
⑵ 被视为完全民事行为能力人;(16 周岁以上不满 适当的救济,使对侵害发生有责任的人承担责任,消
18 周岁,以自己劳动为主要生活来源的) 除侵害并尽量减少未来发生侵害的可能性。
⑶ 限制民事行为能力人;(不能完全辨认自己行为 166.法律责任的功能 :
的精神病人和 10 周岁以上未成年人) ⑴ 惩罚功能,就是惩罚违法者和违约人,维护社会
⑷ 无民事行为能力人。(不满 10 周岁和不能辨认自 安全与秩序。
己行为的精神病人) ⑵ 救济法律关系主体受到的损失,恢复受侵犯的权
161.法律关系的分类: 利。
⑴ 公法法律关系。公法一般指宪法、行政法、刑法、 ⑶ 预防功能,就是通过使违法者、违约人承担法律
刑事诉讼法等,公法基本上代表公共利益。公法主要 责任,教育违法者、违约人和其他社会成员,预防违
调整纵向关系,即调整国家机关之间、国家或国家机 法犯罪或违约行为。
关与公民、非国家机关法人或社团的关系。 167.[救济]:即赔偿或补偿,指把物或人恢复到违
⑵ 私法法律关系。私法一般指民法与商法,私法基 约或违法侵权或受到损失前它们所处的状态。可以分
本上代表私人利益。私法主要调整平等主体之间的横 为特定救济和替代救济。
向关系,即调整私人事务和私人相互关系。 [特定救济]:是指要求责任人作他应作而未作的行

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为,或撤销其以作而不应作的行为,或者通过给付金 ⑵ 民事责任主要是一种财产责任。
钱使受害人的利益得以恢复。如:停止侵害、排除妨 ⑶ 民事责任主要是一方当事人对另一方的责任,在
碍、恢复原状、赔偿损失等。这种救济的功能主要用 法律允许的条件下,多数民事责任可以由当事人协商
于涉及财产权利和一些纯经济利益的场合。 解决。
[替代救济]:是指以责任人给付的一定数额的金钱作 172.民事责任的分类:
为替代品,弥补受害人受到的名誉、感情、精神、人 ⑴ 由违约行为(或不履行其他义务)产生的违约责
格等方面的损害。这种救济功能主要用于精神损害的 任;
场合。 ⑵ 由民事违法行为,即侵权行为产生的一般侵权责
168.法律责任与权力、权利与义务的关系: 任;
㈠法律责任与法律权力有着密切的联系: ⑶ 由法律规定产生的特殊侵权责任。
⑴责任的认定、归结与实现都离不开国家司法、执法 173.违约责任与侵权责任的区别:
机关的权利(职权); ⑴ 所违反的义务及所依据的法律不同;
⑵责任规定了行使权力的界限以及越权的后果,因而 ⑵ 受侵害的权利和利益的性质不同。违约行为侵害
使权力的运作成为主体所施发的一种具有负责精神 的是合同相对人的债权,属于相对权,侵犯的是特定
的行为过程。 个人的利益;侵权行为侵害的是受害人的健康权、人
㈡法律责任与法定权力与义务有密切的联系: 格权、生命权以及财产权,属于绝对权,某些侵权行
⑴法律责任规范着法律关系主体行使权力的界限,以 为所侵犯的是社会利益。
否定的法律后果防止权利行使不当或滥用权力; ⑶ 责任构成不同。违约责任以违约行为的存在为核
⑵在权利受到妨害以及违反法定义务时,法律责任又 心;一般侵权责任则要求不仅存在侵权行为,而且存
成为救济权利、强制履行义务或追加新义务的依据; 在损害事实、侵权行为与损害事实之间的因果关系,
⑶法律责任通过否定的法律后果成为使权利、义务得 以及行为人的主观过错。
以顺利实现的保证。 174.民事责任的归责原则:
⑷总之,法律责任是国家强制责任人作出一定行为或 [归责原则]是指认定和归结法律责任必须依照的标
不作一定行为,救济受到侵害或损害的合法利益和法 准和规则。它对确定民事责任具有重要的意义。一般
定权利的手段,是保障权利与义务实现的手段。 而言,确定民事责任的原则有三种:绝对责任、过错
169.以引起责任的行为性质为标准,法律责任可以 责任、严格责任。
分为:刑事责任、民事责任、行政责任与违宪责任。 [绝对责任],是指行为人只要其行为造成危害结果,
170.刑事责任:刑事责任是指行为人因其犯罪行为 行为和结果之间存在着外部联系,就应当承担责任。
所必须承受的,由司法机关代表国家所确定的否定性 [过错],指行为人在实施行为时的某种应受责备的心
法律后果。刑事责任的特点: 理状态。故意和过失是过错的两种形式。侵权就是做
⑴ 产生刑事责任的原因在于行为人行为的严重社会 错事。侵权责任就是对错事的惩罚。[严格责任],是
危害性,只有行为人的行为具有严重的社会危害性, 指一种比过错责任标准更加严格的责任标准,如果发
即构成犯罪,才能追究行为人的刑事责任。 生了应该避免的伤害事件,就要承担责任,不论责任
⑵ 与作为刑事责任前提的行为的严重社会危害性相 人是否有过错。但它存在某些有限的对责任的抗辩,
适应,刑事责任是犯罪人向国家所负的一种法律责 因此不同与绝对责任。
任。刑事责任的大小、有无都不以被害人的意志为转 175.行政责任:是指因违反行政法或因行政法规定
移。 而应承担的法律责任。
⑶ 刑事法律是追究刑事责任的唯一法律依据,罪行 行政责任的特点是:
法定。 ⑴ 承担行政责任的主体是行政主体和行政相对人。
⑷ 刑事责任是一种惩罚性责任,因而是所有法律责 ⑵ 产生行政责任的原因是行为人的行政违法行为和
任中最严厉的一种。 法律规定的特定情况。
⑸ 刑事责任基本上是一种个人责任。同时,也包括 ⑶ 通常情况下,实行过错推定的方法。在法律规定
集体责任。 的一些场合,实行严格责任。
171.民事责任:民事责任是指由于违反民事法律、 ⑷ 行政责任的承担方式多样化。
违约或者由于民法规定所应承担的一种法律责任。 176.违宪责任:
民事责任的特点: 是指由于有关国家机关制定的某种法律和法规、规
⑴ 民事责任主要是一种救济责任。 章,或者有关国家机关、社会组织或公民从事的与宪

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法规定相抵触的活动而产生的法律责任。违宪责任的 责。
产生原因是违宪行为。在我国,监督宪法实施的权利 ⑵ 不诉及协议免责,是指如果受害人或有关当事人
属与全国人民代表大会及其常务委员会。 不向法院起诉要求追究行为人的法律责任,行为人的
177.[法律责任的归结]: 法律责任就实际上被免除,或者受害人与加害人在法
也叫归责,是指由特定国家机关或国家授权的机关依 律允许的范围内协商同意的免责。
法对行为人的法律责任进行判断和确认。责任是归责 ⑶ 自首、立功免责,是指对那些违法之后有立功表
的结果,责任的成立与否,取决于行为人的行为及其 现的人,免除其部分和全部的法律责任。
后果是否符合相应的责任构成要件。 ⑷ 因履行不能而免责,即在财产责任中,在责任人
178.归责的基本原则:责任法定原则、公正原则、 确实没有能力履行或没有能力全部履行的情况下,有
效益原则。 关的国家机关免除或部分免除其责任。
179.[责任法定原则]:指法律责任作为一种否定的 185.[法律责任的承担]:是指责任主体依法承受不
法律后果应当由法律规范预先规定,包括在法律规范 利的法律后果。可以分为主动承担和被动承担两类。
的逻辑结构之中,当出现了违法行为或法定事由的时 ⑴ 主动承担的方式,是指责任主体自觉地承担法律
候,按照事先规定的责任性质、责任范围、责任方式 责任,主动支付赔偿、补偿或恢复受损害的利益和权
追究行为人的责任。 利。
180.如何贯彻责任法定原则: ⑵ 被动承担的方式,是指责任主体根据司法机关和
⑴由特定的国家机关或国家授权的机构归责。 行政机关的确认和归结,承担相应的法律责任。
⑵反对责任擅断; a.有关国家机关通过诉讼程序或行政程序追究行为
⑶反对有害追溯,不能以事后的法律追究在先行为的 人的法律责任,给予法律制裁;
责任或加重责任; b.在行政法律责任中,由法院依法分别判决撤销或部
⑷责任法定一般允许人民法院运用判例和司法解释 分撤销行政被告的具体行政行为,或判决被告限期履
等方法行使自由裁量权,准确认定和归结行为人的法 行法定职责,或变更显失公平的行政处罚。
律责任。 186.[法律制裁]:是指由特定国家机关对违法者依
181.公正原则在追究法律责任方面的要求: 其法律责任而实施的强制性惩罚措施。法律制裁是承
公正包括分配的公正与矫正的公正,实质公正和形式 担法律责任的一个重要方式;但有法律责任不等于一
公正。 定有法律制裁。法律制裁包括刑事制裁、民事制裁、
⑴对任何违法、违约的行为都应依法追究相应的责 行政制裁和违宪制裁。
任,这是矫正的公正的要求。 187.[刑事制裁]:指司法机关对于犯罪者根据其刑
⑵责任与违法或损害相均衡,即“罚当其罪”。 事责任所确定并实施的强制性惩罚措施。
⑶公正要求综合考虑使行为人承担责任的多种因素, ※. 承担刑事责任的主体是公民、法人或非法人组织
做到合理的区别对待。 (财产刑)。刑事制裁以刑罚为主要组成部分,还包
⑷公正要求在追究法律责任时依据法律程序追究法 括一些非刑罚处罚方法。刑罚分为主刑和附加刑两
律责任,非依法律程序,不得追究法律责任。 类,包括自由刑、生命刑、资格刑和财产刑。
⑸坚持公民在法律面前一律平等,对任何公民的违法 188.[民事制裁]:是由人民法院确定并实施的,对
犯罪行为,都必须同样地追究法律责任,不允许有不 民事责任主体给予的强制性惩罚措施。
受法律约束或凌驾于法律之上的特殊公民,任何超出 189.[行政制裁]:是指国家行政机关对行政违法者
法律之外的差别对待都是不公正的。 依其行政责任所实施的强制性惩罚措施。
182.[效益原则]: 190.[违宪制裁]:是根据宪法的特殊规定对违宪行
是指在追究行为人的法律责任时,应当进行成本收益 为所实施的一种强制措施。
分析,讲求法律责任的效益。为了有效遏制违法和犯 ※. 承担违宪责任、承受违宪制裁的主体主要是国家
罪行为,必要时应当依法加重行为人的法律责任,提 机关及其领导人员。监督宪法实施的全国人民代表大
高其违法、犯罪的成本,以使其感到违法、犯罪代价 会及其常务委员会是行使违宪制裁权的机关。
沉重、风险极大,从而不敢以身试法或有所收敛。 191.民事制裁与刑事制裁的区别:
183.[法律责任的免除]:也称免责,是指法律责任 ⑴ 目的不同。刑事制裁旨在预防犯罪;民事制裁主
由于出现法定条件被部分或全部地免除。 要还是补救被害人的损失。
184.我国法律规定和法律实践中存在的免责形式: ⑵ 程序不同。刑事制裁一般由检察机关以国家名义
⑴ 实效免责,即法律责任经过了一定的期限后而免 提起公诉;而民事制裁一般要由被害人主动向法院提

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起诉讼。 于人们利益与动机的差别,因此会对同一法律规定有
⑶ 方式不同。刑事制裁以剥夺或限制自由为重要内 不同的理解,特别是对法律规定中的一些专门术语有
容,并以剥夺生命为最严厉的惩罚措施;民事制裁则 不同的理解。
主要是对受害人的财产补偿。 ⑶ 由于立法缺憾,需要通过法律解释改正、弥补法
192.承担民事责任的主要方式: 律规定的不完善。
停止侵害、排除妨碍、消除危险;返还财产;恢复原 ⑷ 通过法律解释解决法律的稳定性与社会发展之间
状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消 的矛盾。
除影响、恢复名誉;赔礼道歉。 ⑸ 通过法律解释普及法律知识,开展法律教育。
193.行政制裁的种类: 199.法律解释的历史发展:
⑴ 行政处罚。是由特定行政执法机关对违反经济、 ⑴ 中国古代:
行政管理方面的法律、法规,尚不够犯罪的公民、法 秦墓竹简中的《法律答问》是秦官方对秦律的主干(刑
人所给予的一种行政制裁。 法)的解释,具有法律效力。
⑵ 行政处分。是由国家行政机关或其他组织依照行 封建社会法律解释的特点:一是通过法律解释实现法
政隶属关系,对违法失职的国家公务员或所属人员所 律的改造;二是在法律解释的方法上,讲究“审名分,
实施的惩戒措施,有警告、记过、记大过、降级、撤 忍小理”。
职、开除。 ⑵ 西方古代和中世纪:
⑶ 劳动教养。是由专门的行政执法机关对违反行政 随着古罗马社会和法律的发展,出现了职业法学家。
管理法律、法规但不够追究刑事责任的、有劳动能力 他们对法律的解释被君主批准具有法律约束力。被称
的人实行强制性教育改造的措施。 为“被君主批准的解答权”。
194.社会治安综合治理的方针:打击和防范并举, 中世纪注释法学家和后注释法学家对罗马法的解释、
治标和治本兼顾,重在治本。 注释活动,促进了罗马法的复兴和法律解释学的发
195.社会治安综合治理的主要工作任务:打击、防 展。
范、教育、管理、建设、改造。 ⑶ 欧洲 17-18 世纪:法院和法官在事实上进行着大
法律解释与法律推理 量的法律解释活动。
196.法律解释的特点: ⑷ 欧洲 19-20 世纪:出现了法律解释的学派,对法
⑴ 法律解释是指一定的人或组织对法律规定含义的 律解释方法与技术的发展起了很大作用。主要有:概
说明。 念法学—法律决定论,无视法官的能动作用;
⑵ 法律解释的对象是法律规定和它的附随情况; 目的法学—强调法律是人类意志的产物,有一定的目
⑶ 法律解释与具体案件密切相关; 的性;耶林
⑷ 法律解释具有一定的价值取向性; 自由法学—在国家法之外存在自由法,法官可以自由
⑸ 法律解释受解释学循环的制约。 发现法律,依照法律目的创造规范;艾尔利希
197.法律解释的分类: 利益法学—法官应探求立法者所欲促成或协调的利
⑴ 正式解释,即法定解释,是指由特定的国家机关、 益,来补充法律的漏洞。赫克
官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上 200.法律解释的目标:指解释者通过法律解释所要
约束力的解释。根据解释的国家机关的不同,又可分 探求和阐明的法律意旨。
为立法、司法和行政解释三种。 ⑴ 主观说与客观说;
⑵ 非正式解释,即学理解释,一般是指由学者或其 ⑵ 严格解释(普通法系国家)与自由解释(民法法
他个人及组织对法律规定所作出的学术性和常识性 系国家)。
的解释。不具有法律约束力,不被作为执行法律的依 201.法律解释的方法:文义解释、历史解释、体系
据。 解释、目的解释。
⑶ 字面解释; 202.法律解释体制:是指正式解释的权限划分。我
⑷ 限制解释; 国是以全国人大常委会为主体的各机关分工配合的
⑸ 扩充解释。 法律解释体制。
198.法律解释的意义: 203.[立法解释]:
⑴ 由于法律具有概括性、抽象性的特点,因此需要 即全国人大常委会所进行的解释。立法解释包括对宪
法律解释化抽象为具体,变概括为特定。 法的解释和对法律的解释两部分。凡关于法律条文本
⑵ 由于人们的认识能力、认识水平上的差别,也由 身需要进一步明确界限或补充规定的,由全国人大常

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务委员会进行解释或用法律加以补充规定。 ⑵ 解释只能在本地区所辖范围内发生效力;
204.立法解释的主要任务: ⑶ 解释必须符合国家的宪法、法律、行政法规和其
是阐明法律实施中产生的疑义;适应社会发展、赋予 他国家政策,否则无效;
法律规定以新的含义;解决法条冲突以及司法解释之 ⑷ 地方国家政权机关无权解释宪法、法律和行政法
间的冲突。 规。
205.立法解释的方式:主要是通过决定、决议进行 211.法律推理的特点:
有针对性的解释。 ⑴ 法律推理要受现行法律的约束;
206.[司法解释]: ⑵ 法律推理是一种寻求正当性证明的推理;
即国家最高司法机关所作的解释。是指由国家最高司 ⑶ 法律推理的结果涉及到当事人的利害关系。
法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作 212.形式推理的形式:
的解释。分为两种,一种是审判解释,即由最高人民 ⑴ 演绎推理,主要指三段论的推理方式,即从一个
法院对人民法院在审判过程中具体应用法律问题所 共同概念联系着的两个性质的判断(大、小前提)出
作的解释;另一种是检察解释,即由最高人民检察院 发,推论出另一个性质的判断(结论)。具体到法律
对人民检察机关在检察工作中具体应用法律问题所 适用过程中来讲,法律规范(一般由行为模式和法律
进行的解释。 后果二者构成)是大前提,案件事实是小前提,结论
207.司法解释的作用: 就是判决或裁定。
司法解释的基本作用是为司法机关适用法律审理案 ⑵ 归纳推理,是从特殊到一般的推理。在法律适用
件提供说明。具体包括: 过程中运用归纳推理的典型是判例法制度。在这种制
⑴ 对法律规定不够具体而使理解和执行有困难的问 度下,法官受理案件,要将本案事实与以前类似案件
题进行解释,赋予比较概括、原则的规定以具体的内 的事实加以比较(区别),从这些事实中归纳出一个
容。 比较抽象的法律原则或法律规则。
⑵ 通过法律解释使法律适应变化了的新的社会情 ⑶ 类比推理,在法律适用过程中的公式大体上是:
况。 一个规则适用于甲案件,乙案件在实质上与甲案件类
⑶ 对适用法律中的疑问进行统一解释。 似,因此,这个规则也可以适用于乙案件。
⑷ 对各级各类法院之间应如何依据法律规定相互配 213.[实质推理]:是对法律规定和案件事实的实质
合审理案件、确定管辖以及有关操作规范问题进行解 内容进行价值评价的推理。在有的情况下,特别是在
释。 所谓疑难案件中,必须进行实质推理。
⑸ 通过解释活动,弥补立法的不足。 214.实质推理的形式(方法):
208.[行政解释]: ⑴ 通过司法机关对法律的目的和精神进行解释;
即国家最高行政机关的解释。是指由国务院及其主管 ⑵ 提出新判例,修改或推翻前判例;
部门对有关法律和法规的解释。包括两种情况,一是 ⑶ 通过衡平法来补充普通法;
对不属于审判和检察工作中的其它法律如何具体应 ⑷ 根据正义、公平等法律意识及伦理观念来作出判
用的问题所作的解释;二是国务院及其主管部门在行 断;
使职权时对自己所制定的法规所进行的解释。有权进 ⑸ 根据习惯、法理来作出判断;
行行政解释的机关包括:制定行政法规的国务院以及 ⑹ 根据国家的政策或法律的一般原则来作出决定。
制定行政规章的各部委。 法律实施的监督
209.地方政权机关的解释: 215.[法律监督]:
国家地方政权机关所进行的法律解释有两种情况:一 狭义上的法律监督,是指由特定国家机关依照法定权
是对属于地方性法规条文本身需要进一步明确界限 限和法定程序,对立法、司法和执法活动的合法性所
或作补充规定的,由制定法规的地方国家权力机关的 进行的监督。广义的法律监督,是指由所有国家机关、
常设机关进行解释或作出规定。二是对属于地方性法 社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的
规如何具体应用的问题,由地方国家行政机关所进行 监督。
的解释。 216.中国古代的法律监督及特点:
210.地方政权机关的法律解释的特点: ⑴ 西周有了监察机构的设置;战国设置了具有监督
⑴ 只有法定的地方国家政权机关,即有权制定地方 百官职能的御史。秦汉初具规模,唐宋而成体系,明
性法规的地方国家权力机关及其执行机关才有此项 清空前完整和统一。
职权; ⑵ 特点是:机构发达;法律详细;从属于皇权;实

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效有限。 ⑵ 内部监督和外部监督。内部监督的成本低,决策
217.国外近现代的法律监督: 的执行效率高,适合于行政机关;外部监督的成本高,
1722 年,彼得大帝创建了“君主耳目”的机构。现 同时社会效益也高,因此适合于全国范围的法律监
代社会法律监督主要包括: 督。
⑴ 议会进行的监督。在议会内阁制之下,议会监察 ⑶ 事前监督和事后监督。
行政或司法机关的方法有:①质询权;②查究权;③ 226.当代中国法律监督的意义:
受理请愿权;④建议权;⑤弹劾权;⑥不信任权;⑦ ⑴ 法律监督是社会主义民主政治的保障和重要组成
设立常设委员会等权。 部分。为了防止滥用权力,防止腐败,为了保证少数
⑵ 司法机关进行的监督。也叫司法审查,指由司法 管理者始终按大多数不能直接参加管理的人的意志
机关通过司法程序审查和裁决立法机关及行政机关 办事,就要将权力置于监督之下,同时,法律监督是
的行为是否违宪的一种制度。 普通公民参与民主政治的重要方式。
⑶ 舆论监督。 ⑵ 法律监督是依法治国,建设社会主义法制国家的
218.中国古代法律监督的实质:是人治原则下的法 保证。法律监督使得国家职能机关及其工作人员在制
律监督,是在专制集权基础之上的法律监督。 度上无法滥用权力,因而是保证司法机关、执法机关
219.当代中国法律监督的实质:以人民民主为基础, 严格依法办事、恪尽职守、廉洁自律的关键。同时,
以社会主义法制为原则,以权利的合理划分与相互制 有效的法律监督对于监察、督促所有国家机关、社会
约为核心,依法对各种行使国家权力的行为和其他法 组织和公民遵守宪法和法律、依法办事,也具有十分
律活动进行监视、察看、约束、控制、检查和督促的 重要的意义。
法律机制。 ⑶ 法律监督是建立和完善社会主义市场经济的需
220.法律监督的构成要素:法律监督的主体;法律 要,法律监督可以一方面维护各经济主体最大限度地
监督的客体;法律监督的内容;法律监督的权力与权 发挥自己的经济活力,另一方面监察、督促他们根据
利;法律监督的规则。 法律的指引合理、合法、有效的从事各种经济活动,
221.法律监督的主体:国家机关;社会组织;公民。 维护社会利益,促进社会主义市场经济的健康发展。
222.法律监督的客体:在民主政体下,公民在法律 227.国家机关的监督:
面前一律平等,不允许有不受法律约束的特殊公民。 包括国家权力机关、行政机关和司法机关的监督。我
所有国家机关、政党、社会团体、社会组织、大众传 国宪法和有关法律明确规定了国家监督的权限和范
媒、公民既是监督的主体也是监督的客体。在我国, 围。这类监督都是依照一定的法定程序,以国家名义
法律监督客体的重点,应当是司法机关和行政执法机 进行的,具有国家强制力和法律效力,是我国法律监
关及其工作人员。 督体系的核心。
223.法律监督的规则: 228.[国家权力机关的监督]:是指各级人民代表大
法律监督的规则包括实体规则与程序规则两部分。法 会及其常务委员会为全面保证国家法律的有效实施,
律监督的实体规则是指所有监督主体的监督权力与 通过法定程序,对由它产生的国家机关实施法律的监
权利以及监督客体相应的责任与义务的法律规则。法 督。
律监督的程序规则是指规定主体从事监督行为的顺 ⑴ 国家权力机关监督的主体是各级人民代表大会及
序、方式和手续的规则。 其常务委员会。
224.法律监督的程序规则在法律监督机制中的作用: ⑵ 国家权力机关监督的客体:
一方面,一定的程序规则是实体规则得以实现的前 ①由国家权力机关及其常设机关产生并向它们负责
提;另一方面,一定的程序规则本身还具有制约权利、 的国家机关及其组成人员;
防止权利滥用的功能。 ②有关国家权力机关及其组成人员;
225.法律监督的分类: ③国家武装力量、各政党、各社会团体、各企事业组
⑴ 国家性的监督。监督的主体是国家权力机关、国 织和公民个人。
家司法机关和国家行政机关,拥有宪法和法律赋予的 ⑶ 国家权力机关监督的内容:
监督权力(职权),依法行使监督权的行为具有国家 ①法律上的监督,指全国人大以及地方人大及其常委
强制性。 会对法律实施的监督。包括:立法监督、行政监督、
非国家性的监督。也称社会监督,监督的主体是各种 司法监督、人事监督、宪法监督。
社会力量,包括社会组织和人民群众。享有宪法和法 ②工作监督,指对政府、监察机关和审判机关工作的
律确认的监督权力,但不具有国家强制性。 监督。

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⑷ 国家权力机关监督的方式: 三类:①刑事诉讼监督;②民事诉讼监督;③行政诉
①听取和审议工作报告; 讼监督。
②审查文件;③质询;④视察; ⑵ 审判机关的监督。即人民法院的监督。分为三种:
⑤受理申诉、控告和检举; ①人民法院系统内的监督;②人民法院对检察机关的
⑥开展执法检查; 监督;③人民法院对行政机关的监督。
⑦组织特定问题的调查委员会; ※ 检察机关进行刑事诉讼监督的内容:
⑧督促办理人民代表和委员提出的建议、批评和意 ①对国家工作人员利用职权侵犯公民权利和国家机
见; 关工作人员渎职的行为进行监督;
⑨审议撤销职务案。 ②对国家工作人员利用职务之便在经济领域的犯罪
⑸ 怎样实现国家权力机关监督的法律化与制度化: 行为实施监督;
①加强机构建设,增设、充实高能、高效、专司法律 ③通过审查批捕、监督立案、审查起诉等活动对公安
监督的专门委员会。 机关的刑事侦查工作的合法性进行监督;
②完善法律,明确职权; ④通过出庭支持公诉、抗诉等活动对人民法院审判活
③完善监督程序,规定监督主体以及各种方式进行监 动的合法性所进行的监督;
督的顺序、手续和具体方法。 ⑤对刑事案件判决、裁定的执行以及监狱、看守所的
④明确人民代表的任职资格及履行监督的法律职责, 活动是否合法进行监督。
提高人民代表履行法律监督的能力和自觉性,保证监 231.[社会监督]:即非国家机关的监督,指由各政
督实效。 党、各社会组织和人民群众依照宪法和有关法律,对
229.[国家行政机关的监督]:是指由国家行政机关 各种法律活动的合法性所进行的监督。可以分为:
所进行的法律监督。分为四类: ⑴ 中国共产党的监督。这是我国的一种具有关键性
⑴ [一般行政监督]:是指行政隶属关系中上级行政 的法律监督形式。
机关对下级行政机关所进行的监督。 ①党的监督的作用有两方面:首先,党运用对人民群
⑵ [专门行政监督]:是指行政系统内部设立的专门 众的领导机制,领导与动员人民群众和各种社会组织
监督机关实施的法律监督。包括: 去依法对所有监督客体,特别是执政的党组织和党员
①行政监察是由行政监察机关进行的对国家行政机 干部,进行广泛的监督。其次,按照“党要管党”的
关及其工作人员和国家行政机关任命的其他人员执 原则,运用党内民主监督与制约机制,加强对从政的
行法律、法规、政策和决定、命令的情况以及违法违 党员特别是党员领导干部的严格监督。
纪行为进行的监督。 ②为了充分发挥党的监督的作用,需要解决两个问
②审计监督是指由国家审计机关根据有关经济资料 题:一是通过政治体制改革,避免权力过分集中;二
和国家法律、法规审核和稽查被审计单位的财政财务 是党应当依据法律实施监督。
收支活动、经济效益和财政法纪遵守情况,以加强经 ⑵ 社会组织的监督。主要是指人民政协、民主党派
济管理的专门监督检查活动。 和社会团体(工会、共青团、妇联等)的监督。
⑶ [行政复议]:是指由行政复议机关根据公民、法 ⑶ 人民群众的监督。
人或者其他组织的申请,对被申请的行政机关的具体 ⑷ 法律职业的监督。专指律师和法学家。
行政行为进行复查并做出决定的一种活动。它是在行 ⑸ 新闻舆论的监督。
政相对人的参与下,由上级行政机关对下级行政机关
实施的一种事后监督。
⑷ [行政监管]:是指行政机关以法定职权,对相对
方遵守法律、法规、规章,执行行政命令、决定的情
况进行的监督。行政监管的客体是作为行政相对方的
公民、法人或者其他组织;这种监督同时是一种行政
管理手段,如工商行政监督。
230.[国家司法机关的监督]:是我国监督制度的重
要组成部分。包括:
⑴ 检察机关的监督。这是一种专门监督,即对有关
国家机关执法、司法活动的合法性以及国家工作人员
利用职务的犯罪和其他犯罪行为所进行的监督。分为

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