CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof.

Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

NOCIONES GENERALES DE DERECHO COMERCIAL. 1.- CONCEPTO. Esta disciplina tiene una doble denominacin: Derecho comercial y Derecho Mercantil. Los autores sealan diversas definiciones o conceptos para esta disciplina: Para algunos, es la rama del Derecho Privado que determina la naturaleza y efectos de las convenciones realizadas, sea por los comerciantes, sea con ocasin de los actos de comercio. Otros definen el Derecho Comercial como el conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto reglamentar una rama de la actividad econmica: El Comercio. Sin embargo, en la actualidad y considerando la evolucin que esta disciplina a tenido, en cuanto a su contenido, en que ya no solo se destina a regular la actividad comercial, sino que en general la actividad de una entidad u organizacin mucho ms amplia y permanente, cual es la empresa, se seala que el Derecho Comercial es el conjunto de normas jurdicas que regulan y ordenan la actividad econmica constitutiva de la Empresa. En todo caso, cualquiera sea el concepto, el Derecho comercial tiene por objeto reglamentar: a) los sujetos activos del Derecho Comercial (los comerciantes o empresarios), b) La actividad que realizan, c) La organizacin jurdica que estos adoptan, d) Los instrumentos de que se valen para el desarrollo de su actividad, etc. 2.- FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL. Las fuentes formales del Derecho Comercial, es decir, la formas jurdicas a travs de las cuales se manifiestan las normas y reglas de esta disciplina o rama del Derecho, son muy variadas: A.- La Constitucin Poltica. La Constitucin es una fuente del derecho comercial, por cuanto en el texto constitucional se encuentran una serie de normas bsicas que dicen relacin con temas comercial y que se contienen en el capitulo relativo a los derechos o garantas constitucionales. En efecto, conforme a nuestra carta fundamental, La Constitucin asegura a todas las personas: 16) La libertad de trabajo y su proteccin. Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin de su trabajo con una justa retribucin. Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral o a la salubridad publica.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

21) El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas que la regulen. 22) La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el estado y sus organismos en materia econmica. 24) El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.

B.- Los tratados internacionales. Novedosas proyecciones tiene el Derecho Comercial con el derecho internacional Pblico y privado. Podemos afirmar que el derecho comercial es el factor de mayor importancia en las buenas relaciones entre los diversos pases del mundo. As como la disputa por los mercados mundiales a sido la causa de la mayora de los conflictos blicos, existe la esperanza en que el comercio internacional coordinado a travs de la uniformidad del derecho comercial aplicable a los distintos pases, constituya una buena base para la paz y la seguridad internacional. En la actualidad podemos hablar de un Derecho Comercial Internacional nacido gracias a la labor de diferentes reuniones y conferencias internacionales y que se manifiestan en: Tratados, acuerdos, pactos, convenciones etc. C.- Las leyes comerciales o mercantiles. Se trata de aquellas normas legales, es decir, dictadas por el poder legislativo y que regulan o reglamentan materias de ndole comercial. Dentro de esta leyes podemos mencionar: 1.- El Cdigo de Comercio. Nuestro Cdigo de Comercio entro en vigencia el ao 1867. Si bien desde si vigencia a tenido modificaciones, en trminos generales se mantiene su estructura original. Con el correr del tiempo el Cdigo a ido perdiendo vigencia y aplicacin, por cuanto, gran parte de las materias comerciales o mercantiles se encuentran reguladas por leyes especiales. El Cdigo consta de 1250 artculos, divididos en cuatro Libros: Libro I De los Comerciantes y Los Agentes de Comercio; Libro II Los contratos y obligaciones mercantiles; Libro III De la navegacin y el Comercio martimo y Libro IV De la Quiebra (derogado por la ley de quiebras) 2.- Las leyes mercantiles especiales. Se trata de leyes dictadas con posterioridad al Cdigo de comercio, que no fueron incorporadas a l y que en uno u otro aspecto regulan materias comerciales. Gran parte de las leyes mercantiles

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

especiales actualmente vigentes fueron dictadas con posterioridad a 1980. Dentro de esta leyes especiales podemos mencionar las siguientes: a) Ley 18.175 de 1982 sobre quiebra; b) Ley 18.092 de 1982 sobre letras de cambio y pagares; c) D.F.L 707 de 1982 Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques; d) DFL 252de 1960 Ley General de Bancos e) Ley 18045 de 1981 Ley sobre mercado de valores; f) Ley 18.046 de 1981 Ley sobre sociedades annimas; g) DFL 251 de 1931 sobre compaas de seguros; h) Ley N 3918 de 1923 Ley sobre sociedades de responsabilidad Limitada, i) la ley sobre empresas individuales de responsabilidad limitada, etc. D).- Las costumbres mercantiles. Si bien es cierto, en nuestro sistema jurdico, por regla general la costumbre no tiene fuerza obligatoria como norma jurdica, excepcionalmente, en materia comercial, la costumbre puede tener validez jurdica, en aquellos casos en que no exista alguna ley que resuelva el conflicto sometido a la decisin del tribunal. Es decir, la ley opera ante el silencio de la ley.

3.- INSTITUCIONES DEL DERECHO COMERCIAL. Si bien los temas del derecho comercial son de muy diversa ndole, podemos sealar que son cuatro las instituciones relevantes y a las cuales aboca su estudio el Derecho Comercial, estas son: a) b) c) d) La organizacin jurdica de la empresa. Los ttulos de crdito e instrumentos financieros, Los contratos mercantiles modernos y La quiebra.

LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA.

Para nuestros efectos, podemos definir a la empresa como toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, organizados bajo una direccin comn, para el logro de fines econmicos, y dotada de una identidad legal determinada. Tambin se puede definir como el ejercicio profesional de una actividad econmica organizada con la finalidad de intervenir en el mercado de bienes y servicios, y con animo de lucro.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

Estos conceptos permiten identificar tanto a la gran empresa, dotada de poderosos instrumentos financieros y tcnicos como a la pequea empresa, michas veces reducida a la sola actividad del empresario. La empresa cualquiera sea su tipo o magnitud requiere de una organizacin o estructura jurdica que le permita cumplir con la funcin que esta llamada a desarrollar. Corresponde precisamente al Derecho Comercial proporcionar las diversas formas jurdicas que la empresa puede adoptar para su funcionamiento, de acuerdo con su naturaleza y con su importancia econmica. En general existen dos grandes formas de estructuras jurdicas que puede darse a los distintos tipos de empresa: a) La empresa individual y b) La empresa colectiva A.- EMPRESA INDIVIDUAL Se trata de una empresa cuyo dominio o propiedad corresponde a una sola persona natural, quien decide por su cuenta y riesgo llevar a cabo una actividad empresarial. La ley no establece mayores obstculos para que cualquier persona natural pueda constituirse como empresario individual. Para constituirse como tal no es necesario mayores formalidades, salvo el efectuar la correspondiente declaracin de iniciacin de actividades ante el Servicio de Impuestos Internos, debiendo funcionar con el mismo RUT que el contribuyente persona natural, adems de pagar las patentes municipales correspondiente y obtener las autorizaciones que procedan de acuerdo al tipo de actividad que se pretenda desarrollar (servicio de Salud del ambiente, Municipalidad, Sag, Conama, etc) Si bien, la empresa individual presenta ventajas, en especial, el no distribuir las ganancias con otras personas, la circunstancia de que el empresario individual y su empresa, constituyan un solo todo, el empresario arriesga en su empresa todo su patrimonio, no slo el que forma parte del activo de ella, sino tambin su patrimonio personal o familiar. Para paliar esta situacin el 11 de Febrero del AO 2003, se dicto la ley 19.857, que permiti la creacin de empresas individuales de responsabilidad limitada (E.I.R.L) que permite al empresario individual separar el patrimonio que destina al negocio, de aquellos bienes que integran su patrimonio personal y que destina a otros objetivos (ej, patrimonio familiar) Conforme a esta ley se autoriza a las personas naturales para constituir empresas individuales de responsabilidad limitada. Estas empresas debern constituirse por escritura pblica cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

La escritura de constitucin debe individualizar al propietario e indicar el nombre de la empresa, su capital inicial, la actividad econmica o giro, su domicilio y la duracin. El nombre de la empresa debe incluir necesariamente el nombre del titular ms las palabras Empresa individual de Responsabilidad Limitada o la abreviatura EIRL. Cumplidas las formalidades de constitucin, la empresa nace a la vida jurdica y comercial como una nueva persona jurdica. El propietario de la empresa individual responde con su patrimonio, solo de los aportes efectuados a la empresa. La empresa por su parte, responde por las obligaciones generadas en el ejercicio de su actividad con todos sus bienes. El nombre de la empresa deber llevar el nombre de su propietario o un nombre de fantasa, una referencia a su objeto o giro ms la abreviatura EIRL. B.- EMPRESA COLECTIVA. Es aquella cuyo dominio o propiedad es compartida por varias personas naturales o jurdicas que deciden trabajar en conjunto en un proyecto empresarial. Diferentes son las razones que llevan a las personas a constituir empresas colectivas: a) insuficiencia de capital, b) deseo de limitar su responsabilidad por las posibles deudas de la empresa, etc. Son dos los grandes tipos de empresas colectivas que se pueden constituir: a) Sociedades y b) Cooperativas. LA SOCIEDAD. Concepto y clasificacin. La sociedad es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello provengan. La sociedad presenta una doble caracterstica, por una parte la sociedad es un contrato y por otra parte es una persona jurdica. La Sociedad es un contrato por que para constituirse requiere del acuerdo de voluntades de dos o ms personas que compartan la intencin comn de formar una sociedad, que efecten un aporte determinado (dineros, especies, etc) y que acuerden distribuir entre s los beneficios que provenga de la actividad de la empresa. Por otra parte, la sociedad tambin es una persona jurdica, por que una vez constituida legalmente, cumpliendo con todos los tramites y formalidades que la ley establece, nace la Sociedad como una persona jurdica distinta a cada uno de los socios individualmente considerados. Si no se cumplen con tales formalidades la sociedad slo tendr el carcter de sociedad de hecho.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

Lo anterior permite efectuar una primera gran clasificacin de las sociedades, distinguiendo entre Sociedades de Derecho ( o legalmente constituidas) y Sociedades de Hecho ( las que no cumplen con las formalidades que la ley establece). Sociedades de Derecho. Las sociedades de Derecho o sociedades legalmente constituidas son aquellas que cumplen con todos los requisitos, tramites o formalidades de constitucin que la ley establece. Si bien estos tramites varan segn sea el tipo de sociedad, en general se pueden resumir en los siguientes; a) otorgamiento del contrato de sociedad por escritura pblica, b) inscripcin de un extracto de esta escritura en el Registro de Comercio y c) Publicacin del extracto en el Diario Oficial. Nuestra legislacin Comercial reconoce y reglamenta cuatro tipos de sociedades: 1.- Sociedad Colectiva, 2.- Sociedad de Responsabilidad Limitada, 3.- Sociedad Annima y 4.- Sociedad En comandita. 1.- Sociedad Colectiva. Es aquella en que todos los socios tienen facultad de administracin, los cuales pueden sin embargo, delegar esta facultad en uno o ms de ellos o en un tercero ajeno a la sociedad y en que la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad se encuentra limitada hasta el monto de sus aportes. Este tipo de sociedad se encuentra reglamentado en el Cdigo de Comercio y Cdigo Civil, sin embargo en la practica casi ni se constituyen especialmente por que la responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria. Este tipo de sociedad presenta las siguientes caractersticas: Administracin. La administracin de la sociedad corresponde de pleno derecho a todos los socios, los cuales pueden sin embargo, delegar esta faculta en la escritura de sociedad o en un acto posterior en uno o ms socios o en un tercero ajeno a la sociedad. b) Responsabilidad de los socios. La responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad es ilimitada (responden hasta con su patrimonio personal) y es solidaria (la deuda total se puede hacer efectiva en uno cualquiera de los socios) c) Nombre de la sociedad. El nombre de la sociedad se configura por una razn social formada por el nombre de todos los socios o el de alguno de ellos ms la palabra y compaa. Ej. Juan Gonzlez y compaa d) Cesibilidad de los derechos. En principio, los socios no pueden ceder o transferir sus partes de inters o derechos en
a)

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

la sociedad a menos que en los estatutos se autorice expresamente. En cuanto a las formalidades de constitucin de esta sociedad, son dos: a) otorgamiento del contrato de sociedad por escritura pblica y b) inscripcin en el Registro de Comercio. El contrato de sociedad se otorga por escritura pblica (ante Notario Pblico) Esta escritura constituye el estatuto social y debe contener determinadas menciones que seala la ley: individualizacin de las partes, nombre de la sociedad o razn social, objeto o giro social, persona a quien se encomienda la administracin y las facultades que se le entregan , forma en que se van a distribuir los beneficios, capital social y aporte que va a efectuar cada socio, plazo de duracin, domicilio de la sociedad etc . Un extracto de esta escritura redactado por el Notario debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura. 2.- Sociedad de Responsabilidad Limitada. Es aquella en que la administracin corresponde de pleno derecho a todos los socios quienes pueden sin embargo delegar esta facultad en uno o ms socios o en un tercero ajeno a la sociedad y en que la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad se encuentra limitada hasta el monto de sus aportes. Este tipo de sociedad se encuentra reglamentado en la Ley N 3918 de 1923, y en todo lo no previsto en ella se aplican las normas del Cdigo de Comercio y Civil relativas a las Sociedades Colectivas. Este tipo de sociedad presenta las siguientes caractersticas: Administracin. La administracin se lleva a cabo en forma similar que en las sociedades colectivas ( todos o a travs de delegados), sin embargo, podra tener directorio como en las Sociedad Annimas. b) Responsabilidad de los socios. La responsabilidad se encuentra limitada hasta el monto de sus aportes (no responden por las deudas de la sociedad) c) Nombre de la sociedad. Al igual que la colectiva, se puede configurar con una razn social (nombre de socio ms palabras y compaa) deben agregar la expresin limitada o con una denominacin comercial que haga referencia al giro u objeto de la sociedad ms Limitada d) Cesibilidad de los derechos. Igual que la sociedad colectiva los socios no pueden ceder sus derechos a menos que los estatutos lo autoricen expresamente.
a)

En cuanto a las formalidades de constitucin, deben cumplir tres formalidades: a) escritura pblica, b) inscripcin en Registro de Comercio y c) Publicacin en Diario Oficial.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

La escritura debe contener las mismas menciones que se sealan para la sociedad colectiva, pero adems debe indicar expresamente que la responsabilidad de los socios queda limitada hasta el monto de sus aportes. La inscripcin y publicacin debe efectuarse dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura. 3.- Sociedades Annimas. La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. Las Sociedades annimas se encuentran reguladas por la Ley N 18.046 del ao 1982 que es la Ley sobre Sociedades Annimas. La Sociedad annima presenta las siguientes caractersticas: Administracin. La administracin se encuentra a cargo de un rgano colegiado denominado Directorio el cual se encuentra integrado por miembros esencialmente revocables ( a lo menos tres en las sociedad annimas cerradas y a lo menos cinco en la abiertas) los cuales son designados por la Junta o Asamblea General de accionistas. b) Responsabilidad de los socios. Se encuentra limitada hasta el monto de sus aportes. c) Nombre de la sociedad. Se configura con una denominacin comercial que se integra por el giro u objeto de la sociedad ms la palabra Sociedad Annima o la abreviatura S.A. d) Cesibilidad de los derechos. En la Sociedad Annima los derechos de los socios se encuentran representados por ttulos negociables denominados acciones los cuales son esencialmente transferibles.
a)

La ley distingue dos tipos o clases de Sociedades Annimas: Sociedades Annimas abiertas y Sociedades Annimas cerradas. Las Sociedades Annimas abiertas son aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones en la bolsa de valores, aquellas que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en que a lo menos un 10 % de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas. Las Sociedades Annimas cerradas son aquellas que no cumplen con ninguna de las condiciones anteriores, sin perjuicio de que si lo desean puedan someterse voluntariamente a las normas que regulan a las Sociedades Annimas abiertas. La principal diferencia entre las Sociedades Annimas abiertas y cerradas radica en que las primeras se encuentran sometidas

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros y deben inscribirse e inscribir sus acciones en el Registro Nacional de Valores, no as las segundas. En cuanto a las formalidades de constitucin, ya se trate de Sociedades Annimas abiertas o cerradas deben cumplir con los siguientes trmites de constitucin: a) escritura pblica de constitucin de la sociedad, b) Inscripcin en el registro de Comercio y c) Publicacin en el Diario Oficial. La escritura pblica de constitucin debe contener las menciones que seala la ley: individualizacin de los socios, nombre y domicilio de la sociedad, indicacin de los giros u objetos a los cuales se va a dedicar, duracin, capital social y nmero de acciones en que se divide, organizacin y modalidades de administracin (directorio) y de su fiscalizacin por los accionistas (inspectores de cuentas o auditores externos), la forma de distribucin de las utilidades, etc. Un extracto de la escritura debe inscribirse en el registro de Comercio que corresponda al domicilio de la Sociedad y debe publicarse por una vez en el Diario Oficial, dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura. La Sociedad Annima a diferencia de las Sociedades colectivas y encomanditas constan de tres rganos de funcionamiento: El Organo deliberante encargado de adoptar las decisiones fundamentales de la sociedad, tales como modificar los estatutos, elegir el directorio, aprobar el balance, resolver sobre la distribucin de dividendos, o utilidades, acordar la divisin, fusin o transformacin de la sociedad, etc. Este rgano se encuentra representado por la Junta o Asamblea general de accionistas, que es la reunin de todas las acciones de la sociedad. Las Juntas o asambleas de accionistas pueden ser de dos clases: ordinarias, que se renen en las oportunidades que determinan los estatutos y extraordinarias que se renen cada vez que lo requieren las necesidades de funcionamiento de la sociedad. A la Junta o asamblea tienen derecho a concurrir todos las personas que sean dueas de acciones en la misma. En las votaciones o deliberaciones, cada accin es un voto. b) El rgano de gestin, encargado de ejercer la administracin de los negocios de la sociedad. Este rgano se encuentra radicado en el Directorio, que se encuentra integrado por a lo menos tres miembros en las S. A cerradas y a lo menos cinco en las S.A abiertas. El Directorio es designado y removido por la Junta o asamblea general de accionistas, y dura el tiempo que establezcan los estatutos de la sociedad, el cual no puede exceder de tres aos. Una vez elegido el directorio, ste designa entre sus miembros al Presidente. El Directorio representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad y sus decisiones se adoptan por mayora. La ley permite que el directorio delegue parte de
a)

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

sus facultades en uno o ms gerentes o subgerentes sealando expresamente las facultades que se le otorgan. c) El rgano de fiscalizacin, es el encargado de fiscalizar las cuentas de la Sociedad y los actos del directorio, Este rgano se encuentra representado por los Inspectores de Cuentas en las S.A cerradas y por los auditores externos en las S.A abiertas. Ambos son designados por la Junta de accionistas. 4.- Sociedades en comanditas. Las Sociedad en comanditas son aquellas que tienen dos tipos de socios, los comanditarios que aportan el capital y los gestores que asumen la administracin. Si bien, la ley permite constituir este tipo de sociedad y ellas se encuentran expresamente contempladas como formas societarias en el Cdigo de Comercio, en la practica casi no se forman, por cuanto los fines que se pueden obtener bajo esta forma de sociedad se puede lograr bajo la forma de una Sociedad Annima o de Responsabilidad Ltda. Este tipo de sociedad presenta las siguientes caractersticas: Administracin. Solo le corresponde a los socios gestores. Responsabilidad de los socios. Para los gestores es ilimitada y solidaria, para los comanditarios es limitada hasta el monto de sus aportes. c) Nombre. Se configura con el nombre de uno de los gestores ms la palabra y compaa d) Cesibilidad de los derechos. Los socios comanditarios pueden ceder libremente sus derechos, no as los comanditarios.
a) b)

En cuanto a las formalidades de constitucin, en este tipo de sociedad son dos: escritura pblica de constitucin e inscripcin de un extracto de ella en el registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. Sociedades de hecho. Las Sociedades de hecho se presentan en aquellas casos en que existe la intencin de formar una sociedad entre dos o ms personas y de hecho trabajan como tal, pero no se constituyen legalmente cumpliendo con las formalidades de constitucin que la ley establece y que se han sealado anteriormente. La sociedad de hecho podra ser de dos clases: consensual o b) por escrito. a)

La Sociedad sera consensual cuando los socios no firman ningn documento que de cuente de la constitucin de la sociedad. Simplemente efectan un aporte comn y comienzan a

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

trabajar en conjunto distribuyndose los beneficios que les genere el negocio social. Si bien es cierto en muchos casos se presenta esta forma de sociedad ella no es la ms recomendable por los inconvenientes que podra generar para los socios. La Sociedad de hecho es por escrito cuando los socios dejan constancia documental de su acuerdo de trabajar en sociedad, firmando dicho acuerdo. El instrumento o documento en el cual conste dicho acuerdo puede ser un documento simple (firmado solo por las parte) o autorizado ante Notario Pblico. Esta ltima forma de constituir la sociedad de hecho presenta algunas ventajas por cuanto, este documento puede ser presentado ante el servicio de Impuestos Internos y obtener de esa manera declaracin de iniciacin de actividades para la sociedad de hecho, que se le otorgue Rut, y que se autorice el timbraje de boletas y facturas. Cabe hacer presente que no obstante lo sealado anteriormente, esta sociedad de hecho, aun cuando tenga Rut, no configura una persona jurdica, y por consiguiente no podra actuar como tal ante otras instituciones publicas o privadas. La responsabilidad de los socios, es ilimitada y solidaria, y se les conoce por el nombre de uno de los socios ms la palabra y otro. Cabe hacer presente que si bien los socios pueden constituir este tipo de sociedad, e incluso efectuar iniciacin de actividades respecto de ella, la sociedad de hecho no tiene personalidad jurdica, es decir, no tiene, como en las sociedades de derecho, una existencia legal propia y diferente a la de los socios individualmente considerados. LOS TITULOS DE CREDITOS. CONCEPTO. Otro de los temas de los cuales se ocupa el Derecho Comercial es el de analizar jurdicamente los denominados ttulos de crditos. Ttulo de Crdito es un documento que contiene una obligacin y que permiten al beneficiario o legtimo portador, exigir del deudor, el pago o cumplimiento de la prestacin contenida en dicho documento, a la fecha de su vencimiento a su presentacin. La existencia de un ttulo de crdito implica dos elementos: a) un soporte material (papel), b) una declaracin documental, es decir, la manifestacin de voluntad del deudor en orden a contraer la obligacin. Esta voluntad se concreta con su firma estampada en el documento. CLASIFICACION.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

Los ttulos de crdito admiten diversas clasificaciones de acuerdo a distintos criterios o punto de vista. 1.- Segn su contenido, es decir, los derechos de crdito en el incorporados, los ttulos de crdito. Segn esto los ttulos pueden ser: a) Ttulos de pago o efectos de comercio, son aquellos que obligan al deudor a pagar una determinada suma de dinero (Ej; letras de cambio, pagars, cheque, vale vistas, boletas de garantas, certificado de deposito a plazo, etc). b) Ttulos representativos de mercaderas, son aquellos que otorgan un derecho de disposicin sobre determinadas especies o mercaderas (Ej; conocimientos de embarque, carta de porte, certificados de deposito en almacenes generales, etc). c) Ttulos de participacin social, son aquellos emitidos por determinadas instituciones pblicas o privadas, y que confieren a su titular derechos patrimoniales o institucionales respecto de dicha entidad. (Ej; acciones, bonos o debentures, etc).

2.- Segn la forma en que se emiten y circulan. Segn este criterio, los ttulos de crdito pueden ser: a) Ttulos nominativos, son aquellos que se emiten a favor de una persona determinada y en principio solo ella puede exigir el cumplimiento de la prestacin en el contenida. Este tipo de documentos slo puede circular mediante el mecanismo civil de Cesin de crditos. b) Ttulos a la orden, son aquellos que emitindose a favor de una persona determinada, el beneficiario queda facultado para transferir el documento a un tercero mediante el mecanismo de endoso, que consiste en la firma del endosante al dorso del documento, mediante el cual lo transfiere en dominio, lo entrega en garanta o en cobranza a un tercero. Esta clase de ttulos se caracteriza por que llevan la expresin a la orden o endosable en su anverso. Y c) Ttulos al portador, son aquellos que no se seala beneficiario o indicndose alguno este queda facultado para transferirlo mediante simple entrega material a un tercero. LA LETRA DE CAMBIO. 1.- Concepto. La letra de cambio es un ttulo de crdito o documento que contiene una orden no sujeta a condicin dada por el librador al librado, para que este paga una cantidad determinada o determinable de dinero, a la persona sealada en el documento o a su orden, en la poca o fecha convenida o a su presentacin. La letra de cambio es un documento o ttulo que se encuentra reglamentado en la Ley N 18.092 del ao 1982, que es la Ley sobre Letras de Cambio y Pagare. 2.- Personas que intervienen.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado) a) b) c) d) e) f)

Librador. Persona que emite o gira la letra y emite la orden de pago. Librado. Persona a quien se le da la orden, es el deudor de la letra. Beneficiario. Es a quien debe pagarse la cantidad sealada (Acreedor). Puede ser el mismo librador. Aceptante. Es el librado desde el momento en que acepta o admite la orden estampando su firma en el documento. Endosante. Es la persona que entrega una letra a la orden endosndola a un tercero. Endosatario. Es la persona que recibe el documento por endoso.

3.- Giro o emisin de la letra de cambio. La Letra de cambio debe ser girada consignando en ella determinadas clusulas o menciones, bajo sancin de que si no se cumplen, el documento no vale como letra de cambio. Segn la ley, la letra de cambio debe contener las siguientes menciones: a) La indicacin de ser letra de cambio, b) El lugar y fecha de emisin. c) La orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero, d) El nombre de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuya orden este debe efectuarse (beneficiario), e) El nombre, apellido y domicilio del librado (deudor). f) El lugar y poca de pago. Si no se indicare lugar de pago este deber efecuarse en el domicilio del librado sealado en la letra. Si no indicare poca de pago, se considerar pagadera a la vista o presentacin, y g) La firma del librador. 4.- La aceptacin. En tanto el librado no manifieste su aceptacin de la orden que se da en la letra, este no contrae obligacin alguna. La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual el librado admite la orden de pagar que le hace en la letra de cambio a la persona que sea su portador legtimo el da de su vencimiento. La aceptacin se manifiesta con la firma del librado la cual debe estamparse en el anverso de la letra, junto a las palabras acepto, aceptada u otra equivalente. No es obligatorio o esencial para la validez de la letra que la firma del librado, al aceptar sea autorizada ante Notario Pblico, sin embargo es conveniente, por que ello facilita el cobro del documento en caso de no pago.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

Si la firma del librado no ha sido autorizada ante Notario para cobrar la letra el acreedor o beneficiario debe previamente protestarla y notificar judicialmente el protesto, y slo una vez hecho lo anterior y en la medida que el librado no haya tachado de falsa su firma puede demandar ejecutivamente. En cambio, si la firma fue autorizada ante notario puede interponer de inmediato demanda ejecutiva sin realizar los tramites sealados. 5.- Circulacin de la letra de Cambio. La Letra de Cambio puede emitirse nominativamente o a la orden, nunca al portador. Lo anterior significa que, si la letra se emite nominativamente slo puede circular mediante el mecanismo de cesin de crditos, que consiste en la entrega del documento que efecta el cedente al cesionario y la notificacin posterior al deudor. Si la Letra se emite a la orden puede circular mediante endoso. 6.- Vencimiento y pago de la Letra de Cambio. El vencimiento de la Letra depende de la forma en que ella se emita. La Letra puede girarse de cuatro formas distintas: a) a la vista, en cuyo caso es pagadera al da de su presentacin, b) a un plazo de la vista, caso en el cual el plazo correr desde el da de su aceptacin, c) A un plazo de la fecha de giro, en cuyo caso el plazo de vencimiento correr desde el da de la emisin y d) a un da fijo y determinado, caso en el cual la letra ser pagadera el da designado. Llegado el da de su vencimiento, el beneficiario o portador puede requerir el pago de la Letra, y si el librador o deudor paga, el librado puede exigir la restitucin del documento con la constancia de haber sido pagada. Si se trataba de una letra a la orden y quien la presenta a cobro no fuere el beneficiario sealado en el documento, el librado debe pagarla a quien la presente verificando previamente que la letra haya sido endosada (firmada al dorso), quien paga no esta obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos, pero debe verificar la identidad de la persona que la presenta a cobro. 7.- El protesto de la Letra de Cambio. Si la letra no fuere pagada a su vencimiento, y la firma del librado no fue autorizada ante Notario u Oficial Civil ( en aquellas Comunas que no sean asiento de Notario) al momento de aceptarla, para ejercer las acciones legales de cobro, el beneficiario o portador de la letra debe proceder a protestarla. El protesto es un acto solemne por el cual se deja constancia de la falta de pago de la Letra de Cambio. El protesto slo puede requerirse a partir del da hbil siguiente al vencimiento de la Letra.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

El protesto debe practicarse por un Ministro de fe (notario Pblico u Oficial de Registro Civil), para proceder a efectuar el protesto, el Ministro de fe debe proceder a enviar un aviso o citacin al domicilio del ,librado sealado en la letra, citndolo para el da hbil siguiente a su oficina. Si el da designado, el librado no comparece, o compareciendo no paga, el Notario debe proceder a protestar la letra, levantando una acta que se denomina Acta de Protesto, la cual se anexa o adhiere a la Letra misma, restituyndosela de esa manera al beneficiario. Una vez protestada la letra, el beneficiario podr ejercer las acciones judiciales de cobro que son las siguientes: a) La notificacin judicial del protesto. Es una solicitud que se dirige al Juez de letras en que se solicita que el protesto se notifique al deudor. Esta diligencia se practica a travs de receptor Judicial. b) Una vez notificado, el deudor dispone de tres das hbiles para pagar la Letra o tachar de falsa su firma. c) Si no hace lo anterior, el acreedor queda facultado para interponer la demanda ejecutiva de cobro, procediendo a trabar embargo de bienes al demandado. d) El beneficiario debe ejercer su accin entablando la demanda ejecutiva dentro del plazo de un ao contado desde la fecha del vencimiento de la Letra, de lo contrario se produce la prescripcin (extincin) de su accin. EL PAGARE. 1.- Concepto. El pagare es un documento escrito que contiene una promesa, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinable de dinero, al beneficiario, a su orden o al portador, a la fecha de su vencimiento o a su presentacin. Tambin se le define como un documento escrito, por el cual, la persona que lo firma se confiesa deudora de otra de una cantidad de dinero y se obliga a pagarlo dentro de determinado plazo o a su presentacin. El Pagar tambin se encuentra reglamentado por la Ley N 18.092. 2.- Personas que intervienen. El suscriptor. Es la persona que confiesa la deuda y firma el documento (deudor) b) El beneficiario. Es el acreedor de la cantidad que se promete pagar. c) El endosante. Es quien entrega un pagare por endoso si este es emitido a la orden.
a)

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado) d)

El endosatario. Quien recibe un pagare por endoso.

3.- Emisin del Pagar. El Pagar debe emitirse cumpliendo con determinadas menciones. Si estas menciones o enunciaciones no se contienen el documento no vale como pagar. No obstante, si en su origen no se contienen estas menciones cualquier portador legtimo podr incorporarlas al documento antes del cobro. Segn la ley, el pagar debe contener las siguientes enunciaciones: a) La indicacin de ser un pagar. b) La promesa no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. c) El lugar y poca de pago. No obstante si no indicare lugar de pago, este debe efectuarse en el lugar de emisin y si no se indicare poca de pago se considerar pagadero a la vista. d) El nombre y apellido del beneficiario o de la persona a cuya orden debe efectuarse el pago o la indicacin de ser pagadero al portador. e) El lugar y fecha de emisin. f) La firma del suscriptor. 4.- Diferencias entre Letras de Cambio y Pagar. En general la Letra de Cambio y el Pagar se rigen por las mismas normas, y slo se diferencian en los siguientes aspectos: 1.- La letra puede girarse de cuatro formas ya sealadas, en cambio el Pagar slo puede ser girado de tres formas, a) a la vista, b) a un plazo de la vista y c) a un da fijo y determinado. 2.- El Pagar es un verdadera confesin de deuda, por consiguiente, en su creacin slo es necesario que concurra una persona (el suscriptor), en cambio en la creacin de la letra deben intervenir a lo menos dos personas ( el librador y el librado). 3.- La letra slo puede emitirse nominativamente o a la orden, nunca al portador. El Pagar en cambio puede emitirse tambin al portador. 4.- La Letra cambio admite vencimientos pueden estipular clusula de exigible el total de las cuotas admite un solo vencimiento, el pagar en sucesivos (pactar cuotas), en cuyo caso se aceleracin (el no pago de una cuota hace restantes).

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

EL CHEQUE. 1.- Concepto. El cheque es un documento o ttulo de crdito que se encuentra reglamentado por el D.F.L N 707 del ao 1982, que es la Ley sobre Cuentas Corrientes bancarias y Cheques. Esta Ley define al cheque como un orden escrita y girada contra un banco para que pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. De lo anterior se desprende que es esencial para que una persona pueda girar un cheque, que disponga de una cuenta corriente en un banco, para lo cual debe previamente haber celebrado con ste un contrato que se denomina Contrato de Cuenta Corriente. 2.- Personas que intervienen en el Cheque.
a) b) c) d) e)

El librador o girador. La persona que emite el cheque (Titular de la cuenta o cliente) El librado Contra quien se emite el cheque y se encuentra en la obligacin de pagarlo (Banco) Beneficiario. Persona designada en el documento a quien debe hacerse el pago. Endosante. Quien transfiere un cheque por endoso, si fuere emitido a la orden. Endosatario. Quien recibe el cheque por endoso.

3.- Emisin del cheque. Segn la ley, el cheque debe expresar. a) b) c) d) El nombre del librado ( Banco) El lugar y fecha de emisin. La cantidad girada en letras y nmeros. La firma del librador.

4.- Clases de cheques. Existen distintas clases de cheques: 1.- Segn su forma de emisin y posibilidad de circulacin. a) Nominativos, b) a la orden y c) al portador. 2.- Segn su finalidad. a) Cheque pago de obligaciones (aquellos que se giran para pagar una deuda que tiene el librador) y b) cheque mandato o en comisin de cobranza ( Es un mandato que el librador entrega al beneficiario para que cobre la cantidad girada y le rinda cuenta de su gestin, se caracteriza por que lleva las expresiones para mi junto al nombre del beneficiario)

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)

3.- segn la forma en que puede cobrarse. a) Cheque abierto (Aquel que puede ser cobrado por caja o ventanilla) y b) cheque cruzado (contiene dos lneas paralelas y transversales en su anverso. Este tipo de cheque slo puede ser cobrado depositndolo en una cuenta corriente o de ahorro) 5.- Cobro del cheque. El cheque debe ser presentado a cobro dentro de los plazos de caducidad que seala la ley (60 o 90 das desde la fecha de su giro ), segn se presente a cobro en la misma plaza donde funciona el Banco librado o en una plaza distinta. Si el cheque es abierto puede ser presentado a cobro por caja. El beneficiario debe proceder a cancelar el cheque (firma en el anverso) y debe identificarse con su cdula de identidad. Si el cheque es nominativo slo puede cobrarlo la persona sealada. Si fuere al portador debe verificar previamente que este se haya endosado (firma al dorso) y si es al portador puede presentarlo a cobro cualquier persona. El cajero antes de pagar el cheque debe previamente verificar la firma del librador, con la que tiene registrada en el banco. Si el cheque es cruzado, para cobrarlo debe procederse a su deposito en una cuenta corriente o de ahorro de cualquier Banco. Este Banco proceder a efectuar el cobro al Banco librado. Para este efecto, la persona que lo deposita en cobro debe proceder a endosar el documento (an cuando fuere nominativo) para que el Banco efecte los tramites de cobro. 6.- Protesto del cheque. El protesto es el acto por el cual el Banco librado deja constancia del no pago de un cheque. El cheque puede ser protestado por distintas causa o motivos: Falta de fondos, cuenta cerrada, mal extendido, falta de endoso, enmendado, orden de no pago, firma no corresponde, etc. El protesto del cheque se efecta por el Banco librado, quien procede a levantar un acta de protesto la cual se adhiere al cheque y en la cual se consigna, el nombre del titular de la cuenta y su Rut, el nombre de la persona que giro el cheque, la causa del protesto, la fecha y la hora. Protestado que sea el cheque se le procede a restituir al beneficiario para que pueda ejercer las acciones legales de cobro que procedan.

CENTRO DE FORMACIN TCNICA SOEDUC ACONCAGUA DIRECCIN ACADMICA Apuntes Prof. Fabio Passalacqua Hermosilla (Abogado)