Recensin del artculo: La discapacidad y la incapacitacin judicial.

Nombre: Sandra Fernndez lvarez Curso: 1 Grado en Derecho y Criminologa

RESUMEN DEL ARTCULO:

INTRODUCCIN:
La reforma llevada a cabo por la Ley 41/2003, de 18 de noviembre de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, y de modificacin del Cdigo Civil, de la Ley de Enjuiciamiento Civil y de la norma tributaria, ha supuesto un gran avance que protege en un mayor grado a los discapacitados ya que se ha introducido la discapacidad como concepto diferente a la incapacitacin judicial. En el Cdigo Civil, ahora se manejan dos trminos bien diferenciados: discapacidad e incapacidad judicial.

La ley 1737/2003 regula el patrimonio de las personas con discapacidad para su proteccin; pero adems, es obvio que repercute claramente en su bienestar que estas personas ostenten ayudas econmicas por parte del Estado, es decir, a travs de servicios pblicos, subvenciones o beneficios fiscales. Pero sin olvidar, que otra parte de esos medios econmicos tambin puede llegar de la propia persona discapacitada o de su familia; y eso es lo que pretende regular esta ley.

En sentido jurdico, la incapacidad y la discapacidad son conceptos bastante cercanos pero no iguales; ms adelante veremos la diferencia claramente.

Que el concepto discapacidad llegue al mbito civil, provoca que se cuestione la posibilidad de que ambos trminos puedan estar presentes o no en la misma persona. Esto tiene gran trascendencia porque las consecuencias establecidas para uno u otro trmino aun son bien distintas ya que no habr una proteccin completa de este sector hasta que la incapacidad englobase la discapacidad contemplada en la Ley.

Partiendo de la base de que no todo minusvlido es discapacitado, se establece que hay distintos grados de minusvala, los cuales se pueden acreditar de dos formas diferentes: con un certificado expedido conforme a lo establecido reglamentariamente o por resolucin judicial firme.

En la LPPPD (LA LEY 1737/2003) se prev que la constitucin del patrimonio e las personas con usencia de la capacidad suficiente de obrar, la realicen los padres, tutores o curadores.

La discapacidad contemplada en la Ley, es aquella considerada ms grave y conllevar a la falta de autogobierno, es decir, a la incapacitacin de la persona; por tanto, se busca la equiparacin de ambos conceptos puesto que al abordar la modificacin del Cdigo Civil en cuanto a la libertad dispositiva del causante en el mbito de la legtima del incapacitado judicial, se refiere al discapacitado.

DISCAPACIDAD:
Segn la Ley de proteccin patrimonial de personas con discapacidad, tendrn tal consideracin las personas afectadas por una minusvala psquica igual o superior al 33 por cien; y/o las afectadas por una minusvala fsica o sensorial igual o superior al 65 por 100. Adems, la calificacin del grado de minusvala se lleva a cabo por los rganos competentes, que deben estar compuestos, al menos por un mdico, un psiclogo y un trabajador social. Este no es un criterio subjetivo sino que responde a unos criterios establecidos por la OMS, denominado con el nombre de Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidad y Minusvalas.

Los patrones de referencia para establecer el porcentaje de discapacidad se establecen segn la facilidad o complicacin que tienen esas personas para desenvolverse en su entorno realizando actividades de la vida diaria. Estos porcentajes pueden ser de cinco clases: Clase I (0%); Clase II, discapacidad leve (del 1% al 24%); Clase III, discapacidad moderada (del 25% al 49%); Clase IV, discapacidad grave (del 50% al 70%); Clase V, discapacidad muy grave (75%).

Estos porcentajes, no se tienen en cuenta a la hora del retraso mental ya que las deficiencias intelectuales siempre ocasionan interferencias a la hora de realizar las actividades diarias de cualquier persona. Por tanto, se considera discapacitada una persona que tenga un porcentaje de minusvala psquica mayor o igual a un 33% y sea as reconocido por el rgano competente.
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Respecto a la minusvala fsica o sensorial, slo se considera discapacitada cuando tuene un grado mayor o igual al 65% de minusvala. Desde el captulo 2 al 14 del Real Decreto, se especifican las deficiencias que pueden generar discapacidad por afectar a ciertos aparatos del cuerpo humanos: sistema nervioso, aparato respiratorio, cardiovascular, sistema msculo esqueltico, hematopoytico, aparato digestivo, genitourinario, sistema endocrino, piel y anejos, neoplastias, aparato visual, garganta y estructuras relacionadas, lenguaje. Ese 65 % de minusvala slo lo obtienen las personas que dependen de otra para realizar las actividades diarias.

INCAPACIDAD:
Una persona reconocida como incapacitada es la que se ha declarado como tal en un procedimiento judicial, ya que posee una deficiencia persistente que le impide e autogobierno. Para ser declarado como tal, e necesita un dictamen pericial mdico donde se exprese la existencia de la enfermedad, su carcter persistente y su manifestacin a la hora de impedir el autogobierno de la persona distinguiendo la capacidad de autogobierno en el mbito personal, familiar y patrimonial.

La incapacitacin es un estado civil de la persona fsica que afecta a la capacidad de obrar (aptitud de la persona para realizar vlidamente, actos jurdicos o para el ejercicio de derechos y deberes) pero no a la capacidad jurdica. Por tanto, para proteger a dicha persona, debe regir el principio de dignidad y proteccin del incapaz quedando claramente fijada la manera en que se regir su persona y se administrarn sus bienes.

La incapacitacin se puede definir como un instrumento para proteger al incapaz para que no perjudique sus propios intereses, tanto personales como patrimoniales, por tener una deficiencia que le impida el autogobierno. No todas las deficiencias son iguales y, por tanto se gradan:

La privacin total conllevar la prdida de la capacidad de obrar y se le nombrar un representante (padres o tutor) Si la privacin es parcial, la persona poseer cierta capacidad pero con restricciones, por tato se le nombrar un curador para que lo asista en los casos establecidos en la sentencia.

EJEMPLOS DE ENFERMEDADES CONTEMPLADAS POR EL TRIBUNAL SUPREMO Y AUDIENCIAS PROVINCIALES:

Tetraplejia e imposibilidad para la comunicacin verbal. + Se considera que el afectado no puede autogobernarse. Hemiparesia y afasia + Se determin su incapacitacin. Retraso mental discreto. + Al ser discreto, no da lugar a la plena incapacitacin sino a la parcial, por tanto se le nombr un curador. Demencia senil + Algunas audiencias han procedido a la incapacitacin parcial de personas que no pueden gobernarse a si mismas por deficiencias propias de la edad y no debido a una enfermedad concreta. Trastorno de personalidad (enfermedad constante con proyeccin de permanencia en el futuro, con efectos graves sobre la capacidad de decisin sobre la administracin de sus bienes). + Incapacidad parcial con nombramiento de un curador. Paranoia. + Incapacitacin parcial. Psicosis. + No hay una determinacin exacta sobre esta enfermedad en las Audiencias ya que se mantienen distintos criterios a la hora de valorar las incidencias de los procesos psicticos sobre la capacidad de autogobierno de la persona. Se puede establecer como causa de incapacitacin ya que en los episodios de agudizacin de la enfermedad se requiere ayuda de otras personas. Esquizofrenia residual. + Incapacidad parcial Esquizofrenia afectiva. + Incapacitacin total. Cuadro manaco depresivo. + Si es crnico, puede ocasionar la incapacidad de las persona.

Sndrome de Down. + Puede establecerse la incapacidad total o parcial de la persona.

CONCLUSIN:
El trmino discapacidad no exista en el mbito del Derecho Civil hasta la Ley especial 41/2003 (LA LEY 1737/2003), por tanto, estaba ms familiarizado con el concepto de incapacidad.

Tras valorar los casos anteriores, se ve claramente que las causas que llevan a la incapacitacin de la persona coinciden con las que ostentan el grado de minusvala que recoge el Real Decreto 197171999 (LA LEY 365/2000) y que he citado anteriormente, es decir que la deficiencia psquica o fsica por s sola no acta como causa de incapacitacin, sino slo las ms graves, persistentes y que impiden el autogobierno de la persona.

Persistencia: constancia de la enfermedad; se plante el problema de las enfermedades cclicas pero la jurisprudencia determin que lo que a priori se determina es si existe la deficiencia, y luego, la fase temporal de esta, solo se tiene en cuenta para determinar los lmites del incapacitado a la hora de obrar por si solo. Autogobierno: son las condiciones precisas de la persona para regirse a si misma, administrar sus bienes y realizar las tareas cotidianas.

Se ha querido unificar en el mbito material ambos conceptos pero no se ha llevado a cabo porque mientras la incapacidad slo puede se declarada por jurisdiccin civil, la discapacidad siempre es reconocida por rganos competentes de la Administracin.

Hoy en da, una autntica proteccin para una persona que tenga tanto la discapacidad como la incapacidad reconocida, requerir ambas declaraciones; por tanto, lo lgico sera la unificacin de ambos trminos y que la incapacidad sea englobada en la incapacidad judicial.

COMENTARIO CRTICO:
Este artculo establece las diferencias y semejanzas entre dos conceptos que a simple vista pueden parecer muy prximos entre s en cuanto a su significado ya que, si no se conocen profundamente ambos conceptos, es muy fcil equivocarlos.

La profesora Iciar Cordero Cutillas, ha explicado claramente la distincin y nos ha dado su punto de vista al respecto, en el que se decanta porque la discapacidad sea subsumida por la incapacitacin judicial, ya que debes tener un grado mnimo de discapacidad para que te conviertas en un incapacitado judicialmente hablando. Si se llevara a cabo la idea de la profesora Cordero, se agilizaran los trmites y, la proteccin a estas personas, sera mucho ms rpida y eficaz.

Por otra parte, en el artculo se sealan numerosos casos reales donde el Tribunal Supremo y las Audiencias provinciales han decidido si conceder total o parcialmente la incapacidad a ciertos discapacitados con deficiencias variadas; ah podemos ver que en algunos casos, la decisin es la unnime mientras que en otros hay variedad de resoluciones. E incluso, pudimos ver que en el caso de la demencia senil, no es necesaria la acreditacin de una enfermedad concreta (ya que es una degeneracin por la edad) para que se conceda la incapacidad de la persona.

Est claro que toda persona que no se vale por s misma, necesita ayuda; pero esta ayuda es gradual ya que se le priva de libertad de obrar con su persona y sus bienes, por tanto, dependiendo del estado y de la enfermedad de la persona, se le incapacita total o parcialmente y se le nombra un tutor o curador, respectivamente, para la administracin de sus bienes y su representacin judicial cuando sea necesario.