UNIVERSIDADE CATLICA DE PELOTAS CURSO DE DIREITO DISCIPLINA DIREITO TRIBUTRIO II

PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL

SANDRA REGINA BERGMANN SCHNEIDER

PELOTAS/RS, OUTUBRO DE 2011.

PROCESSO ADMINISTRATIVO Introduo O Contencioso Administrativo Fiscal ou tecnicamente conhecido como Processo Administrativo Fiscal, nasce do fruto de uma discordncia do contribuinte em relao direta a uma exigncia fiscal, para ele injustificada. Desta forma destinado a regular a prtica dos atos da Administrao Pblica e do contribuinte no que se pode chamar acertadamente da relao tributria. Esta via administrativa de questionamento de crditos fiscais sempre expressa na Constituio Republicana de duas formas; Direta e Indireta. Como preleciona o Professor Cludio Borba Quando um contribuinte achar que indevidamente constitui a exigncia de um crdito fiscal pode tentar as vias judiciais ou administrativas com a inteno de invalid-la. A CF/1967 anteriormente j institua em seu bojo citando que este instrumento utilizado pelo Direito Tributrio, j estava expressamente previsto no art. 111, como redao dada pela EC n 7/77 e nos arts. 203 e 204. A atual CF/88, tambm reconhece o instituto do Processo Administrativo Fiscal, elencando a este, axiomas descritos em seu artigo 5, LIV, LV e LVI, respectivamente. Quanto a este instituto, inobstante observar que o Processo Administrativo Fiscal, tm um contexto de ser um instrumento a ser utilizado toda vez que o contribuinte ou a prpria administrao julgar que um crdito indevido, sendo que poder utilizar as vias judiciais ou administrativas com a finalidade de invalidar o prprio crdito. Conceito Procedimento e Processo Administrativo so expresses que causam certa confuso inicial quanto a sua finalidade, uma distino entre ambas relevante. Procedimento administrativo dever ser utilizado quando os atos administrativos trazem em seu bojo seqncia tendente a um ato final. Processo d-se quando h acusao, controvrsia e litgio, conforme a previso do art. 5, LV, CF. Processo administrativo macro, e a forma que se busca os fins pblicos, j o procedimento o modo pelo qual o processo anda, ou a maneira de se encadearem os seus atos o rito, os atos que esto dentro do processo e que fazem o mesmo caminhar, chegar ao seu fim. Importante ressaltar que a relao existente no Processo Administrativo Fiscal, no est associada aquela relao tpica constituda na formao da relao processual

tratando-se de matria judicial, pois, a relao triangular (autor, ru e julgador) no existe, sendo existente uma relao bilateral entre credor e devedor. Como conceitua a matria o ilustre Cludio Borba importante frisar que o reexame obrigatrio da matria em duplo grau de jurisdio das decises contrrias Fazenda Pblica (recurso de ofcio), pois tanto o julgador administrativo como o magistrado (art. 475, CPC), os dois de primeira instncia, so obrigados a recorrer de suas decises quando contrrias a Fazenda Pblica. Se tal formalidade no for respeitada, no haver definitividade na deciso, mesmo que no haja recurso voluntrio. O recurso interposto pelo julgador na prpria deciso, como previsto no Decreto n 70.235/72. Este o motivo em que se encontra como elencado na legislao infraconstitucional, disposto no art. 156, IX do CTN, estando expressamente previsto a extino do crdito, utilizando a expresso a deciso administrativa irreformvel, assim entendida a definitiva na rbita administrativa, que no mais possa ser objeto de ao anulatria ao fazer uma referncia extino do crdito. De acordo com as normas existentes no ordenamento em vigor no Brasil, o contedo de uma lide e a prpria lide, privativa do Poder Judicirio, como deciso de um processo judicial. Contudo a prpria CF/88, prev a possibilidade de que haja um processo administrativo que um meio de composio dos litgios na esfera da Administrao Pblica, conforme dispe o art. 5 da Carta Constitucional. Art. 5 CF: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a propriedade, nos termos seguintes: LV aos litigantes em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos dela inerentes... Desta feita, alm da possibilidade da ao judicial, fica assegurado a qualquer pessoa dirigir-se Administrao Pblica na existncia de uma controvrsia no que diz respeito a crditos tributrios ou no que tenham como credora a prpria Administrao. Princpios Informadores do Processo Administrativo O processo administrativo fiscal possui vrios princpios que norteiam os procedimentos realizados durante o seu transcurso. O Art. 2 da Lei 9.784 enumera uma srie de princpios norteantes da atividade administrativa em geral, alguns dos quais

expressos na CF/1988, seja no seu art. 37, caput, seja em outros pontos do texto constitucional; outros, fruto de construes doutrinrias ou, ainda, previstos em outros diplomas normativos. So eles os princpios de: a) Legalidade Objetiva (expresso no caput do art. 37 da CF), princpio que no foge dos ditames do princpio da legalidade, art. 5, II da CF. Institui que o processo dever ser instaurado e conduzido com base na lei e com a finalidade de preservar o imprio da lei, como ensina Marcelo Alexandrino. b) Oficialidade - estabelece que sempre da Administrao a competncia de movimentar o processo administrativo, ainda que iniciado por particular. O processo administrativo pode ser iniciado de ofcio (caso a Administrao observe a possibilidade de irregularidade) ou a pedido (feita por interessado), vale salientar que o processo da Administrao, sendo esta a oficial do processo, por isto o nome de princpio da oficialidade. c) Verdade Material - O princpio da verdade, tpico de processo, estabelece o que poder ser usado como verdade nos autos. No Direito Civil, usa-se o princpio da verdade formal, ou seja, s pode ser usada a prova que esteja enquadrada no processo dentro da forma definida em lei. O que quer dizer que, se o litigante perder o prazo de apresentar a prova, mesmo esta sendo verdadeira, e depois desejar apresentar a prova em outro momento esta no poder produzir efeitos jurdicos por no ter obedecido a forma (neste caso, o prazo). A verdade material estabelece que o que importa a verdade do material, e no a forma como ele apresentado. O material poder ser apresentado em qualquer momento, desde que no tenha sido dada a concluso do processo. Depois da concluso do processo, exauriram-se as possibilidades de apresentao de provas no mbito administrativo. d) Informalismo significa ausncia de formalidade, ou melhor, impossibilidade de exigncia de formas para que se instaure o processo. Deste princpio cabe destacar trs detalhes importantes: d.1) Apesar do informalismo o modo como foi instaurado deve assegurar segurana processual e certeza jurdica; d.2) Excepcionalmente admitida a oralidade no processo, porm, dever ser reduzida a termo, ou seja, dever ser escrito o que foi falado e; d.3) Apesar do informalismo, uma lei especfica poder instituir uma forma determinada para o processo, sob pena de nulidade do ato caso o descumprimento; e) Do contraditrio e ampla defesa - Os princpios do contraditrio e da ampla defesa aplicam-se em todos os processos existentes em nosso ordenamento, sendo nulo 5

o processo que no observar estes princpios, previso constitucional no art. 5,LV.Por contraditrio entende-se a necessidade de dar ao acusado a oportunidade dele contradizer todas as ilegalidades atribudas a ele, ao passo que ampla defesa significa a permisso concedida ao acusado de utilizar-se de todos os meios legais para provar sua inocncia. f) Segurana Jurdica em como objetivo propagar na sociedade em geral o sentimento de previsibilidade quanto aos efeitos jurdicos da regulao da conduta, um princpio geral do direito; g) Finalidade - (aparece, na CF, englobado no princpio da impessoalidade, do qual, em verdade, espcie), exige que o ato seja praticado sempre com finalidade pblica. Este princpio probe que o ato administrativo venha a ser praticado sem interesse pblico ou convenincia para a administrao, ansiando exclusivamente a atender interesses privados, por nepotismo ou encalo dos agentes da administrao pblica. Agindo de forma contrria a este princpio possibilita a nulidade do ato praticado; h) Motivao - O princpio da motivao um direito poltico e implcito do cidado e deriva do Estado Democrtico de Direito. Ato administrativo sem motivao afronta o poder discricionrio, enveredando nas raias do arbtrio. O art. 93, IX, da CF/88, prev que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e todas as decises sero fundamentadas, sob pena de nulidade. Na lei 9.784/99, esse mesmo princpio consagrado no art. 2, VII, que determina que a deciso do administrador dever ter a indicao dos pressupostos de fato e de direito que a ensejarem; i) Razoabilidade e Proporcionalidade - o princpio da razoabilidade pode ser definido como aquele que exige proporcionalidade, justia e adequao entre os meios utilizados pelo Poder Pblico, no exerccio de suas atividades administrativas ou legislativas -, e os fins por ela almejados, levando-se em conta critrios racionais e coerentes; j) Moralidade - O princpio da moralidade administrativa est inserido na CF/88, no art. 5, LXXIII, como um princpio fundamental a ser respeitado pela Administrao Pblica, e, especificamente em relao ao processo administrativo, no art. 50, da Lei n. 9.784/99, prevendo a anulao de todo e qualquer ato administrativo que tenha sido praticado sob o vcio da imoralidade, por intermdio de ao popular. A moralidade administrativa acarreta para a Administrao Pblica o dever de agir com boa-f, 6

lealdade e transparncia, respeitando as expectativas legtimas geradas nos administrados; l) Supremacia do Interesse Pblico a supremacia do interesse pblico sobre o interesse privada da essncia de qualquer Estado. O interesse pblico uma expresso dos direitos individuais sob o prisma coletivo; k) Eficincia previsto no art. 37 da CF, o princpio da eficincia busca garantir o mximo de aproveitamento possvel aos meios de atuao disponveis, dando-se maior nfase ao exame da legitimidade, da economicidade e da razoabilidade, privilegiando a eficincia em detrimento das concepes puramente formalsticas. Os princpios dispostos na Lei 9784/99 em seu art. 2, em verdade so regras, normas, embora juridicamente no altere sua efetivao. Caractersticas do Processo Inexistncia de relao triangular No processo administrativo, a administrao parte e julgador ao mesmo tempo. Existem autores que declaram ser um exagero se falar em processo administrativo, eis, que na verdade, para eles, no h composio de litgio com os 03 elementos subjetivos que so tpicos (autor, ru e julgador), o que s aconteceria na esfera judiciria. Limitao da Eficcia das Decises - No Brasil, as decises administrativas, mesmo que proferidas em ltima instncia, so anulveis via Poder Judicirio. o princpio da universalidade da jurisdio, ou tutela jurisdicional ou ainda inafastabilidade de apreciao do Poder Judicirio, conforme elencado no art. 5 XXXV da CR/88. Portanto, o processo administrativo uma mera opo para o sujeito passivo que pode a qualquer momento, se socorrer da via judicial, sem a necessidade de exaurir as instncias administrativas. No possuir carter expropriatrio Em sendo decidida definitivamente na rbita administrativa a procedncia do crdito tributrio (tributo e/ou multa so devidos), a Administrao s pode executar o patrimnio do sujeito passivo pela via judicial, atravs de uma ao de execuo fiscal. Composio A Administrao julgadora ou judicante seria o termo que designa a estrutura montada dentro do Poder Executivo para o julgamento dos processos administrativos. Tal estrutura anloga do Poder Judicirio, possuindo autoridades

julgadoras de 1 instncia e colegiados de 2 instncia, que reexaminam as decises de primeira, em havendo recursos. Natureza Jurdica Trata-se de um instituto do ramo do direito pblico onde, diz respeito em regra geral, a uma controvrsia entre o contribuinte e a Fazenda Pblica, relativamente matria Tributria e a Fazenda Pblica. O mais importante lembrar que o Processo Administrativo Fiscal o carter de determinao e exigncia do crdito tributrio, analisado at aqui, em que se discute a legalidade do crdito constitudo atravs do lanamento. Por se tratar de controle interno da legalidade dos Atos da Administrao o processo administrativo ligado muito ao Direito Publico do que ao Tributrio, cada pessoa poltica estabelece as normas sobre o processo administrativo dos tributos de que tem competncia para instituir, a Unio tem suas normas (Decreto n 70.235/72, modificado pela Lei n 8.748/93) cada Estado membro tem as suas e a mesma coisa acontecendo com os Municpios. Do Procedimento Administrativo Regido pelo Decreto 70235/72 tem por finalidade a determinao e exigncia de crditos tributrios federais (pelo Fisco) ou a verificao da apurao de crditos tributrios federais (pelo contribuinte). O processo de verificao e cobrana regulamentado por diversas normas. Decreto 70.235/72 (PAF) Lei 9.784/99 (LGPA) Portaria MF 58/06 (DRJ) Regimentos Internos Conselhos de Contribuintes Cmara Superior de Recursos Fiscais Portarias MF n. 147/07 e 222/07

A aplicabilidade do Processo Administrativo Fiscal encontra-se em espcies distintas, sendo a mais importante a constituio de crditos tributrios e a dita cobrana amigvel, tem aplicao tambm na reviso de procedimento de antecipao de pagamento feito pelos sujeitos passivos, no procedimento de reviso de ato no 8

homologatrio de compensao efetuada pelo sujeito passivo (art. 74, 11 Lei 9.430/96) e na divergncia acerca do valor consolidado a ser pago com base em norma de carter exonerativo (art. 15, Lei 10.637/02). Nos processos em que o sujeito ativo a Unio Federal a regulamentao se d pelo Dec. 70235/72 e suas alteraes, sendo utilizada subsidiariamente a Lei 9784/99, nos processos em Estados e Municpios a regulamentao poder ser por lei prpria, previso do art. 69 da Lei 9784/99, salientando a aplicabilidade dos princpios inerentes a todas aas legislaes. O procedimento administrativo tem como caracterstica a execuo de uma srie de atos voltados verificao da ocorrncia de fatos geradores e correta extino da obrigao tributria e por finalidade a emisso de um ato administrativo. O ato administrativo que finaliza o procedimento poder ser de homologao, lanamento (exigncia do tributo) ou aplicao de penalidade (exigncia de multa). O incio do procedimento est previsto no art. 7 do Dec. 70235/72. Art. 7 O procedimento fiscal tem incio com: I - o primeiro ato de ofcio, escrito, praticado por servidor competente, cientificado o sujeito passivo da obrigao tributria ou seu preposto; II - a apreenso de mercadorias, documentos ou livros; III - o comeo de despacho aduaneiro de mercadoria importada. O efeito automtico do incio do procedimento administrativo a excluso da espontaneidade, como prev o prprio art. 7 em seu 1 e tambm o art. 138, nico do CTN. O procedimento formalizado com o Termo de incio de ao fiscal precedido de Mandado de Procedimento Fiscal, com finalidade de diligncia e fiscalizao (Portaria SRF 4066/07), visando maior transparncia e segurana ao contribuinte fiscalizado, a cincia ao sujeito passivo, conforme o art. 23 do referido Decreto. Intimao O rgo competente perante o qual tramita o processo administrativo determinar a intimao do interessado para cincia de deciso ou a efetivao de diligncias. A intimao dever conter: a) identificao do intimado e nome do rgo ou entidade administrativa; b) finalidade da intimao;

c) data, hora e local em que deve comparecer; d) se o intimado deve comparecer pessoalmente, ou fazer-se representar; e) informao da continuidade do processo independentemente do seu comparecimento; f) indicao dos fatos e fundamentos legais pertinentes. A intimao observar a antecedncia mnima de trs dias teis quanto data de comparecimento. A intimao pode ser efetuada por cincia no processo, por via postal com aviso de recebimento, por telegrama ou outro meio que assegure a certeza da cincia do interessado. No caso de interessados indeterminados, desconhecidos ou com domiclio indefinido, a intimao deve ser efetuada por meio de publicao oficial. As intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das prescries legais, mas o comparecimento do administrado supre sua falta ou irregularidade. A forma de intimao do sujeito passivo est prevista no art. 23 Decreto 70.235/72. Art. 23. Far-se- a intimao: I - pessoal, pelo autor do procedimento ou por agente do rgo preparador, na repartio ou fora dela, provada com a assinatura do sujeito passivo, seu mandatrio ou preposto, ou, no caso de recusa, com declarao escrita de quem o intimar; II - por via postal, telegrfica ou por qualquer outro meio ou via, com prova de recebimento no domiclio tributrio eleito pelo sujeito passivo; III - por meio eletrnico, com prova de recebimento, mediante: a) envio ao domiclio tributrio do sujeito passivo; ou b) registro em meio magntico ou equivalente utilizado pelo sujeito passivo. A validade da notificao via postal est sumulada. Smula 1CC n 9: vlida a cincia da notificao por via postal realizada no domiclio fiscal eleito pelo contribuinte, confirmada com a assinatura do recebedor da correspondncia, ainda que este no seja o representante legal do destinatrio. Intimao por meio eletrnico: novidade da Lei 11.196/05 Art. 23 (...) 5o O endereo eletrnico de que trata este artigo somente ser implementado com expresso consentimento do sujeito passivo, e a administrao tributria informar-lhe- as normas e condies de sua utilizao e manuteno. Regulada pela Portaria SRF 259/2006, feita a intimao a contagem do prazo de 15 dias da efetivao, conforme o art. 6 da mesma Portaria.

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Art. 4 A intimao por meio eletrnico, com prova de recebimento, ser efetuada pela SRF mediante: I - envio ao domiclio tributrio do sujeito passivo; ou II - registro em meio magntico ou equivalente utilizado pelo sujeito passivo. 1 Para efeito do disposto no inciso I, considera-se domiclio tributrio do sujeito passivo a Caixa Postal a ele atribuda pela administrao tributria e disponibilizada no e-CAC, desde que o sujeito passivo expressamente o autorize. Importa ressaltar que a intimao eletrnica precisa ser autorizada pelo sujeito passivo, ou seja o endereo eletrnico necessita de validao expressa do sujeito passivo o que normatiza o art. 23 , 5 do Decreto mencionado. Processo Administrativo O Processo administrativo inicia-se mesmo antes da impugnao prevista no art. 16 do Decreto, ele instaura ao final da fiscalizao, com o ato administrativo de exigncia (lanamento ou auto de infrao). A impugnao a defesa do contribuinte e o direito de petio previsto na CF/88 art. 5, XXXIV. A impugnao deve ser feita no prazo de 30 dias da intimao da exigncia, preenchidos os requisitos previstos no art. 16 do Decreto e ter como efeito a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, III CTN). Somente a impugnao que atende os requisitos formais suspende a exigibilidade do crdito tributrio. Fases do Processo As fases do processo encontram-se delimitadas na Lei Federal 9784/99. INSTAURAAO - O processo pode ser iniciado pela prpria Administrao (de ofcio) ou por provocao do interessado (a pedido), conforme o art. 5. O requerimento ser, regra geral, feito por escrito e conter os elementos descritos nos incisos do art. 6. importante observar que, no caso de faltarem elementos essenciais ao pedido, a Administrao dever orientar o interessado a supri-los, sendo vedada a simples recusa imotivada de receber o requerimento ou outros documentos (pargrafo nico do art. 6). Esta recusa injustificada de recebimento representaria afronta ao Direito de Petio estabelecido no art. 5, XXXIV, da CF/1988. INSTRUAO - a fase de instruo de um processo qualquer destina-se averiguao e comprovao dos dados necessrios tomada de uma deciso 11

fundamentada, como preceitua o art. 29 da Lei 9.784, logo, durante a instruo, devero ser envidados todos os esforos, por iniciativa oficial ou por provocao do interessado, necessrios elucidao dos fatos pertinentes ao processo. O art. 30 da Lei, ressalva, como no poderia deixar de ser, a inadmissibilidade de utilizao de provas obtidas por meios ilcitos (CF, art. 5, LVI). O nus da prova cabe ao interessado quanto aos fatos por ele alegados, salvo quando se trate de fatos e dados registrados em documentos existentes na Administrao, hiptese em que esta prover, de ofcio, a obteno dos documentos ou suas cpias (arts. 36 e 37). Durante toda a fase instrutria, at antes da deciso, os interessados podem juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias e aduzir alegaes. A Administrao somente pode, fundamentadamente, recusar provas propostas pelos interessados quando forem ilcitas, impertinentes, desnecessrias ou protelatrias (que tenham intuito de atrasar a deciso). Todas essas regras so decorrncia do princpio da verdade material, que norteia os processos administrativos, determinando a busca, pela Administrao, da apurao do realmente ocorrido, dos fatos efetivamente havidos. DECISAO - Concluda a instruo, a Administrao tem o prazo de at 30 (trinta) dias para emitir a deciso, manifestao sobre o processo administrativo, prorrogvel, motivadamente, por igual perodo (art. 49). A emisso da deciso obrigatria para a Administrao. Quando o rgo responsvel pela instruo no for o competente para proferir a deciso, elaborar um relatrio com um resumo do processo e proposta objetivamente justificada de deciso, encaminhando-o autoridade competente para decidir (art. 47), sendo que o art. 50 da Lei n. 9.784 exige a motivao da deciso, conferindo segurana jurdica. Eficcia das Decises A deciso judicial tem uma eficcia mais acentuada que a administrativa j que produz a chamada coisa julgada material. Deste modo, mesmo que a deciso administrativa lhe seja desfavorvel, o sujeito passivo pode, quando inconformado, recorrer ao Poder Judicirio. a) Eficcia das Decises Administrativas So decises que tornam-se em um momento posterior definitivas. Primeira Instncia

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1. Decises desfavorveis ao sujeito passivo para as quais foi esgotado o prazo para recurso voluntrio sem que este tenha sido interposto. 2. Decises favorveis ao sujeito passivo, para as quais no cabe recurso de ofcio. 3. Decises desfavorveis ao sujeito passivo, na parte que no tenha sido objeto de recurso voluntrio, quando este tenha ocorrido parcialmente. Segunda Instncia 1. Decises desfavorveis ao sujeito passivo para as quais foi esgotado o prazo para recurso voluntrio, Cmara Superior de Recursos Fiscais sem que este tenha sido interposto. 2. Decises desfavorveis ao sujeito passivo para as quais no caiba recurso para a Cmara Superior de Recursos Fiscais. 3. Decises favorveis ao sujeito passivo para as quais no caiba recuso do Procurador da Fazenda Nacional para o Ministrio da Fazenda. Instncia Especial Todas as decises de Instncia Especial proferidas, portanto, pelo Ministro da Fazenda so definitivas, no admitindo recursos de quaisquer espcies. b) Eficcia das Decises Judiciais Surge com o acontecimento da coisa julgada, instituto este que se consubstancia do nascimento de uma sentena com a finalidade de tornar-se definitiva, ou seja, tem que ser irrecorrvel. A Coisa Julgada pode ser Formal ou Material Coisa Julgada Formal - de natureza processual e resulta do fato de terem se esgotado os recursos contra a sentena ou de ter havido precluso, ou seja, perda dos prazos para sua interposio. S tem efeito dentro do processo onde se verificou (art 472 e 473, CPC). Coisa Julgada Material - Tem maior amplitude, pois resulta da prpria eficcia do contedo de deciso. Tem eficcia do contedo da Deciso. Tem eficcia dentro e fora do processo em que foi proferida, porque o pedido no pode mais ser renovado. (arts. 471 CPC). Forma, Tempo e Lugar do Processo Como os processos administrativos so norteados pelo princpio do informalismo, o art. 22 da Lei explicita que os atos do processo no dependem de forma 13

determinada seno quando a lei expressamente a exigir, devendo, entretanto, ser escritos em lngua portuguesa (vernculo) e conter a data e o local de realizao e a assinatura da autoridade responsvel. O prazo genrico para a prtica, pela Administrao ou pelo particular, de atos processuais, quando inexistentes disposies especficas, de cinco dias, salvo motivo de fora maior (art. 24). Havendo causa justificante comprovada, poder haver prorrogao do prazo por mais at cinco dias (pargrafo nico). Anulao, Revogao e Convalidao dos Atos administrativos ANULAO ocorre nos casos em que existe ilegalidade no ato administrativo e, por isso, pode ser feita pela prpria Administrao (controle interno) ou pelo Poder Judicirio, conforme principio da auto tutela e Sumulas 346 e 473 do STF. A anulao do ato, uma vez que este ofende a lei ou princpios administrativos, opera efeitos retroativos, ex tunc, isto , retroage origem do ato, desfazendo as relaes dele resultantes. Essa regra o ato nulo no gera efeitos -, porm, h que ser excepcionada para com os terceiros de boa-f que tenham sido atingidos pelos efeitos do ato anulado. Em relao a esses, em face da presuno de legitimidade que norteia toda a atividade administrativa, devem ser amparados os direitos nascidos na vigncia do ato posteriormente anulado. o caso, p. ex., do servidor que ilegalmente nomeado para um cargo pblico. Declarada nula sua nomeao, dever ele, em princpio, repor todos os vencimentos percebidos ilegalmente, mas, em amparo aos terceiros de boa-f, permanecero vlidos todos os atos por ele praticados no desempenho (ilegtimo) de suas atribuies funcionais. O art. 53 da Lei explicita o dever que tem a Administrao de anular seus prprios atos ilegais. REVOGAO resulta de atos vlidos, legtimos, perfeitos, mas que tornaram-se inconvenientes, inoportunos, desnecessrios. Na lio do professor Hely Lopes Meirelles, revogao a supresso de um ato administrativo legtimo e eficaz, realizada pela Administrao e somente por ela por no mais lhe convir sua existncia. Entende a Administrao que o ato tornou-se inconveniente ao interesse pblico. A revogao tem por fundamento o poder discricionrio, somente pode ser realizada pela prpria Administrao e pode, em princpio, alcanar qualquer ato desta espcie, resguardados, entretanto, os direitos adquiridos (art. 53). Em todos os casos,

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como o ato revogado era um ato perfeito e operante, sua revogao somente pode produzir efeitos proativos, ex nunc. CONVALIDAAO - possibilidade de convalidao, ou seja, consertar os atos administrativos defeituosos, sendo que a Lei explicitamente trouxe duas hipteses de convalidao de atos administrativos defeituosos, o que nos permite falar, pelo menos em um caso, em ato administrativo anulvel (aquele eivado de defeitos sanveis). So as seguintes as hipteses de convalidao: 1) Quando os efeitos do ato viciado forem favorveis ao administrado, a Administrao dispe de cinco anos para anul-lo, prazo este decadencial. Findo este prazo sem manifestao da Administrao, convalidado estar o ato e definitivos sero os efeitos dele decorrentes, salvo comprovada m-f (do beneficirio). Trata-se de hiptese de convalidao tcita. 2) O art. 55 prev a possibilidade de convalidao expressa, por iniciativa da Administrao, quando dos defeitos do ato no resulte leso ao interesse pblico ou a terceiros. A Lei expressamente utiliza o termo defeitos sanveis, para referir-se a tais vcios. Recurso Administrativo A Lei 9.784 consagra o que poderamos chamar duplo grau de jurisdio administrativa (lembrando-se sempre que, no Brasil, tecnicamente incorreto falar-se em jurisdio administrativa, em face do disposto no art. 5, XXXV). Isso porque o art. 56 estatui como regra geral o cabimento de recurso das decises administrativas, por razes de legalidade e de mrito. Por outro lado, o art. 57 limita a trs as instncias administrativas, salvo disposio legal em contrrio. Antes da apreciao do recurso pela autoridade superior, a Lei estabelece a hiptese de reconsiderao por parte da autoridade que tenha proferido a deciso recorrida, no prazo de cinco dias (art. 56, 1). A Lei, ainda, estabelece, como regra geral, a inexigibilidade de garantia de instncia (cauo) para a interposio do recurso. Significa que, salvo disposio de lei, no necessrio depositar valores ou oferecer bens como garantia para hiptese de eventual no provimento do recurso do administrado. Outra regra importante est no art. 61, segundo o qual o recurso, salvo disposio legal em contrrio, no possui efeito suspensivo (somente possuindo, portanto, efeito denominado devolutivo). Significa que se, por exemplo, o administrado visava a impedir a prtica de determinado ato pela Administrao, esta poder pratic-lo 15

aps a deciso recorrida contrria ao particular, mesmo enquanto pendente o recurso desse particular contra a deciso desfavorvel. O prazo para interpor o recurso de 10 (dez) dias, contados da cincia da deciso contra a qual ser proposto. Este prazo peremptrio, pois o recurso interposto fora do prazo no ser conhecido (art. 63). Entretanto, devido ao princpio da verdade material, mesmo havendo o no conhecimento (no apreciao) do recurso, no fica impedida a Administrao de rever de ofcio o ato ilegal, exceto se j exaurida a via administrativa (j tiverem sido esgotadas todas as instncias administrativas cabveis para aquele caso) e, portanto, ocorrida a precluso administrativa (impossibilidade de suscitar-se a matria nesta via). Ainda relativamente ao recurso, o prazo para a deciso fixado em no mximo 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo mediante justificativa expressa. Este prazo, entretanto, no peremptrio, ou seja, o seu descumprimento pela Administrao no torna nula a deciso, podendo, entretanto, acarretar responsabilidade funcional a quem injustificadamente houver dado causa ao atraso. O art. 64, sempre baseado na verdade material, confere amplos poderes, relativamente alterao da deciso recorrida, autoridade competente para apreciao do recurso, inclusive prevendo expressamente a possibilidade de a instncia superior reformar a deciso em prejuzo do recorrente, a denominada reformatio in pejus. J o pargrafo nico do art. 65, ao tratar da reviso dos processos de que resultem sanes, probe o agravamento da penalidade como resultado da reviso. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da sano aplicada (art. 65). Concluso A finalidade do Processo Administrativo Fiscal decidir uma controvrsia instaurada com relao exigibilidade de um crdito tributrio lanado, de modo a alcanar a justia fiscal. Como a sua finalidade sempre buscar a coisa julgada material, admite-se na rea administrativa a chamada deciso extra petita, isto , alm do que j foi requerido, pois o que conta a lei e no somente e exclusivamente a vontade do contribuinte ou do particular. 16

Concluindo o Processo Administrativo Fiscal considerado como um instrumento utilizado pelo prprio direito em matria tributria, para que possibilite, consubstancie a aplicabilidade de forma eficaz a norma material no plano dos fatos, trazendo em todo seu contexto uma carga de eficcia que pode ser configurada como fato valor e norma, buscando sempre a perfeio em suas decises administrativas e judiciais, aproximando-se o mximo dos axiomas que constituem a justia.

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Referncias BORBA, Cludio: Direito Tributrio; Rio de Janeiro; Impetus;13 Ed. ALEXANDRINO, Marcelo: Manual de Direito Tributrio, So Paulo; Mtodo; 7 Ed. MACHADO, Hugo de Brito: Curso de Direito Tributrio, So Paulo; Ed. Malheiros, 21 edio, 2002. MARTINS, Lauro Coimbra: Processo Administrativo, em http://laurocoimbra.blogspot.com/2010/05/resumo-processo-administrativo.html, 26/10/2011. FONSECA, Marco Antonio: Processo Administrativo Fiscal, em http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=1040 , acesso em 26/10/2011 acesso em

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