RELATRIO DE PARTICIPAO EM EVENTO

AS NOVAS CAUTELARES PESSOAIS DA LEI 12.403/111 Alessandra de Jesus Diniz Lemos2

O Direito no fcil, o Direito no receita de bolo. O Direito apresenta vrias complexidades. Reconhecer isto o ponto de partida [...] na construo dos sentidos das normas jurdicas que voc chega aplicao delas.
(Eugnio Pacelli, 19/08/2011, em palestra na AMPEM)

A Lei n 12.403, de 4 de maio de 2011, entrou em vigor recentemente, provocando relevantes modificaes no Cdigo de Processo Penal, especialmente no que se refere s prises, o que acabou por gerar grandes debates, no s no mbito jurdico, acadmico e miditico, mas em toda a sociedade brasileira. Como exemplo dessas mudanas, a lei determina, por exemplo, que o juiz no mais poder simplesmente receber a comunicao da priso em flagrante. A partir de agora, para que o indivduo continue preso o magistrado precisar fundamentar a necessidade da manuteno da priso, convertendo-a em priso preventiva. Caso contrrio, dever aplicar medidas cautelares penais ou soltar o preso, colocando-o em liberdade. Sob este vis, a Associao do Ministrio Pblico do Maranho AMPEM promoveu, no dia 19 de agosto deste ano, em sua sede, o Frum de Discusso Jurdico Institucional: Inovaes no Cdigo de Processo Penal e a Nova Lei das Prises, que contou com a participao ilustre do Prof. Dr. Eugnio Pacelli de Oliveira, Procurador Regional da Repblica e Relator da Comisso de Juristas do Anteprojeto de Lei do Novo Cdigo de Processo Penal. Com a Palestra intitulada As novas cautelares pessoais da Lei 12.403/11, o nomeado professor apresentou suas consideraes a respeito da polmica lei que, numa leitura prematura e afastada do contexto real, induz o cidado ideia de que haver uma verdadeira libertao em massa de presos, cujas penas no ultrapassem 4 (quatro) anos. Tal concepo
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Relatrio apresentado ao Prof. Dr. Jos Cludio Cabral Marques, professor titular da disciplina Direito Processual Penal II, referente participao em palestra ministrada pelo Prof. Dr. Eugnio Pacelli de Oliveira durante o Frum de Discusso Jurdico Institucional: Inovaes no Cdigo de Processo Penal e a nova Lei das Prises, organizado pela Associao do Ministrio Pblico do Maranho AMPEM. Aluna do 7 perodo noturno do Curso de Direito da Unidade de Ensino Superior Dom Bosco. E-mail: alessandrajdl@yahoo.com.br

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errnea, alerta o professor, decorre do prprio Direito, complexo por natureza e de difcil interpretao. Como consequncia, na construo dos sentidos das normas jurdicas que voc chega aplicao delas, destacou o mestre Pacelli, enfocando a importncia do papel do intrprete da norma neste contexto. O palestrante chamou a ateno ainda para a questo do garantismo penal que na sua viso uma filosofia poltica, uma filosofia de Estado, que define os contornos dos poderes pblicos. [...] O que se quer com a teoria do garantismo que o juiz penal quando exera o seu ato de autoridade, que no o faa apenas por estar autorizado pela lei, mas que ele o faa com amplo conhecimento sobre o assunto. Dentro dessa perspectiva, o dignssimo palestrante iniciou a palestra rememorando aspectos relevantes do processo penal e do juzo de cautelaridade no contexto histrico brasileiro, com destaque para: a) o regime do CPP, de 1941, b) a flexibilizao da culpa com a promulgao da Lei 5.941/73 (Lei Fleury) e da Lei 6.416/77; e, c) a Constituio de 1988 e suas especificidades quanto s prises provisrias, a no culpabilidade e a inafianabilidade constitucional. Dando prosseguimento, e voltado agora para a excepcionalidade das prises provisrias insculpida na Nova Lei das Prises Lei 12.403/11 o professor Pacelli discorreu sobre as funes da priso preventiva no que se referem instrumentalidade autnoma (Art. 312 e art. 313, I, CPP) e instrumentalidade subsidiria (Art. 282, 4, CPP), as medidas cautelares diversas da priso, procedimentos, e, por fim, sobre a liberdade provisria. Sobre esta ltima, o professou questionou a plateia sobre sua diferena para as medidas cautelares, para o que advertiu no haver nenhuma, esclarecendo que a liberdade provisria a imposio da medida cautelar depois do flagrante. Acrescentou ainda que a liberdade provisria significa diferentes modalidades de restituio da liberdade. Ademais, sobre a nova lei e suas afetaes no Direito Processual Penal, o mestre enumerou de forma resumida as seguintes consideraes: 1. Embora a Lei 12.403/11 mantenha a distino conceitual entre prises, medidas cautelares e liberdade provisria, bem de ver que todas elas exercem o mesmo papel e a mesma funo processual de acautelamento dos interesses da jurisdio criminal; 2. As medidas cautelares, quando diversas da priso, podem ser impostas independentemente de prvia priso em flagrante (art. 282, 2, CPP), ao contrrio da legislao anterior, que somente previa a concesso de liberdade

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provisria para aquele que fosse aprisionado em flagrante delito. Por isso, podem ser impostas tanto na fase de investigao quanto na do processo; 3. As referidas medidas cautelares, diversas da priso, podero tambm substituir a priso em flagrante (art. 310, II, e art. 321, CPP), quando no for cabvel e adequada a priso preventiva (art. 310, II, CPP); 4. A liberdade provisria, agora, passa a significar apenas a diversidade de modalidades de restituio da liberdade, aps a priso em flagrante. O art. 321, CPP (ausentes os requisitos que autorizam a priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319...) deve ser entendido nesse sentido (de restituio da liberdade do aprisionado) e no como fundamento para a decretao de medidas cautelares sem anterior priso em flagrante. A base legal para estas ltimas providncias reside no art. 282, 2, CPP; 5. A priso preventiva tanto poder ser decretada independentemente da anterior imposio de alguma medida cautelar (art. 282, 6, art. 311, art. 312 e art. 313, CPP), quanto em substituio quelas (cautelares) previamente impostas e eventualmente descumpridas (art. 282, 4, art. 312, pargrafo nico, CPP); 6. Poder, do mesmo modo, ser decretada como converso da priso em flagrante, quando presentes os seus requisitos (art. 310, II, CPP), e forem insuficientes as demais cautelares; 7. A priso preventiva poder tambm ser substituda por medida cautelar menos gravosa, quando esta se revelar mais adequada e suficiente para a efetividade do processo (art. 282, 5, CPP); 8. Quando decretada autonomamente, ou seja, como medida independente do flagrante, ou, ainda, como converso deste, a priso preventiva submete-se s exigncias do art. 312 e do art. 313, ambos do CPP; quando, porm, for decretada subsidiariamente, isto , como substitutiva de outra cautelar descumprida, no se exigir a presena das situaes do art. 313, CPP; 9. Nenhuma medida cautelar (priso ou outra qualquer) poder ser imposta quando no for cominada infrao, objeto de investigao ou de processo, pena privativa da liberdade, cumulativa ou isoladamente (art. 283, 1, CPP); do mesmo modo, no se admitir a imposio de cautelares e, menos ainda, da priso preventiva, aos crimes para os quais seja cabvel a transao penal, bem como nos casos em que seja proposta e aceita a suspenso condicional
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do processo, conforme previsto na Lei 9.099/95, que cuida dos Juizados Especiais Criminais e das infraes de menor potencial ofensivo; 10. Em se tratando de crimes culposos, a imposio de medida cautelar, em princpio, no ser admitida, em face do postulado da proporcionalidade; contudo, quando - e somente quando -se puder antever a possibilidade concreta de imposio de pena privativa da liberdade ao final do processo, diante das condies pessoais do agente, sero cabveis, excepcionalmente para os crimes culposos, as cautelares do art. 319 e art. 320, segundo a respectiva necessidade e fundamentao; Encerrada a palestra, foi aberto o momento para debates, onde os participantes do evento puderam tirar suas dvidas com o professor. O evento serviu ainda para o lanamento da 15 edio do Curso de Processo Penal, de autoria do Prof. Dr. Eugnio Pacelli de Oliveira, j atualizada com as anotaes do autor sobre a Nova Lei das Prises.