UNIVERSIDAD SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES ESCUELA DE ESTUDIOS DE POSTGRADO CURSO: CORRRIENTE DEL PENSAMIENTO

JURIDICO PENAL. DOCENTE: MA. SANDRA ACAN GUERRERO PRIMER SEMESTRE

RESUMEN LA IDEA DEL FIN EN EL DERECHO PENAL

Lic. Juan Enrique Lpez Flores

Chiquimula, Abril, 2011.

LA IDEA DEL FIN EN EL DERECHO PENAL. OTRA VEZ LA VUELTA A VON LISZT La teora absoluta e la pena deben su nombre a que consideran que la pena tiende al logro de fines o de valores absolutamente tales como la realizacin de la justicia o el imperio del Derecho. Las Teoras absolutas de la pena conocen dos versiones fundamentales: la Teora de la retribucin moral la que se fundamenta en el principio de culpabilidad; la Teora de la Retribucin Jurdica, que es la que considera al delito como la negacin del Derecho y a la pena la negacin del delito. De este modo la pena viene a ser en ltima instancia, la afirmacin del Derecho y encontrara en ello su fundamentacin. En primer lugar la de considerar que en ningn caso la pena debe perseguir fines tiles de prevencin (evitacin) del delito pues de lo contrario se sostiene; o al aplicar una pena al que ya ha delinquido para no vuelva a hacerlo, se trata de la misma forma que se trata a un animal. Coherente con este punto de vista, la teora de las normas de Bindign parte de diferencia en cada tipo penal, una norma penal y una ley pena, la norma penal supondra solamente un mandato dirigido al ciudadano cuyo contenido sera no mates y que el ciudadano sera libre de obedecer o no. Por el contrario la ley penal supondra un mandato dirigido al Juez cuyo contenido sera; al que mate debes castigarlo con la pena de reclusin menor. Consideraciones crticas: la teora de la retribucin moral se le ha objetado fundamentalmente que no aclara los presupuestos de la punibilidad, no estn comprobados sus fundamentos. La teora de la retribucin no puede pretender que el Estado tenga la tarea de retribuir con la pena toda culpabilidad, cada uno de nosotros se hace culpable frente a su prjimo de muchas maneras, pero no por ello se castiga. La libertad de voluntad (el libre albedrio) y su existencia, como reconocen incluso los partidarios de la teora de la retribucin, es indemostrable. Cierto que las recientes investigaciones antropolgicas han puesto de manifiesto que no existe una determinacin biolgica general del hombre.

Las teoras relativas de la Pena: llamadas tambin teoras de la prevencin, deben su nombre a que se consideran que la pena se legitima porque tiende al logro del fin relativo, cambiante y circunstancial de prevenir o sea evitar el delito. Desde este punto de vista la nica pena legitima sera, por consiguiente, la pena til para alcanzar fines de prevencin. La Prevencin General: (negativa) esta se lleva a cabo conminando o amenazando con una pena la realizacin de las conductas consideradas delictivas, o sea que esta modalidad se orienta hacia la generalidad de los miembros del grupo social que an no han delinquido, con el fin de evitar que lo hagan. Es una teora de coaccin psicolgica. La prevencin especial: o sea la individual, esta se lleva a cabo mediante la imposicin de una pena especifica e individual a cada persona que ya han delinquido para evitar que lo hagan nuevamente en el futuro. III. LAS TEORAS DE LA UNIN: Conocen bsicamente dos versiones diferentes segn den primaca a las exigencias de la justicia, (teora de la unin aditiva) o de la prevencin (teora dialctica de la unin) en caso de conflicto entre ambas. LA Teora de la Unin aditiva: no ve el sentido de la pena que solamente compense la culpabilidad del delincuente, junto a ello y acumulando posibilidades de actuacin, lo otorga tambin el sentido de servir a la evitacin de futuros delitos a travs de la prevencin general y especial. Es as que el juez ha de buscar un nuevo marco de la penal o sea el de la pena justa, el principio de culpabilidad se afirma, jugara as una funcin de garanta como fundamento de la pena ya que la nica pena licita sera aquella que resulta adecuada a la gravedad de la culpabilidad del autor. La Teora Dialctica de la unin: est en el fondo es una teora relativa de la pena que acepta la culpabilidad, como limite a la pena y al poder punitivo del Estado. Esta efectivamente rechaza el concepto tradicional de culpabilidad, basndose en el libre albedrio y en que era posible fundamentar la pena y entiende que lejos de toda metafsica, la culpabilidad supone solamente un juicio por el que se le atribuye el

hecho ilcito a su autor, esto es un juicio a travs del cual se le imputa su hacer a una persona. De la idea del poder obrar de otro modo y de la del libre albedrio, se fundamentara solo y exclusivamente en la idea de que el hombre es responsable de sus propios actos. Una Falsa alternativa: la moderna teora de la prevencin general positiva: En la actualidad, la discusin acerca de la legitimidad del Derecho penal ha desplazado ciento ochenta grados su centro de gravedad. Ha venido presidida por la tensin entre el paradigma de las teoras absolutas y el paradigma de las teoras relativas de la pena, sin embargo, hoy por hoy y debido a la crisis de ambos paradigmas, la discusin se mueve en el marco de una nueva tensin, a saber la existente entre el paradigma de las teoras de la funcin simblica y el paradigma de la teoras de la funcin instrumental. Esta teora que est inspirada en el pensamiento estructural funcionalista de la sociologa jurdica alemana moderna, entiende que la pena se fundamenta en su necesidad para recordar constantemente la vigencia de las normas penales. La funcin del derecho penal no es la proteccin de concretos bienes jurdicos, ( en el sentido clsico) sino la proteccin del bien juridicopenal, consistente en la afirmacin de la vigencia de las normas penales. La teora de la prevencin general positivista ha alcanzado un alto grado de aceptacin en la ciencia penal moderna. No obstante a la misma esto es al intento de convertirla en el fundamento nico de la pena estatal, se le ha objetado fundamentalmente: Que representa una descripcin, asptica, tecnocrtica ya critica, del modo de funcionamiento del sistema social; integradora del derecho penal en el que el centro de gravedad de la norma jurdico penal en el que el centro de gravedad de la norma jurdico penal pasa de la subjetividad del individuo a la subjetividad del sistema buscando un fortalecimiento del sistema existente y de sus expectativas institucionales, pero no su modificacin o critica. Renuncia a la proteccin de bienes jurdicos, a los integrantes del grupo social no debe extraar por consiguiente, que la teora de la prevencin general positiva potencie de forma simblica la criminalizacin primaria

de los sectores sociales ms favorecidos sin importarle la criminalizacin secundaria de los mismos. Deviene en un puro retribucionismo que deja sin respuesta al problema fundamental del fin que se persigue mediante la ejecucin de la pena. Esta teora niega la ideologa de la resocializacin, sin acompaar a su crtica instrumentos alternativos a los del Derecho Penal que ataquen los conflictos de la desviacin en sus orgenes y sean compatibles con la reintegracin social del autor, de la vctima y del ambiente. La prevencin general positiva puede favorecer una intervencin desmesurada del Derecho Penal mucho ms fcilmente que la prevencin general negativa.

La alternativa a la alternativa: instrumentales clsicas.

la

vuelta

las

teoras

Los puntos de vista que en la actualidad pueden considerarse preferibles para la opcin a favor de una teora de la pena podran resumirse, con la contricin poltico criminal crtica y alternativa propuesta por Baratta al sistema penal en el siguiente modo: Debe acentuarse la funcin instrumental frente a la funcin simblica; en un derecho penal si concebido, la pena no es ya algo irracional sino racional, es ms razonable, es un elemental recurso al que tiene que acudir el estado para hacer posible la convivencia. Existe un abismo entre pensar que la pena puede imponerse con buena conciencia porque es la justa retribucin al dao libremente causado y concebir la pena como una amarga necesidad. Debe subrayarse de todos modos, que la legitimidad del recurso a la pena para la prevencin del delito est condicionada al respeto del principio fundamental de la poltica criminal moderna mnima intervencin, mximas garantas. Entre la doctrina mayoritaria, la jurisprudencia del TS y de la TC aceptan en la actualidad el lmite que supone el principio de culpabilidad

Nuevamente Von List (la segunda vuelta a von Liszt) Debe de subrayarse la importancia que puede tener el pensamiento de Von Liszt para las teoras de la pena en la actualidad. Debe tenerse en cuenta, no obstante que la dogmatica penal moderna, bsicamente la alemana no puede enterse, por lo dems lgicamente, sin tomar en consideracin la existencia de la II guerra mundial y el rgimen fascista que la precedi. En efecto, terminada la contienda mundial no se entr a distinguir el irracionalismo nazi del positivismo de base cientfica que propona Vonz Lizt como uno de sus mximos exponentes de la amarga experiencia nacionalsocialista. Finalmente en la dcada de los sesena, momento en el que con toda justicia para Noc Lixt, y el nacimiento del proyecto alternativo de Cdigo Penal alemn de 1966 sobre la tendencia de conjunto del proyecto alternativo. Pues bien en la actualidad, entindase bien sin que quepa ningn paralelismo con el proceso histrico al que se ha hecho referencia, despus de la experiencia del auge y de las posteriores crticas recibidas por la teora de la prevencin general positiva, posiblemente quepa afirmar que la cuestin de la legitimacin del Derecho Penal, esto es, las teoras de las penas, se encuentran en un callejn sin salida que una segunda vuelta a Von Liszt. Franz Von Liszt la tradicin preventivista espaola. La evolucin actual de las teoras de la pena hacia modelos instrumentales y preventivistas tiene especial importancia y debe subrayarse con nfasis en Espaa, las teoras preventivistas de la pena han tenido un especial arraigo y aceptacin, las leyes meramente penales, obligan a la pena, pero no en razn de la culpabilidad. La teora de las meras leyes penales no permita, sin embargo, que la pena pudiera ser impuesta sin tomar en consideracin si el autor haba actuado voluntariamente o no. Como presupuesto subjetivo de la pena se apoyo en la relacin de la pena no con la culpabilidad sino con la prevencin. Se deduce de consideraciones de tipo preventivo de acuerdo con Suarez el error, por ejemplo excluye la pena no porque disculpe al autor sino porque a travs del la accin se torna involuntaria y se carece de fundamento suficiente para imponer una pena que se establece con la finalidad de coaccionar la voluntad.

La Idea del Fin en el Derecho Penal. Las discusiones sobre si la pena entendida como retribucin es una consecuencia conceptualmente necesaria del delito o si entendida como forma de proteccin de bienes jurdicos, es una creacin orientada al fin y una funcin de la comunidad estatal determinada por su objetivo. La delimitacin de las acciones que han de ser concominadas por el estado con penas as como la determinacin de la medida en el contenido y extensin de la pena. Quien de la pena descubre una creacin espontanea de la inteligencia humana, dirigida a la evitacin de acciones socialmente daosas, fcilmente se inclinar a esperar de una modificacin de la legislacin penal la superaci0n sustancial de todos los obstculos sociales y por tanto divisara, la meta de la reforma en una mejora del sistema de penas o en una limitacin de las mismas con criterios preventivos. En los ltimos tiempos tuvo lugar, de forma simultnea al desmoronamiento de la concepcin iusnaturalista del Estado, una nueva victoria de las teoras absolutas sobre las teoras relativas, y con razn en efecto sin perjuicio de la consideracin que merecen el ingenio y a la actitud generosa de muchos de los partidarios de las diversas teoras no puede, ocultarse su inconsistencia cientfica. La pena como accin instintiva: La pena no es precisamente, como los partidarios de las teoras relativas admiten de forma unnime, un invento del ingenio humano y un resultado de un clculo aritmtico del Estado, la pena no tiene su origen en la idea del fin. Si fuera una creacin de la inteligencia humana, como podramos explicar los fenmenos del mundo animal anlogos a la pena primitiva. Pero de donde procede esta accin instintiva? Como se ha de explicar la repeticin uniforme de la pena primitiva en todas las etapas iniciales de la historia de los hombres? Cul es la causa de esta reaccin instintiva y por tanto necesaria, contra el delito? La interpretacin de la realidad tal como cada cual puede concebirla no afecta a la existencia de la realidad, y nicamente m importa esto ltimo, solo una cosa no debe de ser olvidada: la ciencia acaba donde

comienza la metafsica. A la investigacin cientfica no puede llegarse aunque se superen los puntuales y los lmites del conocimiento natural; aunque se resuelva el enigma del unvierso. El valor de toda hiptesis depende de la funcin que presta. El observador debe aguzar la vista en la bsqueda de la realidad, y extraer las conclusiones cuando examina y forma juicio sobre la realidad que ha descubierto. Esta reduccin en el anlisis de la pena primitiva al instinto de auto conservacin de forma inmediata. La primera forma de la pena primitiva, la venganza de sangre, no es una venganza privada, sino una venganza de familia o de estirpe. Est enraizada en las formas primitivas de socializacin, en la sociedad familiar fundada en vnculos de sangre, en la estire. Aparece originariamente como contienda de dos grupos familiares. Con la transformacin de las sociedades familiares y las comunidades de paz en uniones de carcter estatal se origina la tercera forma de la primitiva: la pena estatal, esta forma de pena puede ser ejercida por el caudillo o por el jefe del ejecito en la guerra o por el sacerdote como gua de la asamblea del pueblo. La penal estatal no aparece de repente ni se opone a sus principios a la venganza de sangre o a la perdida de la paz. Antes bien, supone un nivel ms elevado en el desarrollo de las mismas, de la misma forma que lo es el estado respecto a las sociedades familiares de estirpe y de las comunidades de paz. La pena como accin instintiva, no puede ser la expresin de una valoracin tica de quien la impone, en otras palabras, no puede tener su fundamento en un comportamiento que se perciba como contrario a la tica. El impulso instintivo no tiene nada que ver con la tica. En la moral resulta esencial el hecho de que se forme o se busque formar un juicio sobre la moralidad o la inmoralidad de cada accin. El juicio sobre las acciones inmorales es la reprobacin per con la reprobacin in abstracto no se expresa la forma de su exteriorizacin concreta. La objetividad de la Pena: Todo progreso en el desarrollo espiritual tano del individuo como de la humanidad radica en que la accin instintiva se transforme en accin voluntaria; es decir en el hecho de que se que se descubra la adecuacin al fin de la actuacin instintiva y la representacin del fin se

constituya en motivo de la accin. La idea del fin es la que diferencia la accin voluntaria de la conducta instintiva. El reconocimiento de los bienes jurdicos implica la consideracin precisa de las acciones dirigidas contra estos, de los delitos en un sentido ms amplio. Los efectos de la objetivacin de la pena se manifiestan aqu tambin en otra direccin no menos importante. El desenfreno y la impetuosidad residen en el instinto. La pena primitiva se dirige contra el delincuente con una vehemencia tambin primitiva.la pena en su origen es, por consiguiente, la destruccin del delincuente. En la perdida de paz, como expulsin absoluta de la comunidad jurdica, y as son en un principio, las configuraciones iniciales estatal, inmediatamente posteriores al rechazo de la perdida de la paz que se manifiestan como el aniquilamiento de la personalidad econmica, psquica o jurdica. Por tanto, la objetivacin de la pena ha llevado a que tanto las exigencias de su imposicin, como el contendido y la extensin de la reaccin que se manifiesta como pena queden definidas y subordinadas a la idea del fin. El curso de la historia ha acarreado un perfeccionamiento cada vez mayor en la proteccin de bienes jurdicos y en ese desarrollo aparece trazado, para nosotros el camino del progreso. El principio de determinacin a medida de la pena: El antagonismo entre las teoras absolutas y relativas de la pena ha quedado resuelto. Sin buscar la coincidencia en el enfrentamiento, la hemos encontrado en la historia de la pena. En primer trmino hay que poner de relieve que por una extraa casualidad la historia de ambas cuestiones no ha tomado el mismo camino en la literatura. En relacin con la primera, hoy ya la mayora de los autores da la misma respuesta que hemos sealado en la discusin precedente. Aquellas acciones que aparecen como perturbaciones de las condiciones de vida de un pueblo en un determinado momento, han de quedar sancionados con una pena. No existe una diferencia de naturaleza entre la ilicitud penal, sino que la idea del fin traza por s misma la lnea fronteriza. En resumen nuestra tarea ser comprobar de qu modo la pena de retribucin se oculta en la pena como proteccin de bienes jurdicos o mas brevemente pena de proteccin si hemo0s de tratar con una contraposicin radical e irreconciliable o si tambin aqu al menos parcialmente impera el desacuerdo sobre la base del planteamiento incorrecto de la cuestin.

Una fundamentacin metafsica pueda y debe explicarnos, el hecho emprico de la pena mostrar lo esencial y lo invariable en sus manifestaciones cambiantes, es cierto que Kant trato de hacerlo pero su intento fracaso y estaba destinado al fracaso, la ley del taleon a sup0uesto el lmite de una reaccin desenfrenada y a representado un papel significativo como smbolo de la retribucin. A travs del cumplimiento de la pena el delincuente obtiene su permanencia en la comunidad jurdica por consiguiente la determinacin de la medida de la pena no resulta del principio de la pena si no de la idea del fin. El pacto de expiacin es la objetivacin de la pena mediante la idea del fin. En la determinacin de la medida de la pena, reglas absolutas y universamente validas para la decisin de la pena justa. Las leyes no pueden proceder de otra forma que considerando la pena como un medio dirigido a un fin y permitiendo su determinacin a travs de consideraciones de adecuacin a ese fin. Ssontag continua aferrado a las teoras absolutas la idea fundamental de la filosofa alemana de que la pena solo es justificada por el delito cometido, permanecer siempre y nunca se abandonara, el principio metafsico de la pena, en el que se asientan todas la teoras absolutas no permiten que del l se deriven un slido principio de determinacin de la medida de la pena. Quisiramos dejar a un lado la pena entendida como retribucin para continuar con las reflexiones anteriores. La idea del fin que afortunadamente nos ha guiado hasta ahora de una forma ms segura debe ser de ahora en adelante la que dirija nuestros pasos, nuestra concepcin de la pena como proteccin de bienes jurdicos, reclama inexcusablemente que en los casos particulares se imponga aquella pena que sea necesaria y por tanto que a travs de la pena resulte protegido el mundo de los bienes jurdicos. La pena correcta es decir la pena justa es la pena necesaria, justicia en el derecho Penal es la observancia de la medida de la pena, exigida a travs de la idea del fin, la vinculacin total del poder de imponer penas a la idea del fin es el ideal de la justicia Penal. Por tanto el predominio de la idea del fin constituye la proteccin ms segura de la libertad individual frente a las crueles formas que la pena adopto en tiempos pasados y en que no fueron eliminadas. La pena como proteccin de bienes jurdicos orientada al fin.

El defecto de las teoras relativas se encontraba solo en su parcialidad nosotros hemos de evitar ese error. La pena es coaccin se dirige contra la voluntad del autor del delito, cuyos bienes jurdicos lesionan o destruyen, pues en ellos se ha personificado su voluntad como coaccin la pena puede tener una doble naturaleza