Curso de Direito Civil LFG AULA 4 LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL uma norma jurdica que tem por

r objetivo regular outras normas jurdicas. denominada Lex legum, norma de sobredireito ou norma de superdireito. Aplica-se a toda e qualquer lei, seja de direito privado, seja de direito pblico, desde que no haja previso expressa em contrrio na lei. A LICC se aplica at a CF88, como por exemplo, nos casos de lacuna da lei. Por mais simples que seja a norma ela precisa ser interpretada para se descobrir o sentido e o alcance. Classificao dos tipos de interpretao: 1. Gramatical ou literal; 2. Lgica; 3. Sistemtica; 4. Histrica; 5. Sociolgica ou teleolgica; 6. Ontolgica (busca a razo de ser da lei). No existe um meio considerado correto de se interpretar a norma legal, os meios de interpretao no se excluem, mas sim, se completam. Quanto maior o nmero de meios de interpretao maior o sucesso do processo hermenutico. APLICAO DA NORMA JURDICA a aplicao da norma jurdica ao fato concreto, a denominada subsuno. Segundo Miguel Realli a aplicao do direito envolve tambm valores, a chamada teoria tridimensional do direito, que parte de uma teoria maior chamada ontognoseologia jurdica, que abrange ainda o culturalismo jurdico. O culturalismo jurdico o aspecto subjetivo da ontognoseologia, consiste na utilizao das experincias, histria e cultura do aplicador do direito. O segundo aspecto da ontognoseologia a teoria tridimensional do direito, a parte objetiva, consiste na anlise de trs subsistemas isomrficos, fato, valor e norma. A Teoria Pura do Direito determina que o valor no faa parte do direito, direito fato e norma somente, logo, ela diametralmente oposta Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Realle. Quando se realiza a subsuno pode-se deparar com dois problemas, a lacuna e a antinomia de normas. Lacuna, tambm denominada de lacuna de omisso, legal ou propriamente dita, a ausncia de norma expressa regulando determinado fato concreto. Lacuna axiolgica ocorre quando a ordem jurdica no regula de forma justa determinado fato concreto. Lacuna ontolgica ocorre quando a ordem normativa no apresenta norma com eficcia social regulando determinado fato, que no est adequada realidade. O juiz no pode deixar de julgar alegando lacuna ou obscuridade da lei (art. 126, do CPC; art. 8, CLT; art. 7, do CDC; art. 107, do CTN). a chamada vedao ao non liquet. O art. 4, da LICC, impe uma ordem a ser seguidas na colmatao das lacunas da lei:

1. Analogia: consiste na aplicao de uma norma jurdica prevista para uma hiptese distinta, porm, semelhante. O fundamento da analogia onde existir a mesma razo, deve existir o mesmo direito. 2. Costumes: a prtica uniforme constante, pblica e geral de determinado ato com a convico de sua necessidade jurdica. O costume possui elemento objetivo (conduta reiterada) e subjetivo ou psicolgico (convico de sua necessidade jurdica). Em relao lei, os costumes podem ser secundum legem, praeter legem, e contra legem. Em regra, os costumes contra legem no so aceitos. Todavia, excepcionalmente pode ser admitido. 3. Princpios Gerais do Direito: so normas orientadoras do sistema jurdico. So compostas por regras que muitas vezes no esto nem escritas nas leis. No direito romano haviam trs princpios gerais: suum cuique tribuere (dar a cada um o que seu), honeste vivere (viver honestamente), e neminem laedere (no causar dano a outrem). EQUIDADE No meio de suprir lacunas da lei, mas, sim, meio auxiliar dessa tarefa. Consiste na busca do ideal de justia. Existe diferena entre julgar por equidade e julgar por equidade. Todo juiz julga com equidade, na medida em que busca uma deciso justa, a justia no caso concreto. Julgar por equidade a hiptese em que o juiz pode decidir sem limitaes tcnicas. No julgamento por equidade deve haver determinao legal. Ex. art. 20, IV, e 1.109, do CPC; art. 2, da Lei 9.307/96; ANTINOMIA Tambm conhecida como lacuna de conflito, ou lacuna de coliso, o conflito existente entre duas normas, dois princpios, ou entre uma norma e um princpio. Se as solues forem convergentes, no h que se falar em antinomia, mas sim, em tese do dilogo das fontes. Classificao da antinomia de acordo com o critrio de soluo: 1. Antinomia real: aquela que no tem soluo, ou seja, nossa lei no prev a regra para solucion-la. solucionada por meio de edio de uma nova lei pondo fim ao conflito, ou pela aplicao do critrio do justo, o juiz deve busca a idia de justia no caso concreto. um exemplo de julgamento por equidade, porm, sem determinao legal. 2. Antinomia aparente: aquela que tem soluo prevista no ordenamento jurdico. Pode ser de primeiro ou segundo grau. 2.1. Antinomia de primeiro grau: aquela solucionada atravs da aplicao de um nico critrio, que pode ser hierrquico, cronolgico, ou da especialidade. 2.2. Antinomia de segundo grau: apresenta conflito entre os critrios. resolvida com a aplicao de um meta critrio. Critrio hierrquico prevalece sobre o hierrquico. Critrio da especialidade prevalece sobre o cronolgico. Em regra, o critrio da hierarquia prevalece sobre o critrio da especialidade, pois o princpio da hierarquia da lei a base do nosso sistema jurdico. Muito excepcionalmente pode ser admitida a prevalncia do critrio da especialidade (art. 2.035, do CC). VIGENCIA DA LEI NO TEMPO

A publicao que determina a obrigatoriedade da lei, sendo que o inicio da vigncia de uma lei nem sempre coincide com a sua publicao, esse intervalo de tempo ente a publicao e a vigncia da lei denominado vacatio legis. Ver lei complementar 105. No se aplica a vacatio legis aos atos administrativos normativos. A estes, aplica-se o decreto 572/90, que determina sua vigncia imediata. AULA 10 Espcies de vacatio legis: Vacatio legis direta: tambm conhecida como propriamente dita o intervalo entre a publicao de uma lei e sua vigncia. Vacatio legis indireta: ocorre quando uma lei j publicada tem sua obrigatoriedade suspensa, ou seja, sua vigncia suspensa por fora de outra lei. Ex. art. 30, da Lei do Desarmamento, outro exemplo pode ser encontrado no caso do prazo para regularizao das sociedades de acordo com o Cdigo Civil de 2002 (art. 1.031). Prazo progressivo de vacatio legis aquele em que a lei entra em vigor em diferentes momentos em todo o territrio nacional, o que ocorria com a antiga LIC. Atualmente, a regra da LIC o prazo da vacatio legis nico ou simultneo, que aquele em que a lei entra em vigor ao mesmo tempo em todo o pas. A contagem do prazo de vacatio legis feita incluindo-se o dia da publicao e o dia ultimo dia, pouco importando se inicia ou termina em dia no til. Logo, a lei entra em vigor no dia subseqente ao ltimo dia do prazo (art. 8, LC 95/98). O cdigo civil entrou em vigor em 11 de janeiro de 2003 segundo a posio majoritria da doutrina e da jurisprudncia, porm existe divergncia. Se houver necessidade de correo de lei j publicada, deve ser verificado se ela j havia entrado em vigor ou no. Se a correo ocorreu durante o prazo vacatio legis, se reinicia a contagem do prazo. Por outro lado, se a republicao for de apenas um artigo ou alguns artigos da lei, inicia-se a contagem apenas dos dispositivos republicados. Caso a correo tenha ocorrido durante a vigncia da lei atende-se o perodo de vacatio legis da nova lei, pois teremos um novo nmero do diploma legal. PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE DA LEI o princpio pelo qual ningum se escusa do cumprimento da lei alegando a sua ignorncia, alegando o seu conhecimento. No passado este princpio se fundava na presuno de que todas as pessoas conheciam a lei. Atualmente, o princpio se funda na necessidade de segurana jurdica, logo no admitido em nosso pas a exceo da ignorncia da lei. O erro de direito a possibilidade de a pessoa alegar em juzo que no conhecia a lei ou errou sobre a interpretao da lei. No cdigo civil existe previso para o erro de direito desde que no implique em recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. O erro de direito somente permite a anulao de negcio jurdico, mas nunca o descumprimento da lei. IURA NOVIT CURIA O juiz deve conhecer o direito, por esse princpio, em regra, a parte no precisa provar a existncia da lei.

Porm, se a parte alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, deve provar-lhe o teor e a vigncia, se assim determinar o juiz (art. 337, do CPC). Este princpio diferencia-se do naha mihi factum dobo tibi ius na medida em que este constitui uma exceo, j que o art. 282, do CPC, determina que as partes deve indicar na petio inicial o fato e os fundamentos jurdicos do pedido. Excepcionalmente, o princpio se aplica a aes possessrias, pois no preciso fundamentar os fundamentos jurdicos da posse, basta se pedir a proteo, que o juiz vai indicar no caso concreto a existncia do direito. PRINCPIO DA CONTINUIDADE DA LEI No se destinando a vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. O desuso no revoga lei. Lei temporria aquela que tem termo final no prprio texto normativo, ou seja, j traz embutido o seu prazo de vigncia. A constituio ab-rogou, e no derrogou a constituio anterior, j que impossvel a vigncia simultnea de duas constituies. Ab-rogao a revogao absoluta, total da norma anterior. Derrogao a revogao parcial da norma anterior. O cdigo civil derrogou o cdigo civil anterior, j que o prprio cdigo civil determina a aplicabilidade de alguns dispositivos do antigo, a exemplo da enfiteuse. A lei nova que estabelece disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior (art. 2, 2, da LICC). CONFLITOS DE LEI NO TEMPO So resolvidos atravs de disposies transitrias, na omisso do legislador, aplica-se a fatos pretritos a lei revogada. REPRISTINAO DA LEI o retorno de vigncia de lei anteriormente revogada, em regra, no ocorre. Para que ocorra a repristinao deve haver disposio expressa. Porm, no proibida em nosso pas. O efeito da repristinao no incide sobre os fatos regulados pela lei revogada pela lei repristinadora. A repristinao tem eficcia ex-nunc, em respeito ao princpio da irretroatividade das leis. A diferena entre repristinao e efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade no controle concentrado a de que no ltimo caso, em regra, como se a lei declarada inconstitucional nunca houvesse existido, e a declarao de inconstitucionalidade tem efeito ex-tunc. Apenas uma lei vlida pode revogar outra lei. Excepcionalmente o STF pode modular o efeito de sua declarao por motivos de segurana jurdica. VIGENCIA DA LEI NO ESPAO No Brasil o princpio adotado quanto a vigncia da lei no espao foi o princpio da territorialidade moderada ou temperada. Em regra em territrio brasileiro aplicada a lei brasileira, mas excepcionalmente, admite-se a vigncia e eficcia de leis e sentenas estrangeiras. CDIGO CIVIL DAS PESSOAS PESSOA NATURAL Pessoa natural sinnimo de pessoa fsica, a expresso pessoa natural foi preservada ao longo do tempo.

Personalidade a aptido genrica para ser titular de direitos e contrair deveres. a personalidade que diferencia em direito as pessoas dos bens, que somente podem ser objeto de direito. Os animais, tambm denominados semoventes, no possuem personalidade. Os animais so objetos apenas de tutela. Para o cdigo civil a personalidade civil comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. No importa se a pessoa fruto de concepo natural ou artificial; se a criana chegou, ou no, a ser separada totalmente do ventre materno; se chegou, ou no, a ser cortado o cordo umbilical; se a criana tem, ou no, aspecto humano perfeito; se tem condio, ou no, de sobreviver por determinado perodo; se foi feito, ou no, o registro do nascimento. Existem trs teorias explicando o incio da personalidade do ser humano: 1. Teoria Natalista: defende que o incio da personalidade ocorre a partir do nascimento com vida. Antes do nascimento, temos o nascituro, que para a teoria natalista no tem personalidade, apenas expectativa de direito, pois seus direitos esto sob condio suspensiva. Nega a existncia de direitos da personalidade do nascituro, como direito a vida, gestao saudvel, alimentos, imagem, honra, privacidade, etc. No a regra em nosso pas. 2. Teoria da Personalidade Condicional: defende que o incio da personalidade ocorre no momento da concepo, porm, essa personalidade condicionada ao nascimento com vida. Os direitos ficam sob condio suspensiva. 3. Teoria Concepcionista: em uma viso radical, seria, a partir da concepo, dotar o nascituro de ampla personalidade, podendo ser titular de direitos da personalidade, tendo direitos patrimoniais. Essa viso radical no faz a distino entre os tipos de direitos. Em uma viso moderada, a personalidade do ser humano pode ser dividida em duas vertentes, a formal e a material. Personalidade formal a aptido para ser titular de direitos da personalidade, essa personalidade adquirida a partir da concepo. Personalidade material a aptido para ser titular de direitos patrimoniais, somente pode adquirir esse direito a partir do nascimento com vida, o nascituro tem somente expectativa de direitos patrimoniais. A concepo ocorre no momento da nidao, quando o embrio se fixa ao tero. A proteo que o cdigo defere ao nascituro alcana ao natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura (Enunciado 1, CJF). O registro do natimorto feito de forma nica, ou seja, no feito registro de nascimento e depois de bito. CAPACIDADE CAPACIDADE DE DIREITO Tambm conhecida como capacidade de gozo, a aptido especfica para ser titular de direitos e contrair deveres. Alguns autores identificam essa capacidade como sinnimo de personalidade. No existe a figura do incapaz de direito. CAPACIDADE DE FATO

Tambm conhecida como de exerccio ou ao, a aptido para exercer pessoalmente os atos da vida civil. A capacidade de fato, exerccio ou ao, quando tiver discernimento. A maioridade nada mais que uma presuno legal relativa. A pessoa adquire capacidade de fato pela maioridade no primeiro segundo do dia do seu aniversrio de dezoito anos. A incapacidade somente de fato, exerccio ou ao. INCAPACIDADE ABSOLUTA Na incapacidade absoluta o direito, como regra, despreza a vontade do incapaz, que deve ser representado, sob pena de nulidade absoluta dos atos por ele praticados. O exame da incapacidade transitria depende da averiguao da situao concreta. A regra a capacidade, a incapacidade a exceo. INCAPACIDADE RELATIVA Na incapacidade relativa vontade do incapaz importa para o direito, porm, insuficiente, devendo o mesmo ser assistido nos atos da vida civil, sob pena de nulidade relativa caso no haja disposio especial em contrrio. A incapacidade relativa por vcio deve ser apurada pro percia mdica. Prodigalidade por cibomania est relacionada a jogos de azar; por oniomania, aquela que a pessoa tem impulso por compras; por imoralidade, aquela em que a pessoa tem impulso por sexo. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. O Estatuto do ndio (Lei 6.001/73) regula a capacidade dos ndios, distinguindo se o silvcola est ou no integrado comunho nacional, se estiver, ele absolutamente capaz. Se no estiver integrado, deve estar assistido nos atos da vida civil sob pena de nulidade absoluta. INTERDIO o procedimento de jurisdio voluntria que tem por objetivo declarar a incapacidade absoluta ou relativa de uma pessoa. Na interdio feita uma percia mdica, que ir quantificar o grau de incapacidade da pessoa. Podem ser objeto de interdio tanto pessoas maiores de dezoito anos quanto menores emancipados e relativamente incapazes entre dezesseis e dezoito anos. A natureza jurdica da sentena de interdio segundo os autores de processo civil de que constitutiva; a posio majoritria dos autores de direito civil de que ela declaratria. Maria Helena Diniz diz que ela declaratria da incapacidade de uma pessoa, mas constitutiva nos seus efeitos. A sentena de interdio tem efeitos ex-nunc, no retroage para atingir fatos pretritos. A sentena de interdio, de acordo com posicionamento majoritrio, dispensa a publicao pela imprensa, j que a LRP teria revogado o CPC. A sentena precisa ser registrada no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais. No admitida em nosso direito a alegao de intervalo de lucidez. Embora a sentena de interdio no retroaja para alcanar fato pretrito, possvel que seja proposta ao para declarar nulo ato anteriormente praticado pelo incapaz. o que a doutrina chama de incapacidade natural, que tem como requisitos a incapacidade manifesta e a m-f do outro contratante.

A interdio em geral pode ser requerida pelos pais ou tutores; pelo cnjuge ou qualquer parente; e pelo Ministrio Pblico. Levantar-se a interdio, cessando a causa que a determinou.

AULA 43 CESSAO DA INCAPACIDADE Toda e qualquer causa que transforma a pessoa como capaz de fato, de exerccio ou de ao. Emancipao no sinnimo de cessao da incapacidade, apenas uma das espcies do gnero. De acordo com a Lei 8.213/91, o direito a penso vai at os 21 anos de idade. Portanto, a reduo da maioridade civil no teve conseqncias no direito previdencirio. Porm, caso o menor seja emancipado, essa causa pe fim ao direito penso previdenciria. No direito penal, apesar da diminuio da menoridade pelo CC de 2002, a atenuante de 18 a 21 anos continua aplicvel. O STF leva em considerao a idade biolgica da pessoa. EMANCIPAO a antecipao da capacidade civil para um menor de idade. A emancipao do menor no gera incapacidade criminal. No direito de famlia, caso o menor seja devedor de alimentos ele pode ser preso, pois no caso, a priso civil. Existem trs tipos de emancipao: 1. Voluntria: advm de um ato de vontade dos pais, ou por um deles na falta do outro, aos filhos menores que tenham pelo menos 16 anos de idade. feita atravs de uma escritura pblica, mediante registro no cartrio competente, independente de homologao judicial. Segundos os tribunais superiores, quando a emancipao voluntria, os pais continuam a ter responsabilidade pelos atos do menor emancipado. Esse posicionamento parte de uma presuno de m-f dos pais. Nas demais formas de emancipao (judicial e legal), os tribunais entendem que os pais no tm responsabilidade. 2. Emancipao judicial: aquela realizada por um juiz, na hiptese de um menor tutelado com pelo menos 16 anos. Embora o tutor seja um substituto dos pais, nunca ter os mesmos poderes dos pais. O requerimento de emancipao pode ser do tutor, do tutelado, ou somente do menor. A doutrina e a jurisprudncia admitem outra hiptese de emancipao judicial, na hiptese em que haja conflito de interesse entre os pais. O juiz exerce o papel de bonus pater familia. A sentena de emancipao deve ser registrada no cartrio de registro civil. 3. Emancipao legal: aquela que ocorre de forma automtica quando presente uma das hipteses elencadas no art. 5, II a V, do Cdigo Civil. automtica porque independe de escritura pblica, sentena, ou registro. No caso de emancipao legal no h idade mnima.

Na emancipao pelo casamento a separao ou divrcio no gera a revogao da emancipao, portanto, a pessoa no voltar a ser incapaz caso o faa antes dos 18 anos. A capacidade civil uma vez adquirida no perdida. Se o casamento for anulado ou declarado nulo a incapacidade civil retomada, pois, no caso concreto, o casamento sequer chegou a ser vlido. Os efeitos so ex tunc, retroagem no tempo. Essa regra no vale para o caso de casamento putativo. A simples aprovao em concurso pblico no gera emancipao. Nem mesmo a nomeao a gera, o que emancipa o exerccio. Cargo em comisso tambm no emancipa, o cargo deve ser efetivo. No caso de estabelecimento civil ou comercial, relao de emprego, o menor deve ter no mnimo 16 anos e ter economia prpria, ou seja, se manter com o fruto de seu trabalho. FIM DA PESSOA NATURAL Mors omnia solvit. A morte tudo resolve. So efeitos da morte: 1. Transmisso da herana; 2. Extino da personalidade; 3. Termino das relaes de parentesco; 4. Dissoluo do vnculo matrimonial ou da unio estvel. Existem duas hipteses de morte, a civil e real, a morte civil no existe em nosso ordenamento. Morte civil a extino da personalidade jurdica de um ser humano vivo. Embora no exista morte civil, existem resqucio da morte civil no nosso ordenamento, a deserdao e a excluso por indignidade, onde para efeitos de sucesso o herdeiro considerado pr-morto. Morte real aquela comprovada atravs do atestado mdico de bito, assinado em regra por um mdico, caso no haja mdico, o atestado pode ser substitudo por declarao de duas testemunhas. necessrio o corpo para comprovao da morte. No caso de transferncia de rgos necessria a assinatura de dois mdicos que no fizeram parte da remoo. A morte presumida pode ser de dois tipos, com e sem decretao de ausncia. No caso de morte presumida no h o corpo, a prova da morte feita de forma indireta. Na hiptese sem decretao de ausncia no h procedimento de ausncia, mas sim, o procedimento de justificao, mais clere. Na hiptese de decretao da ausncia, h desaparecimento da pessoa de seu domiclio sem dela haver notcia. Exige-se o procedimento de ausncia. Neste caso tambm h prova indireta da morte. A pessoa pode desaparecer de seu domiclio deixando ou no mandatrio. O CC de 1916 tratava o ausente como incapaz, o atual cdigo no o trata dessa forma, j que trata de curadoria dos bens do ausente, e no do ausente em si. So fases da ausncia: 1. 1 Fase: declarao da ausncia e nomeao de curador para administrar os bens da ausncia, cujos poderes sero determinados na sentena; 2. 2 fase: abertura da sucesso provisria aps um ano da arrecadao dos bens, ou trs anos, caso o ausente tenha deixado representante ou

procurador. aberta a sucesso da pessoa, sai o curador e a posse dos bens passa para os herdeiros, que em regra devem prestar cauo. Porm, no caso de o herdeiro ser cnjuge, descendente ou ascendente, ser dispensada a necessidade de cauo. O posicionamento majoritrio da doutrina de que os companheiros tambm devem ser dispensados da cauo, aplicando-se a analogia. 3. 3 fase: feita a sucesso definitiva decorridos 10 anos do trnsito em julgado da sentena concessiva da abertura da sucesso provisria, ou cinco anos do desaparecimento caso o ausente tenha desaparecido a 5 anos e contar com mais de 80 anos. O ausente deve ter completado 80 anos quando do requerimento da abertura da sucesso definitiva. A sentena que declara a sucesso definitiva declara a morte presumida da pessoa, momento em que os bens so transferidos em definitivo para os herdeiros e as caues so levantadas. No existe uma quarta fase, porm o CC diz que regressando o ausente nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes, aquele ou este havero somente os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo recebido durante sua venda. somente aps esse prazo que a sucesso considerada inabalvel. COMORINCIA Quando duas ou mais pessoas so herdeiras entre si e falecerem na mesma ocasio. Quando no se conseguir apontar quem morreu primeiro a comorincia presumida, logo em nosso ordenamento no h a pr-morincia. DIREITOS DA PERSONALIDADE So direitos subjetivos da pessoa de proteger tudo que lhe prprio: a sua integridade. Direito da personalidade no tem por objetivo proteger patrimnio, sempre tem por objeto de proteo a integridade do ser humano, seja ela fsica, moral, ou intelectual. O direito a alimentos, por exemplo, um direito da personalidade, pois visa proteo da integridade fsica, o sustento. So direitos excludendi alios, ou seja, exigir de outras pessoas uma obrigao de no fazer. O fundamento de todos os direitos da personalidade o princpio da dignidade da pessoa humana. A expresso direitos fundamentais mais ampla que a direitos da personalidade, pois esses no se restringem a direitos personalssimos, englobando tambm direitos patrimoniais. Pessoas jurdicas possuem direitos da personalidade na medida em que se adqem a eles, como por exemplo, o direito ao nome. Dano moral toda ofensa a um direito da personalidade, logo PJ pode sofrer dano moral. Smula 227, do STJ. Porm, para o STF, a PJ somente pode sofrer dano moral por ofensa a sua honra objetiva. Para outra corrente, a PJ pode sofrer dano extra-patrimonial, expresso que poderia abranger o dano moral pessoa natural, e tambm o dano denominado dano institucional. Existe ainda uma terceira corrente, negando a possibilidade das pessoas jurdicas sofrerem dano moral ou extra patrimonial, ou seja, institucional. Para esta corrente, ainda que a ofensa seja moral, se existir dano, este somente pode ser material. A aplicabilidade desta terceira corrente comprometida pois no somente a PJ que tem intuito lucrativo pode sofrer dano moral.

Somente os direitos autorais, dentre o rol de direitos da personalidade, possuem natureza hbidra, so patrimoniais e pessoais. Caractersticas dos direitos da personalidade: 1. Inatos: quanto ao surgimento, existem duas correntes. A primeira entende que os direitos da personalidade nascem com a pessoa (corrente jus naturalista). Corrente defendida por Maria Helena Diniz Existe a corrente jus positivista defende que os direitos da personalidade somente existem diante de previso legal. Corrente defendida por Miguel Realli. AULA 48 2. Vitalcios: surgem e desaparecem com a morte da pessoa. os direitos da personalidade no se transmitem aos herdeiros. No caso de indenizao por danos a imagem do morto, a fundamentao de parentes para requerer est na leso indireta aos parentes (dano moral em ricochete ou dano moral reflexo). 3. Absolutos: confere uma oponibilidade erga ominis. Porm, no um direito absoluto no sentido de no ter limites, pois podem sofrer limitaes quando confrontados com outros direitos fundamentais ou quando colidirem com os direitos fundamentais de outras pessoas. 4. Ilimitado: o rol de direitos da personalidade do CC de 2002 entendido como meramente exemplificativo (numerus apertus). 5. Extra patrimoniais: so insuscetveis de valorao econmica. Essa caracterstica no impede a quantificao econmica em algumas situaes, como no caso de alimentos, no caso de expresso de uso do direito da personalidade (ex. contrato relativo a direito de imagem) ou no caso de pedido de indenizao por dano moral. 6. Imprescritveis: o seu exerccio no limitado a qualquer prazo. No existe prescrio de direito da personalidade. O que considerado imprescritvel o direito da personalidade em si, ento, assim como o prprio direito imprescritvel, suas medidas de proteo tambm o so. Contudo, as medidas de reparao aos direitos da personalidade (pretenso de reparao de danos morais), a posio majoritria de que a reparao de danos dos direitos da personalidade prescreveria em trs anos (regra geral de reparao de danos art. 206, 3, V, do CC). A posio minoritria a de que tambm a indenizao seria imprescritvel. As aes versando sobre reparao de danos causados em razo de crimes de tortura no prescrevem segundo entendimento dos tribunais superiores. 7. Intransmissveis: inadmissvel a possibilidade de um direito da personalidade se destacar, se separar, do seu titular, com exceo dos casos previstos em lei. 8. Indisponveis: so direitos que impem a todos um direito geral de absteno, inclusive ao prprio titular. O Enunciado 4 do CJF diz que o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral. 9. Irrenunciveis: seu titular no pode renunciar a esses direitos durante toda a vida. decorre sobre tudo da indisponibilidade. 10.Inexpropriveis: no podem ser retirados da pessoa. Porm, os direitos da personalidade no podem ser penhorados, mas a quantia a ser recebida pelo uso do direito da personalidade pode.

DIREITO VIDA DIGNA Est prevista alm do nosso ordenamento, no art. 4 do Pacto de So Jos da Costa Rica. Dentro do direito vida est o direito reproduo humana. O Estado obrigado a prover tratamento para viabilizar a reproduo, ainda que gentico. Quanto ao direito clonagem, ela foi proibida em nosso pas pela lei 11.105/05. No mesmo sentido, a Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos de 1997. O que proibida a clonagem reprodutiva (reproduo de um ser humano em sua integralidade), que tem por objetivo a reproduo de um novo ser humano. No entanto, permitida a clonagem no reprodutiva, que tem por objetivo a reproduo de apenas alguns rgos dos seres humanos. A eugenia ou eugentica cincia que estuda a melhoria da reproduo humana. classificada em positiva (alterar caractersticas dos seres humanos que no sejam defeituosas), tal espcie proibida em nosso pas; e negativa ( aquela que tem por objetivo prevenir e curar doenas e m formaes de origem gentica), tem sido vista como permitida em nosso direito. O direito no reproduo, em regra, est na esfera privada do ser humano. O Estado no pode obrigar a reproduo ou a no reproduo. A esterilizao voluntria para fins de planejamento familiar permitida em nosso ordenamento (Lei 9.263/96) desde que a pessoa conte com 25 anos, ter no mnimo dois filhos vivos e prazo de sessenta dias entre a manifestao de vontade e o ato cirrgico. A prpria lei determina que o Estado deve desencorajar essa cirurgia. A esterilizao teraputica visa salvar a vida da gestante, independente de qualquer outro requisito. Esse tipo de esterilizao uma opo da gestante. A esterilizao eugnica visa impedir a transmisso de doenas hereditrias e para prevenir a reincidncia de delinqentes portadores de desvio sexual, por exemplo. Existe uma forte resistncia esterilizao eugnica. DIREITO AO CORPO A doao de partes do corpo divida em duas formas. A doao inter vivos limitada pela indisponibilidade do direito sade do doador. Em regra, podem ser doadas partes destacveis do corpo humano como as renovveis ou regenerveis (leite, sangue, medula ssea, pele, vulo, esperma, fgado) e de rgos duplos (rins). Normalmente o objetivo salvar a vida de outra pessoa. No podem ser alienados rgos internos e sangue em nenhum aspecto. No caso de corte de cabelo, por exemplo, possvel a sua venda. Tambm no se admite negcio jurdico na doao inter vivos. No admitida a doao de rgos por seres humanos em situao de vulnerabilidade. Piercings e tatuagens no vo contra os bons costumes, pois tradicionalmente so aceitas na histria da humanidade. Na doao em vida o doador pode indicar o destinatrio da doao, no obrigado a cair na lista geral de transplantes. A doutrina divide a doao post mortem em: 1. Com finalidade altrustica: aquela que tem por objetivo o transplante de rgos. Regulada pela Lei 9.434/97. Em seu art. 4, a lei dizia que salvo manifestao de vontade em contrrio, presumia-se autorizada a doao de tecidos, rgo e partes do corpo humano, para finalidade de

transplantes ou teraputica post mortem. Seguia-se o princpio do presumed consent. Porm, esse artigo foi revogado, prevendo que a retirada depende de autorizao do cnjuge ou parente maior de idade, obedecida a linha sucessria reta ou colateral at o segundo grau, firmada por documento subscrita por duas testemunhas presentes verificao da morte. Os autores interpretaram no sentido de que se aplica esse dispositivo somente caso o de cujus no tenha se manifestado expressamente de modo diverso em vida. Hoje, entende-se que a matria rege-se pelo consenso afirmativo. 2. Finalidade cientfica: aquela em que a pessoa destina o seu corpo (inteiro ou partes) pesquisas de carter cientfico e s escolas de medicina para finalidade educacional. No caso e a pessoa falecer sem ser identificada, a Lei 8.521/92 determina que se o cadver no for reclamado dentro de trinta dias poder ser destinado para finalidade cientfica. DIREITO AO SEXO Decorre do direito vida digna. Entende-se que garantido o direito prtese peniana como dever do estado, dentro do direito sade. Quanto ao direito alterao de sexo existe no caso de transexual, que a pessoa que rejeita a sua identidade gentica e a prpria anatomia de seu gnero, identificando-se psicologicamente com o gnero oposto. No pode ser confundido com homossexual (apenas atrao pelo sexo oposto). A pessoa com esse distrbio tem direito a alterao do prprio sexo por meio de interveno cirrgica, que admitida pela Resoluo 1.652/02 do CFM. Em decorrncia da cirurgia, o transexual pode alterar o seu prenome e seu sexo no registro de nascimento e documentos. Hermafrodita a pessoa que possui rgos internos masculinos e externos femininos ou vice e versa. No direito alterao do sexo pois a pessoa j tem os dois. direito determinao do sexo, pois ele escolhe um deles. Em decorrncia da escolha tambm tem direito a alterao do nome e do sexo no registro de nascimento e demais documentos. DIREITO AO TRATAMENTO MDICO (DIREITO SADE) DIREITO RECUSA DO TRATAMENTO MDICO Rege-se pelo consentimento informado no caso de ningum ser obrigado a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou interveno cirrgica. A princpio, a recusa a transfuso de sangue deve ser respeitada pelo mdico, pois, em regra, existe tratamento alternativo. Quando no existe tratamento alternativo o posicionamento majoritrio dos tribunais no sentido de que prevalece o direito vida em face do direito de liberdade de crena (princpio do primado do direito vida). Se a transfuso foi feita sem o consentimento do paciente, os tribunais tem entendido pela impossibilidade de serem pleiteados danos morais em face do mdico ou da entidade hospitalar. Entende-se que o mdico agiu no estrito cumprimento do dever legal. DIREITO AO NOME Toda pessoa tem direito ao nome, nele includo o nome e o prenome. At mesmo ao natimorto deve ser garantido o direito ao nome (porm, cada estado regulamenta a matria, e na maioria no permite a atribuio ao nome).

O art. 17 do CC protege o direito honra da pessoa. O art. 18 do CC protege o direito imagem. O art. 19 do CC protege o direito ao pseudnimo para uma atividade lcita, gozando da mesma proteo do nome. DIREITO IMAGEM Imagem retrato: a representao fsica do corpo de uma pessoa ou de partes de seu corpo atravs de fotos, desenhos, caricaturas, esculturas, pinturas, etc. (art. 5, X, da CF/88) Imagem atributo: o que a pessoa representa, isto , quais as caractersticas, qualidades e atributos reconhecidos a uma determinada pessoa pela coletividade. (art. 5, V, da CF) Imagem como direito autoral: o direito que a pessoa possui de proteger sua obra intelectual, de exposio ou publicao no autorizada. (art. 5, XXVII, da CF/88 e art. 20, do CC) Hipteses em que o direito a imagem no precisa ser autorizado: Divulgao de imagens de polticos, artistas e outras pessoas pblicas: podem ter a imagem divulgada com relao a atos que digam respeito a suas atividades, mas no intimidade ou vida privada; Divulgao de imagens em nome do interesse pblico: a divulgao da imagem pode ser realizada par fins de segurana pblica; sade pblica; e para fins de administrao pblica. Divulgao de imagens de fatos, eventos ou locais pblicos: permitida desde que seja par ao acontecimento e no para a pessoa. A pessoa apenas parte do cenrio, do contexto. Ex.: fotos de uma praa, uma praia, uma passeata, uma festa, etc. Direito de imagem X liberdade de imprensa hiptese de antinomia real, logo, todas as vezes que se est diante de uma antinomia real, o juiz deve se valer da tcnica da ponderao de valores, analisando no caso concreto qual o valor deve prevalecer, tendo sempre em mente o princpio da dignidade da pessoa humana. DIREITO A INTIMIDADE E DIREITO A PRIVACIDADE Em regra so termos tratados como sinnimos. Para Maria Helena Diniz, a privacidade protege aspectos externos da existncia humana, como seus hbitos, e-mails, telefones, cartas etc. Para a autora a intimidade protege os aspectos internos da existncia humana, como o segredo, o relacionamento amoroso, as situaes de pudor, o sofrimento em razo de uma perda, etc. PROTEO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE MEDIDAS PREVENTIVAS As medidas inibitrias so atuaes jurisdicionais a fim de influir de forma eficaz na vontade daquele que possa vir a violar direitos da personalidade. Na esfera preventiva da leso o direito dessa natureza sempre se estar diante de ponderao entre direitos de um e liberdade garantidas a outro. Tal ponderao, realizada pelo juiz, pode inclusive apresentar-se por tutela inaudita altera partes, visto que, a atuao dever ser efetiva e cuidar pela proteo do bem jurdico de maior valor no caso concreto. O Enunciado 140 do CJF diz que o art. 12 primeira parte do Cdigo Civil refere-se s tcnicas de tutela especfica, aplicveis de ofcio enunciadas no art. 461-A do CPC, devendo ser interpretada co resultado extensivo. MEDIDAS REPARATRIAS

Do conceito de medidas preparatrias temos que no se trata de garantir que direitos lesados sejam ressarcidos, mas que eles sejam reparados de forma a amenizar as conseqncias da violao ao direito da personalidade (princpio da satisfao compensatria). Nunca demais lembrar que restou afastada a discusso do passado sobre a impossibilidade de se pleitear a indenizao por dano material cumulado com indenizao por dano moral. Na atualidade, o entendimento pela possibilidade de cumulao pacfico e sedimentado no STJ. PESSOAS JURDICAS 1. Conceito todo ente formado pela coletividade de pessoas ou de bens que adquirem personalidade jurdica prpria por fora de disposio legal. Quando formada pela coletividade de pessoas chamada de pessoa jurdica intersubjetiva, ou seja, a que se forma entre sujeitos (pessoas). Caso a pessoa jurdica formada por uma coletividade de bens, chamada de patrimonial, exemplo a fundao privada. A capacidade da pessoa jurdica limitada finalidade para a qual foi criada. No direito francs e belga conhecida como pessoa moral; em Portugal, pessoa coletiva; no direito argentino, ente de existncia ideal. Existem outras denominaes como pessoas compostas, sociais, universais, abstratas, fictcias, etc. So requisitos para a criao das pessoas jurdicas: a. Vontade humana criadora; b. Comprimento das determinaes legais; e c. Finalidade lcita. 2. Classificaes das pessoas jurdicas 2.1. Pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado Pessoas jurdicas de direito pblico so aquelas reguladas pelo direito pblico. De direito pblico externo so os estados estrangeiros e as demais pessoas reguladas pelo direito pblico internacional. Pessoas jurdicas de direito privado so aquelas reguladas pelo direito privado. AULA 73 3. Espcies de pessoas jurdicas de direito privado: a. Associaes So pessoas jurdicas intersubjetivas sem finalidade lucrativa. A associao pode ter qualquer finalidade lcita que no seja lucrativa. So exemplos de associaes, as recreativas, filantrpicas, educacionais, religiosas, polticas, etc. Devem ter finalidade lcita. O MP exerce controle de finalidade das associaes. Apesar de no ter finalidade lucrativa, pode desenvolver atividade que gere lucro. Porm, a atividade que gera lucro s pode ser uma atividade meio, ou seja, serve para sustentar sua atividade principal. Para o CJF, partidos polticos e entidades religiosas tm natureza associativa. b. Sociedades So pessoas jurdicas intersubjetivas com finalidade lucrativa lcita. No importa se a sociedade simples ou empresria, de toda forma h necessidade de lucro. c. Fundaes So pessoas jurdicas patrimoniais sem finalidade lucrativa.

Existem duas formas de ato de instituio de fundaes: Inter-vivos: feita por meio de escritura pblica. No pode ser por instrumento particular; Causa-mortis: feita por meio de testamento, que no precisa ser necessariamente pblico. Admite qualquer forma de testamento. So requisitos para a instituio de uma fundao: Indicao da finalidade; Dotao de bens: a indicao de quais bens iro compor a fundao. Esses bens devem ser livres e suficientes para constituir a fundao. A verificao do cumprimento dos requisitos feita pelo Ministrio Pblico. O papel fiscalizatrio do MP permite que ele intervenha na fundao ou pea a sua dissoluo. Ateno: a forma pela qual a fundao ser administrada no um requisito indispensvel no ato de sua instituio (portanto, no requisito para sua instituio). O rol do p. nico do art. 62 do CC exemplificativo, segundo entendimento doutrinrio pacfico (Enunciado 9 do CJF: qualquer finalidade lcita que no seja a obteno de lucro). A simples deliberao dos rgos dirigentes das fundaes no pode ter por objeto sua extino, pois no caso das fundaes, a funo dos representantes dos rgos de mera administrao de um patrimnio que no lhes pertence. Nas fundaes, os fins so imutveis, porque fixados por seu instituidor. A promessa do instituidor que se traduz na dotao de bens ou direitos possui carter irrevogvel e irretratvel. d. Entes despersonalizados So entidades que no so pessoas jurdicas, como por exemplo, famlia, esplio, herana, massa falida, sociedade de fato (nem ato constitutivo possui), sociedade irregular, etc. Na dissoluo da sociedade de fato observa-se a participao de cada um. Aplica-se as regras da sociedade de fato ao concubinato. A sociedade regular possui ato constitutivo, mas este no foi levado a registro. As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no podem opor a irregularidade da sua constituio. Atualmente existe divergncia doutrinria sobre a personalidade jurdica do condomnio edilcio (Segundo o Enunciado 90 do CJF, deve ser reconhecida personalidade jurdica ao condomnio edilcio). Admite-se que na execuo de dvida o bem pode ser adjudicado em nome do prprio condomnio edilcio. 4. Personalidade das pessoas jurdicas 4.1. Teorias afirmativistas da pessoa jurdica a. Teoria da equiparao: defende que as PJ adquirem personalidade em razo da lei equiparar bens a pessoas. Essa corrente falha, pois no se pode tratar de forma semelhante pessoas e bens, sob pena de coisificao do ser humano, que viola o princpio da dignidade da pessoa humana. a teoria menos aceita na atualidade. b. Teoria da fico legal (Savigny): defende que a PJ uma mera abstrao, ou seja, uma mera criao legal. Defende que essa pessoa existe apenas no plano dos direitos, negando sua existncia no plano dos fatos. Para essa teoria, a PJ somente tem existncia ideal, negando a existncia real. Essa teoria criticada, pois a PJ existe no plano dos fatos. Essa teoria prevaleceu na Frana e na Alemanha no sculo XVIII.

Essa teoria restringia o alcance da pessoa jurdica apenas ao direito material. c. Teoria da realidade objetiva (teoria da realidade orgnica ou teoria organicionista): defende que a personalidade da PJ fruto de sua existncia real (material). Defende exatamente o oposto da teoria da fico legal. Defende que a PJ seria um organismo social vivo, na medida em que toda PJ tem sua identidade organizacional prpria. Clovis Bevilaqua era partidrio desta doutrina. d. Teoria da realidade tcnica (teoria da realidade das instituies jurdicas): a soma das duas teorias anteriores. Defende a existncia real da PJ e que a personalidade delas fruto de reconhecimento da lei. A lei, para essa teoria, no tem fora criativa, mas confirmativa da realidade da PJ. A existncia da PJ fruto de sua identidade real com sua identidade irreal. Essa foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil de 2002. e. Doutrinas negativistas: para essa teoria, somente existe no direito os seres humanos, carecendo as denominadas pessoas jurdicas de qualquer atributo da personalidade. Para essa doutrina, o termo pessoa jurdica serve apenas para mascarar um patrimnio coletivo ou uma propriedade coletiva. 5. Atributos da personalidade Quanto aos atos patrimoniais existe quase que uma semelhana total entre as pessoas jurdicas e as pessoas naturais. Porm, PJ no pode realizar atos existenciais, como, por exemplo, o casamento, adoo, etc. Obs. Pode ser condenada em alimentos em decorrncia de atos ilcitos. 6. Incio da personalidade das pessoas jurdicas O incio da personalidade das pessoas jurdicas de direito pblico se inicia, em regra, no momento da vigncia da lei criadora. Porm, h outras hipteses, como, por exemplo, revolues, guerras, promulgao de uma nova constituio, decretos (no caso de lei que autoriza a criao, como no caso de EP e SEM). No caso de pessoas jurdicas de direito privado, de acordo com o Cdigo Civil, ocorre a partir da inscrio dos seus atos constitutivos. Nosso sistema adotou o critrio das disposies normativas (h outros dois critrios citados pela doutrina: (i) livre associao: a emisso de vontade dos instituidores suficiente para a criao do ente personificado; (ii) do reconhecimento: h necessidade de um decreto estatal que reconhea a PJ.) Os requisitos do ato constitutivo esto no art. 46 do CC. Em regra dispensada a prvia autorizao do poder executivo (princpio da livre iniciativa). So excees: entidades financeiras, operadoras de seguros. O registro das pessoas jurdicas possui natureza jurdica constitutiva, pois o ato registral produz efeitos somente para o futuro, logo, possui eficcia ex nunc. Logo, o registro da PJ no convalidada atos pretritos. Caractersticas das sociedades despersonificadas: I. No possvel a obteno de CNPJ; II. Responsabilidade ilimitada, pessoal e solidria pela dvida; III. Impossibilidade de participar de licitaes com o Poder Pblico; IV. No consegue obter emprstimos/financiamentos; etc. 6.1. Adequao das Pessoas Jurdicas ao Cdigo Civil de 2002 Primeiramente, o prazo seria de um ano, que passou para dois, que depois, passou para quatro anos, tendo vencido em 2007.

Organizaes religiosas e partidos polticos no se subordinam adequao ao novo cdigo. A conseqncia da no adequao a irregularidade da pessoa jurdica, logo, passa a ser uma sociedade irregular. 7. Representao da Pessoa Jurdica A representao da pessoa jurdica para o Cdigo Civil feita pelo administrador, que exercem os poderes definidos no prprio contrato ou estatuto. Teoria dos atos ultra vires societatis: por esta teoria, as pessoas jurdicas no responderiam pelos atos de seus administradores que extrapolassem os poderes definidos em seu estatuto. Essa teoria prega a irresponsabilidade da PJ. Por esta teoria, o credor deve buscar seu prejuzo atravs do administrador que praticou o at. Essa teoria no aplicada em nosso ordenamento em face da teoria da aparncia. Se o contratante agiu de boa-f, no afasta a responsabilidade da pessoa jurdica. 8. Desconsiderao da Pessoa Jurdica Pelo princpio da separao (art. 20 do CC de 16), o patrimnio da empresa separado do patrimnio dos scios. A desconsiderao da personalidade jurdica o oposto da teoria da separao. sempre uma medida de exceo. A desconsiderao o ato pelo qual os scios ou administradores da PJ so chamados a responder pelas obrigaes assumidas pela empresa. Trata-se de simples medida processual, ou seja, quando h decretao de desconsiderao, a empresa no deixa de existir (no incide qualquer efeito no campo material). A desconsiderao apenas amplia o plo passivo da demanda, quando os scios ou administradores so includos na ao. 8.1. Teorias da desconsiderao da pessoa jurdica a. Teoria maior da desconsiderao: aquela em que no basta a inexistncia ou insuficincia de patrimnio da PJ, sendo necessria a demonstrao de um motivo previsto em lei. A teoria maior divide-se em duas: Subjetiva: aquela em que o motivo repousa na conduta dos scios ou administradores. Normalmente est calcada na idia de ato culposo dos scios, como, por exemplo, a existncia de fraude (seu grande defensor Rubens Requio); Objetiva: aquela em que para que ocorra a desconsiderao basta o desvio de funo (disfuno), caracterizado quando ocorre confuso patrimonial entre controlador (administrador) e o controlado (PJ). No direito americano muito utilizada principalmente por meio da cominglig of fund. Venire contra factum potest non podere (no possvel se virar contra fato prprio), est baseado na boa f objetiva (boa conduta), o administrador que confunde seu patrimnio com o da empresa quando lhe interessa, no pode alegar o princpio da separao de seu patrimnio quando o credor for cobrar da empresa (seu grande defensor Fbio Konder Comparato). Obs. A princpio, o art. 50 do Cdigo Civil seguiu a teoria objetiva; porm, na prtica, ambas as teorias tm sido adotadas no direito civil pelos nossos tribunais. O cdigo diz que ocorre a desconsiderao em caso de abuso de

poder, que gnero, dos quais so espcies o desvio de finalidade e a confuso patrimonial. b. Teoria menor da desconsiderao: aquela que dispensa motivo, basta a inexistncia ou insuficincia patrimonial da PJ. Essa teoria foi adotada pelo CDC e pelo Cdigo Ambiental. Segundo o STJ, Resp 279.273, o 5 do CDC tem aplicabilidade autnoma. No CDC, o juiz pode desconsiderar de ofcio a personalidade jurdica da PJ. Portanto, no CC, no pode. BENS 1. Teoria do estatuto jurdico do patrimnio mnimo (Luiz Edson Fachin) O CC de 2002 priorizou o ser, os direitos da personalidade, em consonncia da dignidade da pessoa humana, logo, deve ser garantido a todos os seres humanos um contedo jurdico mnimo existencial (ex. vedao da doao universal doar tudo o que tem para que se garanta um mnimo de existncia). Decorrncia da proteo ao estatuto jurdico mnimo a proteo ao bem de famlia. 2. Bem de famlia Existem duas formas de bem de famlia: 2.1. Bem de famlia legal ou involuntrio (Lei 8.009/90) aquele em que a proteo decorre de lei, incidindo de forma automtica. No necessrio escritura nem registro. A proteo do bem de famlia feita por meio de uma norma de ordem pblica, cuja incidncia imediata sobre dvidas anteriores, ainda que a penhora j tenha sido realizada (Smula 205 do STJ). O titular da proteo pode ser tanto a famlia (matrimonial, formal, mono parental, anaparental), bem como pode ser uma pessoa solteira. O que a lei visa a proteo do estatuto jurdico mnimo. Essa ampliao do direito ao bem de famlia foi fruto da EC 26, que acrescentou aos direitos sociais a moradia, que alterou proteo famlia para a proteo moradia. Pode ser protegido ainda que a moradia esteja em nome da empresa, desde de que seja utilizado pela famlia que no possui outra moradia (STJ, Resp 949.499/RS). A prova da moradia, em regra, pode ser feita por meio de documentos. 2.1.1 Objeto da proteo Abrange o bem imvel urbano ou rural utilizado pela famlia /pessoa, para sua moradia e os bens mveis que guarnecem a residncia e so indispensveis vida digna do morador, assim como as plantaes e benfeitorias. A proteo no alcana veculos automotores nem obras de arte ou adornos suntuosos e bens teis, mas no indispensveis famlia, como, por exemplo, ar condicionado, lava-louas, som, freezer, bar em mogno, etc. Com relao aos eletrodomsticos a proteo incidir, em regra, somente sobre uma unidade de cada objeto. Porm, deve-se analisar o caso concreto para saber se o eletrodomstico sobressalente no indispensvel. A proteo tambm incide sobre imvel em construo. Se o casal tiver mais de um imvel onde tenha domiclio, a proteo incidir sobre o de menor valor, salvo se outro tiver sido registrado para esse fim no CRI.

Bem de famlia indireto aquele em que a famlia no utiliza para sua moradia. Porm, apesar disso, est usufruindo do bem. a hiptese em que o nico imvel (ainda que no seja residencial) da famlia objeto de contrato de locao, e a renda obtida utilizada para o pagamento do aluguel dos bem em que a famlia mora. FALTA ASSISTIR S PERGUNTAS DA LTIMA AULA AULA 82 Se o imvel for rural tambm haver a proteo, que, em regra, se restringir sede da moradia da famlia. Excepcionalmente, a proteo abranger todo o imvel rural se a propriedade for pequena (art. 5, XVI, CF), e for trabalhada pela prpria famlia. No existe no ordenamento jurdico posio precisa dobre o que seja pequena propriedade. O entendimento majoritrio sobre o que seja pequena propriedade o tamanho de um mdulo rural, cujo tamanho varivel de regio para regio, como tamanho mnimo para a propriedade ser produtiva, sendo definida pelo INCRA. Existe proteo ao bem de famlia mesmo que a pessoa no possua casa prpria. A proteo se restringir aos mveis que guarnecem a residncia. 2.1.2. Excees impenhorabilidade Previstas na Lei do Bem de Famlia. 2.1.3. Pontos polmicos sobre o bem de famlia involuntrio De acordo com a lei, quando se trata de um fiador executado, esse no tem direito proteo. Essa hiptese foi acrescentada pela Lei do Inquilinato (8.245/91). A doutrina dividida sobre o tema. A doutrina majoritria contrria possibilidade desse tipo de penhora. favorvel impenhorabilidade. Tem como fundamentos: (i) ofensa ao princpio da igualdade (isonomia substancial); (ii) essa previso no foi recepcionada pela CF aps a EC 26/00. Para a jurisprudncia, tanto no STF quanto no STJ, tem sido no sentido de que o bem de famlia do fiador penhorvel. Renncia ao bem de famlia: (i) existe uma primeira corrente que entende que a proteo do bem famlia feita atravs de norma de ordem privada, portanto, o direito seria renuncivel. Para essa primeira corrente, se o devedor oferecer o bem a penhora, depois no poder se arrepender. Os argumentos da primeira corrente so de que ningum pode se valer da prpria torpeza; que o arrependimento seria uma hiptese de venire (venire contra factum proprium non potest a vedao ao comportamento contraditrio. Por esta regra, se uma pessoa se posicionou de determinada forma no passado quanto a um negcio ou ato jurdico, essa pessoa no poder no futuro mudar o seu posicionamento/comportamento procurando obter um ganho), o que inaceitvel diante do princpio da boa f objetiva. (ii) a segunda corrente (mais recomenda para concurso) defende que a proteo do bem de famlia tem por base norma de ordem pblica, sendo, portanto, irrenuncivel. Mesmo que a pessoa oferea voluntariamente o bem a penhora, poder posteriormente se arrepender. So argumentos dessa corrente os de que a renuncia vista como uma forma de exerccio inadmissvel da autonomia privada; e que o princpio que protege o direito moradia prevalece sobre o princpio da boa-f objetiva. No h posicionamento jurisprudencial firme sobre o assunto. 2.2. Bem de famlia voluntrio aquele em que a instituio deve ser feita por meio de ato inter vivos ou por ato causa mortis. No caso de atos inter vivos deve ser feita por escritura

pblica. No caso de ato causa mortis, deve ser por testamento, que pode ser pblico ou particular. A escritura pblica exigida independentemente do valor do bem (no segue a regra do art. 108 do CC). O CC no revogou a Lei do Bem de Famlia. Porm, na prtica, ou se aplica um instituto ou se aplica o outro. O dilogo de excluso. 2.2.1. Objeto de proteo A proteo recai sobre o imvel residencial urbano ou rural, com todos os seus acessrios (pertenas). Pode abranger ainda valores mobilirios (poupanas, aplicaes financeiras, aes, etc.) cuja renda seja utilizada no sustento da famlia. O objeto da instituio no pode ultrapassar um tero do patrimnio lquido existente no momento em que feita a instituio. 2.2.2. Excees proteo Obrigaes anteriores instituio, no importa a natureza; Obrigaes propter rem, isto , aquelas relacionadas ao imvel da tutela. Deve-se aplicar por analogia as excees da Lei de Bem de Famlia no se aplica ao bem de famlia voluntrio tais excees, levando-se em considerao que o dilogo de excluso. Essa seria a nica vantagem de se instituir o bem de famlia. 2.2.3. Administrao do bem feita pelo casal. Havendo qualquer divergncia entre os cnjuges, essa ser solucionada pelo juiz. 2.2.4. Extino do bem de famlia voluntrio Morte dos cnjuges sem filhos menores (se tiver filho menor a proteo continua); Morte de apenas um dos cnjuges aliada ao requerimento feito pelo vivo. Separao e divrcio no extinguem o bem de famlia voluntrio. NEGCIO JURDICO 1. Ato jurdico latu sensu a manifestao de vontade que est de acordo com o ordenamento jurdico e capaz de produzir efeitos jurdicos. 1.1. Ato jurdico stricto sencu a manifestao de vontade que produz efeitos impostos por lei. A nica disposio no cdigo sobre esse dispositivo o art. 185. 1.2. Negcio jurdico a manifestao de vontades que produz efeitos desejados pelas partes e permitidos por lei. onde as partes podem exercer a autonomia privada (autonomia da vontade). O negcio deve ser permitido por lei, pois o Estado atua no chamado dirigismo contratual. 1.2.1. Negcio jurdico unilateral o realizado por uma s pessoa, como por exemplo, o testamento, a promessa de recompensa. 1.2.2. Negcio jurdico bilateral Todo e qualquer tipo de contrato. 1.3. Ato-fato jurdico o fato jurdico qualificado pela atuao humana. o fato jurdico em que a manifestao de vontade humana examinada no aspecto secundrio (no

importa se a pessoa capaz ou no), preocupando-se o direito apenas com as conseqncias/efeitos do ato. So exemplos, o menor que compra um refrigerante, caa, pesca, comisto mvel, especificao. uma construo doutrinria, no estando previsto na legislao. TEORIA GERAL DO NEGCIO JURDICO Para a teoria da Escada Ponteana, desenvolvida por Pontes de Miranda, o negcio jurdico deferia ser seguido como se fosse uma escada. No primeiro degrau estaria a existncia; no segundo degrau a validade; e no terceiro degrau a eficcia. Primeiro se analisa a existncia, depois a validade e, por ltimo, a eficcia. A existncia e a validade so os elementos essenciais. O plano de eficcia seria elemento acidental. O Cdigo Civil no est inteiramente adequado Escada Ponteana. ELEMENTOS ESSENCIAIS PLANO DE EXISTNCIA PLANO DE VALIDADE Partes Capacidade civil plena (gozo + exerccio). Relativamente incapaz assistido; absolutamente incapaz representado. Legitimidade (forma de capacidade especfica. Leva em considerao o objeto do negcio) o nico requisito hbrido da teoria de Pontes de Miranda, pois diz com as partes e com o objeto. Em regra quando descumprida a legitimidade o ato anulvel. Ex. na venda de ascendente para descendente exige o consentimento dos demais (ateno, a doao no precisa). Objeto Deve ser lcito (de acordo com ordenamento jurdico abrange lei, moral, ordem pblica e bons costumes). Possvel. Pode ser tanto a jurdica (contido no conceito de objeto lcito) quanto a possibilidade fsica ( analisada somente luz do objeto e no quanto a pessoa que ir desenvolver a atividade. A pessoa ser analisada no plano de existncia relacionada parte). Exemplos de objetos impossveis fisicamente: colocar toda a gua do oceano em um copo; construir uma ponte at a lua. Deve ser determinado (individualizado) ou determinvel (tem ao menos a indicao de gnero e quantidade). Se o objeto for ilcito, impossvel, indeterminado ou indeterminvel, o negcio jurdico ser nulo (art. 166 do CC). Vontade Deve ser livre, ou seja, no est sob qualquer forma de coao ou presso. Alm de livre, a vontade deve ser consciente e de boa-f (para autores mais novos). Forma Prescrita ou no defesa em lei. Em regra a forma livre Para o direito civil, em

regra, basta que a norma no esteja defesa. Em regra, quando o requisito da solenidade da lei no for seguida, h nulidade absoluta. No caso de solenidade a ad solemnitatem a que exigida a ttulo de validade, toda vez que for desrespeitada o negcio nulo. exemplo o art. 108 do CC. Solenidade ad probationem aquela que se refere prova. Trata-se de prova em juzo do negcio. Est mais relacionada ao direito processual civil, porm, h exemplo dessa solenidade no art. 227 do CC. Obs. Em regra, o motivo (causa) irrelevante para o direito. Todavia, quando aposto como razo determinante, se transfigura penetrando no contedo da prpria declarao negocial e tornando ilcito o objeto. ELEMENTOS ACIDENTAIS o plano de eficcia dos negcios. Em regra, os negcios jurdicos que existem e so vlidos tm eficcia imediata. Excepcionalmente pode ser inserida uma clusula pelas partes que ir alterar essa eficcia natural do negcio, que so a condio o termo e o modo ou encargo. Normalmente, somente os negcios somente os negcios que envolvam interesse patrimonial (possuem contedo econmico) podem conter elemento acidental. So exemplos a compra e venda, a doao, etc. Nem todos os negcios patrimoniais admitem elemento acidental. So exemplos de negcios que no admitem elementos acidentais a aceitao e renncia de herana (so os denominados atos puros). Atos que envolvam interesses extra patrimoniais, como casamento, atos existenciais (reconhecimento de filhos, adoo, dentre outros do direito de famlia). Rol dos elementos acidentais 1. Condio a clausula que subordina a eficcia do negcio a um evento futuro e incerto. Para que seja condio a clusula deve ter sido inserida pela vontade das partes (ou seja, no pode ser um requisito legal). Se o evento for pretrito e ocorreu, o negcio ser reputado concludo e eficaz. Caso o evento no tenha ocorrido o negcio no ser considerado perfeito, isto , no produzir efeitos. Condio legal ou imprpria aquilo que Antonio Azevedo se refere como conditio iuris. No tida como condio, pois condio imprpria um requisito legal (imposto pela lei) para que o ato tenha eficcia, como, por exemplo, registro do escritura pblica de compra e venda de coisa imvel. Classificao da condio: Quanto certeza: (i) incertus an incertus quando: condio incerta. aquela que no se sabe se ocorrer e nem quando poder ocorrer; e (ii) incertus an certus quando: no se sabe se o evento ocorrer, mas, se ocorrer, dever ser num determinado momento/lapso temporal Quanto aos efeitos: (i) suspensivas: aquela que quando verificada d incio aos efeitos do negcio. Suspende o exerccio e a aquisio do direito at o momento em que a condio for verificada. Gera to

somente expectativa de direitos (sps debitum iri) no gera direito adquirida; (ii) resolutiva: aquela que quando verificada pe fim aos efeitos do negcio. Na condio resolutiva a aquisio do direito ocorre desde logo e o negcio produz todos os efeitos enquanto a condio no se verificar. o oposto da condio suspensiva. AULA 85 Negocio jurdico sob condio suspensiva pode ser transmitido Apesar de gerar somente expectativa de direito, ainda que sob condio suspensiva, o negcio pode ser transmitido a terceiros. Pode ser transmitida tanto por atos inter vivos como mortis causa. Obs. Admite-se, inclusive, que o titular da expectativa de direito possa praticar atos judiciais ou extra-judiciais com a finalidade de conservar o seu eventual direito. Pode, por exemplo, impetrar ao de reintegrao de posse. Classificao quanto a possibilidade: Condio possvel: aquela que pode ser realizada tanto no aspecto fsico quanto no aspecto jurdico. Condio impossvel: aquela que no pode ser realizada seja no aspecto fsico, seja no aspecto jurdico. Condio suspensiva impossvel anula o negcio jurdico. Condio resolutiva impossvel considera-se no escrita. Classificao quanto a ocorrncia: Condio causal: aquela que subordina a eficcia do negcio a um evento da natureza; Condio meramente potestativa: subordina o negcio vontade intercalada dos contratantes. Ex. uma parte cria a condio e a outra parte a cumpre ou no. perfeitamente admissvel. aquela que sujeita a eficcia do negcio vontade arbitrria de um dos contratantes. Ex. vou lhe dar tal coisa se eu quiser. No admitida, pois seria a mesma coisa que no prometer nada. Um contratante cria uma condio que dever ser cumprida por ele mesmo. A condio puramente potestativa nula. Condio mista: uma mistura da condio causal com a potestativa. vlida dependendo da mistura que se fizer. Ex. causal + condio meramente potestativa vlida. Se por outro lado, for condio causal + puramente potestativa ela nula, pois a condio causal seria insignificante no negcio jurdico. Condio quanto a licitude: Condio lcita: est de acordo com o ordenamento jurdico Condio ilcita: contrria ao ordenamento jurdico. 2. Termo a clausula que subordina a eficcia do negcio jurdico a um evento futuro e certo. Toda data futura exemplo de termo. Classificaes do termo: pode ser classificado em termo suspensivo (inicial ou dies a quo) e resolutivo (final ou dies ad quem). Termo suspensivo aquele que quando verificado d incio aos efeitos do negcio. Suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito, logo, gera direito adquirido. O lapso temporal existente entre dois termos denominado prazo. Classificao quanto a origem:

 Termo legal: est previsto na lei. Termo convencional: aquele ajustado entre as partes. Quanto preciso da data: Termo certo (certus an certus quando): aquele que certo que ocorrer e se sabe quando ocorrer. Termo incerto (certus na incertus quando): aquele que certo que ocorrer, mas no se sabe quando ocorrer. exemplo a morte. Obs. Chuva exemplo de termo incerto quanto a data no caso de aparecer sem limitao temporal. exemplo de condio se aparecer com limitao temporal, como por exemplo, se chover essa semana. No caso de se prometer uma coisa no caso de casamento da pessoa, ainda que o casamento esteja com data marcada, trata-se de condio. 3. Modo ou encargo Consiste na prtica de uma liberalidade subordinada a um nus. Doao onerosa exemplo de modo ou encargo, a mesma coisa que doao modal ou sob encargo. muito comum nos casos de loteamento em que o loteador doa um lote subordinando a liberalidade a um nus, como por exemplo, para a prefeitura construir uma creche em determinado prazo. A parte que colocou o nus no negcio jurdico no pode cobrar da outra parte a sua realizao. Por se tratar de um nus, caso a parte favorecida no cumpra o modo ou encargo, a parte que realizou a liberalidade poder pedir a revogao desta, mas nunca o poder exigir o cumprimento do encargo em juzo. Pode ocorrer tanto por ingratido como por descumprimento do encargo. Se o encargo for ilcito ou impossvel, ele ser, em regra, considerado no escrito. Todavia, caso o encargo seja o motivo determinante da liberalidade, todo o negcio jurdico nulo. Na prtica, surgindo dvidas sobre a existncia de condio ou encargo, devese concluir pela existncia do encargo, pois restrio menor que a condio. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir motivo determinante da liberalidade, caso em que invalida o negcio jurdico. Obs. O motivo que normalmente irrelevante para o direito. Todavia, quando aposto como razo determinante, se transfigura penetrando no contedo da prpria declarao negocial e tornando ilcito o objeto. DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO Est sempre relacionado vontade humana. As diferenas entre os vcios da vontade e do consentimento ocorrem na medida em que os vcios da vontade o defeito est na formao da vontade (aspecto subjetivo) e o prejudicado uma das partes contratantes; enquanto, nos vcios sociais o defeito est na manifestao da vontade (aspecto objetivo), o prejudicado sempre terceiro. 1. Erro ou ignorncia Erro a falsa percepo da realidade, enquanto a ignorncia o completo desconhecimento da realidade. Os efeitos e conseqncias jurdicas so idnticos. O efeito do erro tornar o negcio jurdico anulvel por meio de ao anulatria com prazo decadencial de quatro anos, cujo termo inicial a data da celebrao do negcio jurdico. A legitimidade para a ao a pessoa prejudicada. Erro imprprio (erro obstculo): denominado pela doutrina como bice impeditivo da manifestao de vontade. Em outras legislaes, como a alem,

tais situaes atribuem nulidade ao negcio jurdico. Ex. algum aluga um imvel quando na verdade acredita estar comprando-o. No tocante ao casamento, h no art. 1.557 a definio do que entende a lei por erro essencial para inquinar a vontade matrimonial. Trata-se de aplicao particular do erro quanto pessoa. A escusabilidade um requisito para a anulao de um negcio jurdico por erro Quanto a esta questo existem duas correntes. So elas: I. Primeira corrente: autores clssicos defendem que a escusabilidade ainda um requisito para a anulao do negcio jurdico. II. Segunda corrente: os autores mais novos entendem que a escusabilidade no mais um requisito. Segundo o Enunciado 12 do CJF, na sistemtica do art. 138 irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o artigo adota o princpio da confiana. Esses autores dizem que a expresso poderia ser percebido por pessoa de diligencia normal, em face das circunstancias do negcio no se refere escusabilidade, mas recognoscibilidade, pois na primeira verificada a conduta da parte prejudicada, enquanto a recognoscibilidade o que verificado a conduta daquele que contratou com o prejudicado, ou seja, daquele que se beneficiou do negcio jurdico. Princpio da conservao do contrato: previsto no art. 144 do CC, nada mais do que fruto do princpio da funo social do contrato. Visa, sempre que possvel, evitar-se o desfazimento do negcio jurdico. O erro pode ser classificado de duas maneiras: Erro substancial: aquele que recai sob aspecto determinante do negcio. Quando o erro substancial o negcio jurdico anulvel. Erro acidental: aquele que recais sobre aspectos secundrios do negcio. No permite a anulao do negcio jurdico, nem que a parte prejudicada pea a reparao pelas perdas e danos, pois quem erra, erra sozinho. O error pode ser incorpore, in negotia ou in substantia. 2. Dolo o induzimento malicioso da pessoa a erro. A pessoa induzida a errar. Pode ser conceituado tambm, como o artifcio ardiloso utilizado para enganar uma pessoa para que ela celebre determinado negcio jurdico. anulatria com prazo decadencial de quatro anos, cujo termo inicial a data da celebrao do negcio jurdico. A legitimidade para a ao a pessoa prejudicada. Classificao do dolo quanto a determinao Dolo essencial (dolus causam): aquele que contamina o negcio jurdico pelo fato de ter sido a sua causa. Recai sobre um aspecto determinante do negcio. Gera a anulabilidade do negcio jurdico. Dolo acidental (dolus incidens): aquele que no influiu na celebrao do negcio jurdico. O dolo acidenta no gera a anulabilidade do negcio, porm, permite que a parte enganada pleiteie indenizao pelas perdas e danos. Classificao do dolo quanto a conduta Positivo ou comissivo: aquele que consiste em uma ao. Negativo ou omissivo: basta uma omisso do agente (porm, caso a pessoa realmente no tenha a informao no h dolo). A pessoa deve omitir informao de que tinha conhecimento.

 Dolo bilateral ou recproco: o dolo de um compensa o dolo do outro, ou seja, os dolos se anulam reciprocamente, o negcio jurdico permanece vlido. No existe direito nem mesmo reparao pelas perdas e danos proporcionais quando o prejuzo de um for maior que o prejuzo do outro. Dolo de terceiro: o dolo de terceiro, para se constituir em motivo de anulabilidade exige a cincia de uma das partes contratantes. Neste caso, o autor do dolo ser condenado em perdas e danos. 3. Coao a presso ou ameaa que uma pessoa exerce sobre a outra para a obteno de um negcio jurdico. 3.1. Coao moral ou psicolgica (vis compulsiva) Qualquer forma de presso que cause fundado temor de dano iminente e considervel pessoa do negociante, aos seus familiares ou at mesmo a seus bens. aquela que deixa opo. O prazo para anulao de quatro anos, cujo termo inicial para contagem de prazo o dia em que cessar a coao. 3.2. Coao fsica (vis absoluta) No est prevista no Cdigo Civil, sendo fruto de construo doutrinria. aquela que no deixa opo ao coagido. H ausncia de manifestao de vontade (ex. colocar arma na cabea de uma pessoa). A conseqncia dessa forma de coao a inexistncia do negcio jurdico, em face da ausncia de vontade. A ao apta para anular o negcio a ao declaratria de nulidade, cujo o prazo imprescritvel. No caracteriza coao: a. Ameaa de exerccio legal do direito; b. Temor reverencial ou receio de desgosto. Coao de terceiro: subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que dele tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a quem aproveita, mas o autor da coao responder por perdas e danos do coacto. 4. Estado de perigo o negcio jurdico realizado por uma pessoa para salvar a si prprio, a um parente prximo ou a um amigo ntimo de grave situao de perigo. Para tanto, a pessoa realiza o negcio assumindo prestao excessivamente onerosa. So requisitos para anulao do negcio jurdico por estado de perigo: a. Elemento subjetivo: pessoa realiza o negcio jurdico para salvar a si prprio, a parente prximo ou a um amigo ntimo. b. Elemento objetivo: a pessoa realiza negcio jurdico assumindo prestao excessivamente onerosa. Obs. Para que o negcio seja anulado por estado de perigo necessrio provar que a outra parte sabia da situao de perigo. A doutrina chama isso de dolo de aproveitamento, que, como visto, deve ser provado. So conseqncias do negcio viciado por estado de perigo a anulabilidade do negcio mediante ao anulatria com prazo decadencial de quatro anos, com termo inicial a partir da concluso do mandato. Por analogia, aplica-se o princpio da conservao dos contratos visto no erro. Obs. O estado de perigo permite a anulao do cheque cauo dado a hospital, porm, no exonera o devedor de arcar com as despesas de tratamento.

5. Leso Consiste no vcio que permite a anulao do negcio jurdico celebrado de forma excessivamente onerosa quando a pessoa se encontrar em situao de premente necessidade ou de inexperincia. So requisitos para a anulao do negcio jurdico por leso: a. Elemento subjetivo: premente necessidade ou inexperincia (a diferena para o estado de perigo o grau da necessidade). O conceito de inexperincia de difcil colmatao, exigindo a anlise do caso concreto. b. Elemento objetivo: o mesmo do estado de perigo. Pessoa realiza o negcio jurdico assumindo prestao excessivamente onerosa. Na leso no preciso provar que a outra parte estava em situao de premente necessidade ou inexperincia (Enunciado 157 do CJF). A leso no exige dolo de aproveitamento para que o negcio seja anulado. So conseqncias do negcio viciado por estado de perigo a anulabilidade do negcio mediante ao anulatria com prazo decadencial de quatro anos, com termo inicial a partir da concluso do mandato. A leso dever conduzir sempre que possvel conservao do contrato. Caso a outra parte se oferea a complementar o preo a parte lesionada obrigada a aceitar (art. 157, 2). A prpria parte pode entrar com ao pedindo reparao pelo preo, segundo o Enunciado 291 do CJF. Nos contratos aleatrios, apenas excepcionalmente pode ser tipificada a leso, quando a vantagem obtida frontalmente superior ao contrato. Segundo Venosa, a necessidade de que fala a lei a premncia negocial, contratual, no se identificando com o estado de necessidade ou o estado de perigo. A desproporo das prestaes deve ser aferida no momento de contratar. Quando surge posteriormente ao negcio, irrelevante, pois, nessa hiptese, estaramos no campo da clusula rebus sic stantibus (teoria da impreviso). No se pode admitir que os contratantes renunciem previamente ao direito de anular o contrato por qualquer vcio de vontade. AULA 107 VCIOS SOCIAIS SIMULAO o desacordo entre a vontade interna (inteno) e a vontade externa (manifestao). Na simulao os contratantes agem em conluio com o objetivo de prejudicar terceiros. Em que pese a mudana do tratamento da matria no CC/02, simulao continua sendo espcie de vcio social. A simulao torna o negcio jurdico nulo, passvel de ao declaratria de nulidade absoluta. A legitimidade de qualquer interessado, inclusive a do MP. De acordo com o Enunciado 294 do CJF: sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra. Classificao da simulao quanto ao contedo: a. Absoluta: tudo mentira. aquela em que existe a aparncia de um negcio, mas na essncia, as partes no desejam realizar qualquer negcio.

Na simulao absoluta somente existe o negcio simulado. No h negcio dissimulado. No se pode aproveitar nada, tudo nulo. b. Relativa: nem tudo mentira. aquela em que h um negcio jurdico falso (negcio simulado) encobrindo um negcio jurdico verdadeiro (negcio dissimulado). A simulao relativa pode ser: (i) objetiva: refere-se a algum elemento relativo ao negcio jurdico (ex. preo, data, objeto, condio); e (ii) subjetiva: o que falso no negcio jurdico so as pessoas que contratam (ex. pessoa interposta). Ateno: no CC/02 no importa se a simulao absoluta ou relativa, a conseqncia uma s: o negcio nulo. O art. 167, caput, trata de hiptese de simulao relativa, onde o negcio que se dissimulou subsistir, se vlido na substancia e na forma. Classificao de acordo com o propsito a. Maliciosa: aquela que tem por objetivo prejudicar terceiros ou violar disposio de lei. Torna o negcio jurdico nulo. b. Inocente: aquela que no tem por objetivo prejudicar terceiros ou violar a lei. exemplo o caso de doao simular-se uma compra e venda entre pai e filho. Quanto a invalidao do negcio nesse caso h duas correntes: I. A simulao inocente no invalida o negcio jurdico (Maria Helena Diniz e Caio Mrio da Silva Pereira); II. Defende que na vigncia do CC/02, toda simulao gera nulidade, inclusive a inocente (Silvio Rodrigues e Francisco Amaral). Posicionamento preponderante na atualidade, de acordo com Enunciado 152 do CJF. FRAUDE CONTRA CREDORES a atuao maliciosa do devedor insolvente ou na iminncia de assim se tornar, que se desfaz de seu patrimnio procurando no responder pelas obrigaes anteriormente assumidas. Em caso de fraude contra credores o credor deve ingressar com ao pauliana (ao constitutiva negativa). Requisitos para caracterizao: a. Evento danoso (eventus damni): a insolvncia do devedor foi provocada pelo negcio fraudulento. Deve-se provar que em razo do negcio jurdico a pessoa ficou insolvente. b. Conluio fraudulento (consilium fraudi): deve ser provado o conluio entre o devedor e o adquirente. Deve-se provar a m-f do adquirente. Se o adquirente estava de boa-f (subjetiva) ele no perde o bem, ou seja, a venda do bem no ser anulada. c. Anterioridade do crdito: a fonte obrigacional deve ser anterior realizao do negcio, ao negcio tido como fraudulento. A fonte obrigacional pode ser o contrato, pode ser o ilcito, dentre outros (Enunciado 292 do CJF). Conseqncias da fraude contra credores a. De acordo com o CC: torna o negcio jurdico anulvel (plano da validade). b. Para os tribunais (Posio pacfica no STJ): o negcio fraudulento ineficaz perante terceiros (plano de eficcia). o mesmo entendimento aplicado fraude execuo. O prazo para a impetrao da ao pauliana decadencial de 4 anos, contados do dia em que foi praticado o negcio jurdico fraudulento. A legitimidade pessoa prejudicada ou de seus sucessores.

O cnjuge precisa ser citado da ao paulina, de acordo com o art. 10, 1, I, do CPC. Caso no seja citado, pode ingressar com embargos de terceiro. A fraude contra credores no pode ser reconhecida em sede de embargos de terceiros, deve ser proposta ao pauliana. PRESCRIO a perda da pretenso de reparao do direito violado em virtude da inrcia de seu titular no prazo previsto em lei. Pretenso o poder de exigir de outrem coercitivamente um dever jurdico. A prescrio pe fim pretenso do agente (e no ao direito de ao). A obrigao de acordo com a teoria binria (A. Brinz) torna um duplo vinculo entre credor e devedor. O primeiro vnculo seria o dbito e o segundo vnculo seria a responsabilidade civil. O dbito o primeiro momento da obrigao, consubstanciado no dever jurdico de cumprir espontaneamente uma prestao. Pode ser uma obrigao de dar, fazer e no fazer. A responsabilidade civil o segundo momento da obrigao, consubstanciada na conseqncia jurdica e patrimonial do descumprimento do dbito. H prescrio sempre que a outra parte est obrigada a fazer uma coisa espontaneamente e em no o fazendo, ingressa-se em juzo para satisfazer o direito (exercendo uma pretenso), que est sujeita a determinado lapso temporal. A prescrio est relacionada a direitos subjetivos patrimoniais (gera outra parte dever jurdico, ou seja, obrigao). Prescrio da exceo De acordo com o art. 190 do CC, a exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso. De acordo com Cmara Leal existem dois tipos de exceo: a. Exceo prpria ou propriamente dita: aquela em que o ru alega somente matria de defesa, sem qualquer conotao de ataque. Quando a exceo prpria prescritvel. b. Exceo imprpria: aquela em que o ru alega em sua defesa matria que poderia ser objeto de ao prpria, como, por exemplo, a compensao. Espcies de prescrio a. Prescrio extintiva: a prescrio estudada na parte geral do cdigo civil. Pe fim a uma pretenso. b. Prescrio aquisitiva: a usucapio. As causas que suspendem, interrompem ou impedem o prazo de suspenso tambm so aplicveis usucapio. Declarao de ofcio da prescrio O juiz deve declarar de ofcio a de prescrio (art. 219, 5, CPC). A prescrio civil continua sendo matria de ordem privada, tanto que admissvel a sua renncia. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita. Porm, para os tribunais, a prescrio somente pode ser alegada nas instancias ordinrias (Resp 157.840). Renncia da prescrio A revogao do art. 194 do CC no excluiu a possibilidade do exerccio do direito de renncia pela parte. Atualmente, antes de declarar de ofcio a prescrio, o juiz deve intimar as partes para que se manifestem. Ao ru para que possa exercer direito de renncia. Ao autor para que, eventualmente, aponte o equvoco do juiz (Enunciado 295 do CJF).

So requisitos para a renncia: a. Inexistncia de prejuzo de terceiro; b. O prazo j deve estar consumado (no se pode renunciar a prescrio antes da consumao do prazo). A renncia prvia proibida. No se admite renncia prvia a prazo prescricional em nenhum caso (nunca). Obs. A renncia pode ser expressa ou at mesmo tcita, como no caso de pagamento de dvida prescrita (irrepetvel). Prazos de prescrio Esto em dois artigos do cdigo civil. H prazos especiais, no qual a lei detalha uma situao concreta (art. 206 do CC); e prazo geral (art. 205), de 10 anos, aplicvel no caso de inexistncia de prazo especial (aplicvel de forma subsidiria). Os prazos de prescrio devem estar previstos em lei. No possvel a criao ou alterao de prazo de prescrio. No existe prazo convencional de prescrio (limitao da autonomia privada). A contagem do prazo de prescrio surge com o aparecimento da pretenso, que decorre da exigibilidade do direito subjetivo (Enunciado 14 do CJF art. 189 do CJF). Todas as vezes que a ao for de reparao de danos, o art. 189 do CC determina que o termo inicial da contagem do prazo de prescrio a data do evento danoso. Para os defensores da teoria da actio nata, o termo inicial no deve necessariamente ser a data do evento danoso, mas sim no momento em que a vtima tem cincia deste. Essa teoria tem sido adotada em algumas decises pelos nossos tribunais, como por exemplos, no caso de cirurgia plstica. Impedimento, suspenso e interrupo do prazo No impedimento o prazo nem inicia a correr, cessado o motivo do impedimento; na suspenso o prazo para de correr e recomea de onde parou quando do seu reinicio; na interrupo o prazo para de correr, quando cessado o motivo do impedimento o prazo comea do zero. Os arts. 197 a 199 tratam de suspenso e impedimento. Os prazos prescricionais esto relacionados a aes executivas e condenatrias. DECADNCIA a perda efetiva de um direito potestativo em virtude da falta de seu exerccio no prazo previsto em lei ou pelas partes. Direitos potestativos so aqueles que conferem ao seu titular o poder de provocar mudanas na esfera jurdica de outrem de forma unilateral sem que exista um dever jurdico correspondente, mas to somente um estado de sujeio. A decadncia pe fim ao direito. A decadncia est relacionada a direitos potestativos, logo, no existe um dever jurdico correspondente, mas apenas um estado de sujeio. Espcies de decadncia a. Legal: aquela prevista em lei (art. 178, CC). O prazo legal de garantia um prazo de decadncia lega. Quando a decadncia legal, o juiz deve declar-la de ofcio e a parte interessada no pode renunci-la; b. Convencional: aquela criada pelas partes no exerccio da autonomia privada. Toda garantia fornecida pelo fabricante um prazo de decadncia convencional. No pode ser declarada de ofcio pelo juiz e a parte interessada pode renunci-la.

Os prazos de decadncia esto espalhados no cdigo civil, com exceo dos arts. 205 e 206, que tratam dos prazos de prescrio. Esses prazos podem ser expressos em dias, meses e ano e dia e anos. No existe prazo geral de decadncia, existe apenas um prazo geral para as aes anulatrias. Os prazos de decadncia esto relacionados a aes constitutivas, sejam elas positivas, sejam elas negativas. No h prazo geral de decadncia. O art. 179 do CC refere-se apenas s aes anulatrias, com prazo de dois anos. Impedimento, suspenso ou interrupo do prazo prescricional Em regra no h impedimento, suspenso ou interrupo do prazo prescricional. Porm, de acordo com o art. 208 do CC, h uma exceo a essa regra (art. 195 I; e 198). No corre prazo de prescrio nem de decadncia contra os absolutamente incapazes (se o absolutamente incapaz estiver no plo passivo da demanda a decadncia correr, pois o beneficiar os relativamente incapazes no se beneficiam do disposto no art. 208). DIREITO INTERTEMPORAL o direito que procura regular os fatos pretritos diante da mudana no ordenamento jurdico. O direito intertemporal em relao os prazos prescricionais est previsto no art. 2.028 do CC. Este dispositivo estabelece uma regra de transio, na medida em sero os prazos prescricionais da lei anterior, quando reduzidos pelo novo cdigo civil, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. Quando se aplica o novo cdigo civil, o termo inicial do prazo a data de entrada em vigor do novo cdigo civil. Hipteses: a. Se o prazo foi reduzido: Se j transcorreu mais da metade do prazo no CC16 na data de entrada em vigor do CC/02, aplica-se o CC/16; Se no transcorreu mais da metade do prazo previsto no CC/16 na data de entrada em vigor do CC/02, aplica-se o prazo novo, com termo inicial sendo a data de entrada do CC/02 (11.01.2003). Nesse sentido: Enunciado 50 do CJF. b. Se o prazo foi aumentado Ex. cobrana realizada por dono de bares e restaurantes (art. 206, 1, I, do CC). Nessa hiptese, o acrscimo dever ser computado apenas se a pretenso no estava prescrita. O art. 2.028 do CC deve ser aplicado por analogia decadncia, de acordo com a doutrina majoritria. AULA 121 OBRIGAES 1. Conceito Existem dois conceitos de obrigao: a. Clssico (esttico): obrigao a relao jurdica pessoal e transitria que confere ao credor o direito de exigir do devedor o cumprimento de determinada prestao. O conceito clssico somente se preocupa com o ncleo da prestao.

b. Conceito dinmico: a obrigao vista como um processo, isto , como

uma srie de atividades exigidas do credor e do devedor para que a prestao seja cumprida de forma satisfatria. a obrigao vista como processo. H deveres secundrios (satelitrios, fiducirios, laterais, colaterais), que so deveres impostos pelo princpio da boa-f objetiva. So exemplos desses deveres a lealdade, probidade, retido, tica, confidencialidade, reciprocidade, etc. O dever de conduta imposto pela boa-f imperativo, ele se impe independente da vontade dos contratantes. 2. Elementos constitutivos das obrigaes 2.1. Elementos subjetivos 2.1.1. Sujeito ativo da obrigao o credor, que pode ser qualquer pessoa fsica ou jurdica. Pode inclusive no ter personalidade jurdica, bem como pessoa incapaz. Indeterminabilidade subjetiva ativa: uma situao transitria em que a obrigao permanece sem um credor conhecido. exemplo a promessa de recompensa. Apesar de indeterminado inicialmente, ele sempre determinvel. 2.1.2. Sujeito passivo da obrigao o devedor, ou seja, a pessoa vinculada relao jurdica base e tem responsabilidade primria. Assim como o credor, pode ser pessoa fsica, jurdica ou ente despersonalizado. Indeterminabilidade subjetiva passiva: ocorre quando o devedor somente ser conhecido no futuro. exemplo o leilo, o devedor das obrigaes propter rem (ou ambulatoriais) s conhecido no momento da arrematao. As obrigaes ambulatoriais so obrigaes hbridas, pois surgem do direito real. 2.2. Elemento objetivo da obrigao 2.2.1. Objeto direito (ou imediato) a prestao positiva ou negativa que ser realizada. Pode ser de trs tipos, dar, fazer ou no fazer. 2.2.2. Objeto indireto (ou mediato) o bem da vida, isto , a coisa ou a tarefa a ser obtida/cumprida com a prestao. Por exemplo, na venda de um automvel, dar o objeto direito e o automvel o objeto indireto da obrigao. Qual o objeto imediato da prestao? a atividade ou o objeto entregue atravs do cumprimento da prestao, ou seja, numa obrigao de dar um automvel o objeto imediato da prestao seria o automvel. Ou seja, o objeto imediato da prestao o mesmo objeto mediato da obrigao. A prestao precisa ser patrimonial? Para a doutrina clssica (majoritria) toda prestao precisa ter contedo patrimonial, ainda que o interesse possa ser de natureza no patrimonial. Para a doutrina moderna, tanto o contedo como o interesse no precisam ser economicamente apreciveis, basta que o interesse seja digno de tutela jurdica. Essa posio defendida por Fernando de Noronha, cita o exemplo da obrigao de devolver uma carta recebida pelo engano, em que no h valor econmico, logo a obrigao de devolver no possui contedo patrimonial. Outro exemplo a obrigao de citar a fonte em um trabalho. 2.3. Elemento imaterial (virtual, ideal ou espiritual) o vinculo que se estabelece entre credor e devedor. 2.3.1. Concepo unitria (monista ou clssica)

Possui essa nomenclatura, pois, para a concepo unitria, a obrigao forma um nico vnculo entre credor e devedor. Esse nico vnculo representado pelo dbito. A obrigao gera apenas um vnculo de dbito ligando uma pessoa a outra. Para a concepo unitria a responsabilidade civil no integra o conceito de obrigao. So defensores dessa corrente Carnelluti, que dizia que a responsabilidade civil a sombra da obrigao. 2.3.2. Concepo binria (dualista) Gera um duplo vnculo entre credor e devedor. Sendo a primeira parte o dbito e a segunda parte a responsabilidade civil. Logo, a responsabilidade civil integra o conceito de obrigao. A responsabilidade civil a conseqncia do descumprimento do dbito. Dbito (debitum no latim ou schuld no alemo). Responsabilidade (obligatio no latim ou haftung no alemo). A prescrio no atinge o dbito, mas somente a responsabilidade civil. Pode existir haftung sem schuld, como por exemplo, no caso da fiana. O fiador, em regra, possui responsabilidade civil subsidiria. Se esta ordem for desrespeitada, o fiador poder alegar o benefcio de ordem. Excepcionalmente, a responsabilidade do fiador ser solidria se constar clusula nesse sentido no contrato. Quando o fiador assume expressamente a responsabilidade solidria h renuncia tcita ao benefcio de ordem; quando o fiador renuncia ao benefcio de ordem, assumir tacitamente responsabilidade solidria. Em regra, a responsabilidade dos scios administradores quando da desconsiderao da pessoa jurdica no hiptese de haftung sem schuld, pois a responsabilidade dos administradores secundria. Quando h a desconsiderao surge uma responsabilidade extraordinria. No entanto, quando h a possibilidade de aplicao da Teoria Menor da Desconsiderao (aquela que no exige motivo basta a insuficincia patrimonial da PJ), podese afirmar haftung sem schuld. 3. Classificao da obrigao de acordo com sua natureza 3.1. Obrigao moral aquela que no gera dbito nem responsabilidade civil, pois a obrigao moral no interessa ao direito. fruto da conscincia do ser humano. um exemplo, ser educado. Para o direito no h conseqncia para o descumprimento. 3.2. Obrigao civil aquela que apresenta dbito e responsabilidade. aquela que pode ser cobrada em juzo, como, por exemplo, pagar alugueres. 3.3. Obrigao natural aquela que gera somente dbito. H o schuld sem o haftung. exemplo de obrigao natural a dvida e jogo, que no pode ser cobrada em juzo. 4. Classificao de acordo com os elementos 4.1. Obrigao simples ou mnima aquela que apresenta todos os elementos no singular. H um credor, um devedor e uma prestao. 4.2. Obrigao composta ou complexa aquela que apresenta pelo menos um de seus elementos no plural. Obs. Toda vez que o contrato for bilateral ou sinalagmtico haver uma relao jurdica obrigacional complexa, tambm conhecida como sistmica.

4.2.1. Obrigao composta objetiva a que apresenta pluralidade de prestaes. Pode ser de trs tipos: 4.2.1.1. Cumulativa (conjuntiva): aquela que apresenta mais de uma prestao devida e que ambas devem ser cumpridas. O credor nunca pode ser forado a receber apenas uma das prestaes, pois do ponto de vista do interesse do credor, inadimplemento parcial sinnimo de inadimplemento total. 4.2.1.2. Alternativa (disjuntiva): existe mais de uma obrigao devida, mas apenas uma deve ser cumprida. Na omisso do contrato, a escolha competir ao devedor (escolha in solutione). Mas por disposio contratual, o credor poder ser incumbido (escolha in petitione). No aplicvel s obrigaes alternativas o princpio do meio-termo ou da qualidade mdia, esse princpio diz respeito escolha da qualidade do bem quando a obrigao de dar coisa incerta. Somente haver a aplicao do princpio do meio-termo se as prestaes forem de dar coisa incerta. 4.2.1.3. Obrigao facultativa (faculdade alternativa): aquela que apresenta uma prestao devida que pode ser cobrada pelo credor e uma outra prestao facultativa que nunca pode ser cobrada. O devedor s se compromete com uma prestao, mas pode pagar com a outra, que, apesar disso, no pode lhe ser cobrada. Alguns autores como Gustavo Tepedino e Giselda Hironaka criticam a classificao das obrigaes facultativas como espcie de obrigaes plurais, j que nas obrigaes facultativas s devida uma das obrigaes, logo a obrigao seria simples. O contrato estimatrio (consignao) constitui hiptese de obrigao alternativa ou facultativa? Existem duas correntes: a. Primeira: defende que essa obrigao alternativa, pois ambas seriam prestaes devidas. Essa corrente defendida por Paulo Lobo e Cio Mrio. b. Segunda: defende que a obrigao facultativa. So defensores dessa corrente Venosa, Maria Helena e Arnaldo Rizzardo. Nenhuma posio prevalece. 4.2.2. Obrigao composta subjetiva 4.2.2.1. No solidria (fracionria ou parcial): a regra, pois solidariedade nunca se presume. A solidariedade resulta da lei ou do contrato. Toda vez que a obrigao for fracionria deve ser analisado o seu contedo, isto , se a prestao divisvel ou no. Se a prestao for divisvel aplica-se o princpio concursu partes fiunt, que quer dizer que cada credor/devedor somente poder cobrar/ser cobrado de sua quota parte. Se for indivisvel, cada credor/devedor poder cobrar/ser cobrado sozinho da totalidade da prestao. A indivisibilidade da prestao pode decorrer de sua natureza (ex. automvel), da lei (ex. lei do parcelamento do solo urbano) ou de um contrato. 4.2.2.2. Solidria (in solidum): a exceo (no pode ser presumida). 4.2.2.2.1. Ativa: a presente entre credores. Qualquer dos credores pode cobrar sozinho a totalidade da prestao, no importando se esta divisvel ou no. Se mais de um credor cobrar a totalidade da prestao, a soluo ser resolvida pelas regras da preveno no Processo Civil. A Lei do Inquilinato estabelece entre os locadores obrigao solidria ativa. 4.2.2.2.2. Passiva: aquela que se desenvolve entre devedores. Qualquer um dos devedores pode ser cobrado na totalidade da prestao. So exemplos

de solidariedade passiva legal, entre comodatrios, entre locatrios, entre fiadores. De acordo com o art. 282 do CC, o credor pode renuncia a solidariedade, em favor de um, de alguns ou de todos os devedores. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais. A renncia da solidariedade no deve ser confundida com a remisso da dvida. O devedor beneficiado pela renncia da solidariedade continuar obrigado pela dvida quanto a sua parte. Para a maioria da doutrina, os demais devedores solidrios no o so em relao aos devedores que foram excludos da solidariedade. 4.2.2.2.3. Mista: apresenta solidariedade entre credores e devedores. Qualquer um dos credores pode exigir de qualquer um dos devedores a totalidade da prestao. 5. Obrigao de acordo com a prestao 5.1. Obrigao de dar: a obrigao positiva que consiste na entrega de um objeto. 5.1.1. Obrigao de dar coisa certa: aquela que consiste em um objeto determinado. Existem duas regras principais quanto a obrigao de dar coisa certa: (i) credor no obrigado a aceitar coisa diversa ainda que muito mais valiosa; e (ii) o acessrio segue o principal. Essa regra tem aplicabilidade na omisso do contrato. Antigamente, se o objeto no fosse entregue a obrigao se resolvia em perdas e danos. Com o advento da Lei 10.444/07, se a obrigao no for cumprida, o credor poder promover a execuo especfica (art. 461-A, CPC), inclusive permite-se busca e apreenso do objeto. Se o devedor descumpriu a obrigao de forma culposa, dar ensejo a responsabilidade civil. Se o devedor no teve culpa, a obrigao considerada extinta. No direito aplicada a regra do res perit domino (a coisa perece para o dono). Em um exemplo em que o vendedor j tendo recebido o valor da coisa e esta perece em seu domnio, antes da tradio, o comprador tem o direito a restituio do valor pago, pois como ainda no houve a tradio, a coisa parece para o dono, que ainda o credor. AULA 143 OBRIGAO DE RESTITUIR aquela em que o devedor tem a obrigao de devolver coisa que no lhe pertence. Na obrigao de restituir caso a coisa se deteriore ou acabe sem culpa do devedor, no h obrigao de responder pela perda. Aplica-se o princpio res perit domino, ou seja, a coisa perece para o dono. Por outro lado, havendo culpa, h o dever de responder por perdas e danos. Ateno! Embora o credor no possa reclamar o valor do bem se o inadimplemento foi fortuito (sem culpa), poder cobrar pelos direitos que existirem at o momento da perda, como, por exemplo, o valor do aluguel. OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA aquela que tem por objeto um bem determinvel. O objeto determinvel aquele que indica o gnero e a quantidade. A escolha da qualidade do bem, denominada concentrao, no silncio do contrato compete ao devedor ( a chamada escolha in solucione). Caso o

devedor no faa a escolha no tempo devido, esta passa ao credor ( a chamada escolha in petitione). A obrigao de dar coisa incerta pode ser de duas espcies:
1. Com gnero ilimitado: a que est prevista no cdigo civil. como no

exemplo do caso em que A deve a B uma caneta (no h qualquer especificao, como ano de fabricao, cor etc.). todas as vezes em que se estiver diante de uma obrigao de dar coisa incerta com gnero ilimitado, aplica-se a regra do gnero nunca perece (genero nunquam perit). Em razo desta regra, o devedor nunca poder alegar inadimplemento fortuito para se exonerar do cumprimento da obrigao. 2. Com gnero limitado: quando, por exemplo, A se promete a entregar a B uma garrafa de vinho marca X, safra 1970. Nesse caso, eventualmente, o genero pode perecer, resolvendo-se a obrigao caso no houver culpa do devedor. OBRIGAO DE FAZER aquela que consiste no cumprimento de uma tarefa ou atribuio. Possui como espcies: 1. Obrigao de fazer fungvel: aquela substituvel, ou seja, aquela que pode ser cumprida por pessoa diversa do devedor. Caso o devedor se recuse a cumprir a prestao, o credor poder exigir o cumprimento forado em juzo, ou: (i) mandar terceiro cumprir e depois cobrar do devedor as perdas e danos; (ii) o prprio credor cumprir a obrigao e depois pedir perdas e danos; ou (iii) somente pedir perdas e danos. 2. Obrigao de fazer infungvel (personalssima ou intuitu persona): aquela insubstituvel em razo de disposio contratual ou em razo da natureza. So exemplos o caso do pintor famoso ou cantor famoso. Ateno! O credor no obrigado a aceitar que terceiro cumpra a prestao no poder cobrar indenizao do devedor originrio, pois a obrigao de fazer infungvel converteu-se em obrigao de fazer fungvel. Obs. Se o credor por motivo de urgncia for compelido a aceitar o cumprimento da prestao por terceiro, poder depois cobrar perdas e danos. OBRIGAO DE NO FAZER aquela em que se exige um dever de absteno. a nica espcie de obrigao negativa que existe. A obrigao de no dar se inclui no conceito de obrigao de no fazer. exemplo de obrigao de no fazer a clusula de sigilo nos contratos. So espcies de obrigao de no fazer: 1. Transeunte: aquela irreversvel, em que no possvel o desfazimento pelo devedor. Como, por exemplo a clausula de confidencialidade, caso haja divulgao, no h como voltar atrs. 2. Permanente: aquela que pode ser desfeita, ou seja, reversvel. exemplo a obrigao de no construir, a determinada distncia do vizinho.

TRANSMISSO DAS OBRIGAES CESSO DE CRDITO um negcio jurdico sinalagmtico em que o credor de uma obrigao transfere a sua posio. Na cesso de crdito no exigido o consentimento do devedor, mas recomenda-se que o devedor seja notificado da cesso para que no pague pessoa errada. Obs. A diferena da cesso para a alienao est no tipo bem. A alienao tem por objeto coisa tangvel, corprea, material. A cesso tem por objeto coisa intangvel, imaterial, incorprea. Princpio da gravitao jurdica: na cesso de crdito tem aplicabilidade a regra de que o acessrio segue o principal, logo, se for feita a cesso do crdito (principal), ocorre a transmisso das garantias, juros (acessrios). Em regra, o cedente no tem responsabilidade pela solvncia do devedor, mas tem responsabilidade pela existncia do crdito/dbito. Para que a cesso tenha eficcia perante terceiros dever ser feita por escrito, mediante instrumento pblico ou instrumento particular, desde que cumpra os requisitos da primeira parte do art. 654 do CC. A cesso pode ser de dois tipos com relao s obrigaes que dela surgem: 1. Cesso onerosa: aquela em que est presente a remunerao. A cesso de crdito tem carter especulativo, pois o cessionrio poder lucrar com a cesso. O cessionrio paga ao cedente um valor abaixo do crdito e depois cobra do cedido a totalidade do crdito. Isso no possvel no pagamento com sub-rogao. 2. Cesso gratuita: no h remunerao. A cesso pode ser classificada quanto responsabilidade:
1. Cesso pro soluto: aquela em que o cessionrio confere ao cedente plena

quitao da obrigao, ou seja, o cedente exonerado de responsabilidade pelo adimplemento da obrigao. a regra. 2. Cesso pro solvendo: aquela em que o cedente somente se exonera da obrigao na medida em que o devedor cumpri-la. a exceo. ASSUMO DE DVIDA (CESSO DE DBITO) o negcio jurdico sinalagmtico em que o devedor de uma obrigao transfere a sua posio na relao jurdica a um terceiro com o consentimento do credor. Ateno! Na cesso de crdito no exigido o consentimento do cedido, mas na assuno de dvida sim. Caractersticas da assuno de dvida: a) Tambm tem aplicabilidade o princpio da gravitao jurdica;

b) Na assuno de dvida, no h a criao de uma nova relao jurdica (nova obrigao), mas to somente, a substituio do sujeito passivo. c) Classificao da assuno quanto a forma: d) Por expromisso: aquela em que o devedor originrio no consente com o negcio. e) Por delegao: aquela em que o devedor originrio (delegante) anui com a transferncia do dbito ao terceiro (delegatrio). ADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES PAGAMENTO Pagamento em sentido estrito designa a extino da obrigao pelo seu exato cumprimento. Pagamento em sentido estrito sinnimo de pagamento direto. Em sentido amplo, designa to somente a extino da obrigao. meio direto de adimplemento das obrigaes. Sobre a natureza jurdica do pagamento existem duas correntes principais: 1. Defende que o pagamento um ato jurdico em sentido estrito. A favor dessa corrente h um argumento muito forte, no se anula pagamento viciado por erro, dolo, ou qualquer outro vcio do negcio jurdico. A ao a ser utilizada sempre a repetio de indbito. 2. Defende que o pagamento um negcio jurdico. Para alguns, negcio unilateral, para outros, bilateral. H ainda quem defenda ser unilaterais ou bilaterais a depender da anlise concreta do fato. So requisitos de validade do pagamento: 1. Vinculo obrigacional: deve existir uma relao que sirva de base obrigao, sob pena de caracterizao de pagamento indevido. O pagamento indevido pode ser: (i) objetivamente indevido: aquele em que no existia o dbito e tambm aquele em que a pessoa pagou a mais que o devido; e (ii) subjetivamente indevido: aquele em que se paga pessoa errada. 2. Cumprimento da prestao devida: para que seja pagamento devido necessrio o exato cumprimento da obrigao devida. 3. Animus solvendi: a inteno de solver. 4. Sujeitos do pagamento: so sujeitos o solvens (pagador) e o accipiens (recebedor). O sujeito ativo da obrigao pode ser o sujeito passivo do pagamento. So sujeitos ativos do pagamento: a) Devedor: aquele que est vinculado relao jurdica base. Ex. no contrato de fiana em locao o devedor o locatrio. b) Terceiro interessado: aquele que apresente interesse jurdico ou patrimonial no cumprimento da prestao. O terceiro interessado aquele que sofre a conseqncia do inadimplemento do devedor. Quando o terceiro interessado paga a dvida ocorre a sub-rogao legal. O terceiro se sub-roga nos direitos, privilgios, aes e garantias do credor originrio c) Terceiro no interessado: terceiro no interessado aquele que tem apenas interesse moral no cumprimento da obrigao. exemplo de terceiro no interessado, o caso dos pais que pagam dvida do filho maior. Ateno! Em regra o terceiro no interessado no se sub-roga nos direitos do credor, mas poder cobrar aquilo que pagou, mas poder cobrar aquilo que

pagou se o pagamento foi realizado em nome prprio. Se o pagamento foi em nome do devedor o terceiro nada poder cobrar. So sujeitos passivos do pagamento: a) Credor. b) Representante. c) Credor putativo: aquele que aparenta ser o verdadeiro credor aos olhos de quem paga. Trata-se de um falso credor. O pagamento vlido em respeito ao princpio da boa-f subjetiva do devedor, logo, cabe o verdadeiro credor dever cobra o pagamento em seu lugar. d) Ateno! Se o devedor tiver dvida sobre a quem deve pagar deve consignar em pagamento, pois quem paga mal paga duas vezes. AULA 148 Lugar do pagamento: 1. Obrigao quesvel: a obrigao deve ser cumprida no domiclio do devedor. Em regra, ou seja, no silncio do contrato a obrigao deve ser cumprida no domiclio do credor. 2. Obrigao portvel: a obrigao deve ser cumprida no domiclio do devedor. Ateno! Se o contrato estabelecer mais de um local para o cumprimento da obrigao, a escolha competir ao credor. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato (princpio da boa-f objetiva). Do princpio da boa-f objetiva surgem dois institutos:

Supressio: a supresso (perda de um direito) pelo seu no exerccio no tempo. Ressurectio: o surgimento de um direito em razo de uma conduta reiterada e tolerada no tempo.

Prova do pagamento
Quitao o instituto jurdico que comprova o pagamento. Recibo apenas o instrumento da quitao. Logo, os dois institutos no so sinnimos. A ausncia de qualquer um dos requisitos da quitao no lhe retira a validade. A quitao um direito do solves e a recusa em fornec-la gera para o pagador a faculdade (no uma obrigao) de consignar em pagamento. FORMAS DE PAGAMENTO INDIRETO CONSIGNAO EM PAGAMENTO o depsito da coisa devida pelo devedor ou por terceiro com o objetivo de extinguir a obrigao. A opo pela via judicial sempre vivel, independentemente da via extrajudicial, que possvel nos casos (somente no caso de quantias em dinheiro), devendo ser feita, em regra em instituio oficial. Exemplo em que possvel ambas: recusa do credor em receber a pretao.

O devedor no obrigado a percorrer a via extrajudicial para depor recorrer via judicial. O pagador livre para escolher a via que lhe aprouver. Se restar infrutfera a via extrajudicial o pagador tem a faculdade de realizar a via judicial. O art. 335 do CC traz um rol em que possvel a consignao em pagamento. Trata-se de rol exemplificativo de acordo com posicionamento doutrinrio pacfico. PAGAMENTO EM SUB-ROGAO o pagamento da obrigao realizado por um terceiro que recebe do credor o crdito, privilgios direitos e garantias. Pode ser de dois tipos: 1. Sub-rogao legal: aquela operada de forma automtica em uma das hipteses do art. 346 do CC. exemplo o caso do terceiro interessado, como no caso do fiador, adquirente do imvel hipotecado e do credor que para a dvida do devedor comum. 2. Sub-rogao convencional: pode ocorrer em duas hipteses: a) O credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos. No caso de terceiro interessado, mas sim de terceiro no interessado. Obs. Em regra, quando terceiro no interessado paga a dvida, no ocorre subrogao, mas apenas o direito de cobrar o crdito, sem seus privilgios e garantias. Logo, se no existir disposio expressa, haver apenas a transferncia do crdito.
b) O terceiro empresta ao devedor a quantia necessria para solver a dvida

sob a condio expressa de ficar sub-rogado nos direitos do credor original. Diferenas entre pagamento em sub-rogao e cesso de crdito: Sub-rogao Cesso de crdito uma espcie de pagamento da uma forma obrigao. obrigao. No tem natureza especulativa. de transmisso da

Pode ter finalidade especulativa.

Terceiro s pode cobrar aquilo que Pode cobrar a totalidade do crdito que pagou. lhe foi cedido, independentemente do que pagou pela cesso. O prazo de prescrio para cobrana da O prazo de prescrio para a cobrana dvida contado a partir da sub- da dvida contado desde o surgimento rogao. da obrigao, no havendo interrupo ou suspenso do prazo em razo da cesso do crdito. DAO EM PAGAMENTO

Consiste na entrega de coisa diversa pelo devedor com o objetivo de extinguir a obrigao. O credor no pode ser forado a receber coisa diversa ainda que mito mais valiosa. Obs. A dao em pagamento no se restringe s obrigaes de dar, alcanando tambm as obrigaes de fazer ou no fazer. Obs. Pode haver tambm dao em pagamento de obrigao diversa da que havia sido contratada, como, por exemplo, pintar o muro a invs de entregar a caneta. Ateno: se ocorrer a evico da coisa dada o credor ter o direito de cobrar a prestao originria. Evico a perda da coisa, normalmente em razo de uma sentena que ir conferir essa coisa a outra pessoa. NOVAO a criao de uma obrigao nova com o objetivo de extinguir uma obrigao anterior. Deve haver o animus novandi que a inteno de inovar, que percebida quando h diversidade substancial entre as prestaes. No caso da moratria, por exemplo, no h novao. o mesmo efeito que ocorre quando do parcelamento da dvida. Reajuste do valor do aluguel tambm no consiste em novao, logo, no exonera o fiador. A novao pode ser de dois tipos: 1. Objetiva: aquela em que h alterao da prestao, do objeto. Diferente da dao em pagamento, na novao objetiva, h resoluo do contrato, com a feitura de outro, enquanto na dao em pagamento no h alterao do contrato anterior. Na dao a entrega ocorre no presente, na novao objetiva ocorre para o futuro. 2. Subjetiva: haver alterao do sujeito da obrigao. Pode ser ativa (troca do credor) ou passiva (troca do devedor). Existem dois tipos de novao subjetiva passiva: a) Por delegao: aquela em que h consentimento do devedor originrio. b) Por expromisso: aquela em que no h consentimento do devedor originrio. A novao subjetiva passiva se distingue do pagamento em sub-rogao que nesta j houve a entrega da prestao; na novao subjetiva passiva no houve essa entrega. INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES o no cumprimento da obrigao. Existem dois tipos de inadimplemento: 1. Inadimplemento absoluto (definitivo):

 aquele em que o cumprimento da prestao se tornou intil ou impossvel. o exemplo de uma mulher que contrata a entrega de vestido de noiva para o casamento e a empresa no cumpre no prazo, logo aps o prazo (casamento) no haver mais utilidade na prestao. Quanto extenso o inadimplemento absoluto pode ser de dois tipos: a) Total: aquele em que a prestao no foi cumprida por inteiro. b) Parcial: aquele que diz respeito a apenas uma parte da obrigao, como por exemplo no caso de ser contratada banda com vinte integrantes para o casamento e somente 15 integrantes comparecerem. Quanto responsabilidade o inadimplemento pode ser: I. Inadimplemento fortuito: em regra, no gera obrigao de indenizar para o devedor. II. Inadimplemento culposo: culpa para o direito civil a culpa genrica, pouco importando se foi por dolo, negligncia, imprudncia ou impercia. O devedor deve responder por perdas e danos, que abrange tanto os danos emergentes quanto os lucros cessantes. Tambm pode abranger indenizao por danos morais. O devedor tambm responde por juros moratrios, que se referem ao atraso do pagamento, que no devem ser confundidos com os juros compensatrios, que tem por objetivo a remunerao do capital emprestado. Quanto taxa de juros moratrios quando no convencionados existem duas correntes: Primeira: a taxa de juros a que se refere o art. 406 a do 1 do art. 161 do CTN, ou seja, 1% ao ms. Essa corrente majoritria entre os autores de direito civil. a posio adotada pelo CJF. Segunda: defende que a taxa referia a SELIC. minoritria entre os autores de direito civil, pois varivel e composta. Ateno: num primeiro momento o STJ adotou a primeira corrente, mas atualmente, tem adotado ambas, no tendo a divergncia sido pacificada. O credor tem direito ainda a atualizao monetria, que visa devolver o poder de compra da moeda. O devedor ainda deve ressarcir os honorrios advocatcios, tanto os contratuais (tabela da OAB) quanto os sucumbenciais. Somente tem cabimento quando ocorre a efetiva atuao profissional do advogado. 2. Inadimplemento relativo Ocorre quando ainda h possibilidade e utilidade no cumprimento da obrigao. Se faltar qualquer desses dois requisitos, haver o inadimplemento absoluto. H apenas o atraso no cumprimento da prestao.

De acordo com o enunciado 395 do CJF: a inutilidade da prestao qua autoriza a recusa da prestao por parte do credor deve ser aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do sinalagma, e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor. Logo, de acordo com esse enunciado, a utilidade ou inutilidade da prestao no est sujeita ao arbtrio do credor, deve haver critrio objetivo. A mora pode ser: a) Mora solvendi: se divide em duas espcies: I. Mora ex re: aquela que ocorre de forma automtica. Aplica-se a regra dies intepellat pro homine. Basta que exista uma data, um termo para o cumprimento da obrigao. A obrigao deve ser positiva (dar ou fazer); lquida (certa quanto existncia e determinada quanto ao seu objeto); deve ter data ou termo certo para o seu adimplemento. II. Mora ex persona (mora pendente): aquela em que no h data ou termo certo para o cumprimento da obrigao. No automtica: exige interpelao. III. Mora presumida (mora irregular): aquela que surge quando h o descumprimento de uma obrigao de no fazer prevista em lei, que a obrigao de no causar dano. A pessoa que pratica ato ilcito est em mora irregular ou presumida. As conseqncias do devedor esto previstas no art. 395, que so as mesmas do inadimplemento absoluto (perdas e danos, juros, atualizao monetria e honorrios advocatcios).
b) Mora do credor (credendi, creditoris, accipiendi)

A mora do credor simples ato ou fato que independe da prova de culpa do credor. So efeitos da mora do devedor afastara do devedor isento de dolo a responsabilidade pela conservao da coisa. Se o devedor perder a coisa por imprudncia, negligncia ou impercia no poder ser responsabilizado. Obriga o credor a ressarcir o devedor pelas despesas na conservao da coisa. Obriga a pagar o preo mais favorvel ao devedor se houver variao no preo do bem at o dia da entrega. Gera para o devedor a faculdade de consignar em pagamento. c) Mora simultnea a mora caracterizada pelo inadimplemento relativo tanto do credor quanto do devedor. A consequncia a mora de um anular a mora do outro. PURGAO DA MORA o ato de afastar ou neutralizar os efeitos decorrentes do atraso. Se a mora for do devedor, este dever oferecer o principal, perdas e danos, mais juros, mais atualizao monetria e honorrios. Se a mora for do credor este dever se oferecer para receber a prestao sujeitando-se aos efeitos decorrentes do atraso. A purgao da mora no deve ser confundida com a cessao da mora. A purgao da mora um ato expontneo do credor ou do devedor e opera efeitos ex nunc, pois, por exemplo, h juros decorrentes do atraso. Na

cessao da mora h um fato extintivo com efeitos pretritos (eficcia ex tunc) e futuros. exemplo o caso de remisso da dvida. RESPONSABILIDADE CIVIL Dever jurdico originrio (primrio) Dever jurdico sucessivo (secundrio) Corresponde a uma conduta imposta o dever de reparar o dano causado. aos indivduos, como, por exemplo, no causar dano a outrem. Classificao da responsabilidade civil de acordo com a sua origem: a) Responsabilidade contratual ou negocial (ilcito contratual/relativo): aquela que surge em razo do descumprimento de uma obrigao prevista em um contrato, isto , de uma norma jurdica individual. A existncia de um contrato um requisito mnimo para o surgimento dessa responsabilidade. Porm, no basta ter um contrato, necessrio o descumprimento de uma obrigao prevista em um contrato. Ateno! Se um contrato ainda no est formado (fase de negociaes preliminares) a doutrina diverge quanto a natureza da responsabilidade. b) Responsabilidade extracontratual (aquiliana): aquela que surge quando h o descumprimento de obrigao prevista na lei, isto , h a violao direta de um mandamento legal. exemplo de responsabilidade extracontratual o art. 86 do CC. Diferenas entre responsabilidade contratual e extracontratual: Responsabilidade contratual Responsabilidade extracontratual Existe relao jurdica anterior entre as Em regra, no existe a relao jurdica partes. anterior. Regulada no art. 389 e ss do CC. Est regulada no art. 186 a 188 e nos arts. 927 e ss do CC. estudada sob o nome de estudada sob o nome de inadimplemento obrigacional. responsabilidade civil. Em regra subjetiva. Em regra subjetiva. A culpa presumida (h inverso do A culpa no presumida. A culpa deve nus da prova). Presuno juris tantum. ser provada pelo autor. Classificao da responsabilidade de acordo com os elementos: a) Responsabilidade subjetiva (teoria da culpa): para que tenha responsabilidade civil subjetiva o deve-se provar o fato, nexo causal, dano e culpa do autor. A culpa a ser provada a culpa latu sensu (em sentido amplo). b) Responsabilidade objetiva (teoria do risco; teoria do risco administrativo; no CDC teoria do risco proveito; teoria do risco da atividade; teoria do risco integral - LPNMA): composta por apenas trs elementos: fato, dano e nexo causal. A inverso do nus da prova somente ocorre na responsabilidade subjetiva por culpa presumida, como por exemplo no caso de responsabilidade dos pais pelos atos dos filhos no CC/1916. Na responsabilidade objetiva no h inverso do nus da prova. A culpa tratada como elemento estranho, impedindo-se a sua discusso em juzo, como por exemplo o caso da responsabilidade dos pais pelos atos dos filhos menores no CC/2002. A regra do Cdigo Civil de 2002 a responsabilidade civil subjetiva. A regra do CPC e do Estado a responsabilidade civil objetiva, tendo a responsabilidade objetiva a exceo. No CDC o exemplo o profissional

liberal, no caso do estado a exceo quando o Estado acusado de ato omissivo. Ateno! A responsabilidade objetiva pode existir independentemente da teoria do risco, como, por exemplo, no caso da responsabilidade objetiva em razo do descumprimento de boa-f objetiva (violao positiva do contrato). AULA 152 ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL 1. Conduta humana/fato Conduta humana todo comportamento humano voluntrio que se exterioriza atravs de uma ao ou omisso, produzindo consequncias jurdicas. A conduta pode ser tanto comissiva (ao) ou omissiva (omisso). Ateno! A ao ou omisso o aspecto fsico (objetivo) da conduta e a vontade o seu aspecto psicolgico (subjetivo). Quanto conduta a responsabilidade pode ocorrer por: a) Ato prprio: a responsabilidade atribuda a uma pessoa em razo de sua prpria conduta. hiptese de responsabilidade civil direta. Est presente no art. 186 do CC. b) Ato de terceiro: a responsabilidade atribuda a uma pessoa que tem o dever de guarda ou vigilncia sobre outra pessoa. As hipteses de responsabilidade civil por atos de terceiros so de responsabilidade subjetiva. Esto previstas, por exemplo, no art. 932 do CC. Trata-se de responsabilidade civil indireta. A pessoa que responde pelo ato de terceiro tem responsabilidade objetiva, enquanto o terceiro tem responsabilidade objetiva. Ex. empregado que causa dano com carro da empresa: para cobrar a indenizao diretamente do empregado preciso demonstrar culpa deste; para cobrar a indenizao diretamente do patro no necessrio demonstrar culpa deste. c) Fato do animal: a responsabilidade atribuda pelo dono do animal pelos danos causados a terceiros. Tambm hiptese de responsabilidade civil direta. d) Fato do dono: previso no art. 937 (do dono) e do art. 938 (de terceiro). No caso do art. 938, no caso de condomnio, no se puder determinar a unidade de que o objeto foi lanado, a responsabilidade ser atribuda a todo o condomnio. Se o prdio tiver apartamentos nas duas faces, somente devero ser responsabilizados os condminos do lado em que o objeto foi lanado. Quanto ilicitude da conduta a responsabilidade pode surgir de: a) Ato ilcito: todo ato contrrio ao ordenamento jurdico (abrange lei, moral, ordem pblica e bons costumes). O ato ilcito pode ter natureza: (i) penal; (ii) administrativa; e (iii) civil. No ato ilcito civil no necessrio apenas o ato contrrio ao ordenamento, mas tambm o dano (art. 186 do CC). Logo, para o CC/02 o dano integra o conceito de ato ilcito. b) Abuso de direito: tambm conhecido como ato emulativo uma espcie de ato ilcito caracterizado pelo desvio de finalidade. Age em abuso de direito quem excede manifestamente os limites impostos pelos fins sociais ou econmicos, pela boa f ou pelos bons costumes. Diferena entre abuso de direito e ato ilcito: Ato ilcito Abuso de direito duplamente ilcito: tanto no contedo lcito no contedo e ilcito nas quanto nas consequncias. consequncias.

c) Ato lcito: o ato que est de acordo com o ordenamento jurdico. Excepcionalmente, em algumas situaes previstas na lei, poder existir o dever de reparar o dano pela prtica de ato lcito. exemplo o estado de necessidade, quando o bem em que houve o dano foi de terceiro que no causou o risco (nesse caso o terceiro tem apenas o direito de regresso). Outro exemplo o direito de passagem forada (art. 1.285 do CC), em que obrigatria a indenizao do prdio em que ocorre a passagem. 2. Dano Dano em sentido amplo qualquer forma de leso a um bem jurdico, seja ele patrimonial ou extra-patrimonial. Diferena entre dano certo e dano incerto (eventual imaginrio remoto ou hipottico): dano certo aquele consistente em um fato preciso (prejuzo), sendo, portanto, indenizado. O dano certo pode ser classificado em atual (o que j aconteceu) ou futuro (aquele cujas consequncias ainda no se produziram, mas so certas). Dano certo, tambm denominado de eventual, imaginrio, remoto ou hipottico, aquele que pode vir a no se concretizar, da porque, inadmissvel a sua reparao. Diferena entre ressarcimento e reparao: a palavra ressarcimento somente deve ser utilizada para a indenizao por danos materiais (significa recompor patrimnio). A palavra reparao pode ser utilizada tanto para a indenizao por dano material quanto por dano moral. O dano pode ser de trs tipos: a) Material: todo e qualquer prejuzo patrimonial. Pode ser de dois tipos: (i) danos emergentes: tudo o que a pessoa perdeu/gastou. a diminuio do patrimnio da vtima; e (ii) lucro cessante: o que razoavelmente deixou de acrescer ao patrimnio da vtima. Somente incide imposto de renda sobre os lucros cessantes, desde que preenchidos os requisitos legais. No h falar em incidncia de imposto de renda sobre danos emergentes, pois no h acrscimo patrimonial. Perda da chance: a indenizao pela perda da chance fundamenta-se em uma probabilidade (a de que haveria um ganho) e em uma certeza (a de que a vantagem perdida resultou em um prejuzo). No lucro cessante existe a certeza do que a pessoa deixou de ganhar, do prejuzo). Na perda da chance h apenas a certeza de que a pessoa perdeu a chance de ganhar. A natureza jurdica da indenizao por perda da chance depende da situao em que ela estiver presente. Pode ter natureza de indenizao por dano material, como tambm por dano moral. b) Moral: toda e qualquer ofensa a um direito da personalidade. Dor, tristeza, angstia, depresso etc. so meras consequncias do dano moral. Bem extra-patrimonial o dano moral. O dano moral no pode ser caracterizado em toda e qualquer situao, como nos casos de meros aborrecimentos e transtornos. Nesse sentido, Enunciado 159/CJF: o dano moral, assim compreendido todo dano extra-patrimonial, no se caracteriza quando h mero aborrecimento inerente a prejuzo moral. Diferena entre moral direto, dano moral indireto dano moral por ricochete: Dano moral direto a leso a direito extra-patrimonial (direito da personalidade) da vtima. Dano moral indireto a leso a um direito/bem patrimonial com grande valor afetivo. Como exemplo leso a jias de famlia com grande valor afetivo.

Dano moral (reflexo)

ricochete aquela em que a ofensa dirigida a uma pessoa, mas as consequncias dessa ofensa refletem em outras pessoas. exemplo de dano moral por ricochete a ofensa dirigida a uma pessoa que est morta. Ex. art. 12, p. nico, CC. A indenizao por nano moral possui natureza jurdica: Primeira corrente: defende que a indenizao por dano moral somente pode ter a natureza compensatria/reparatria (compensatory damages). Esta corrente est fundamentada no princpio da legalidade, pois se fosse com carter punitivo, teria natureza de sano, que no pode existir sem prvia disposio legal. At pouco tempo atrs essa era a corrente majoritria. Segunda corrente: defende que a indenizao por dano moral pode ter alm da natureza reparatria (dano) e a punitiva ou educativa (punitive and exemplary damages). S pode ter carter punitivo ou educativo se tiver carter reparatrio. Esta corrente a majoritria na atualidade e reconhecida no STF e no STJ. Terceira corrente: defende que a indenizao por dano moral pode ter natureza exclusivamente punitiva/educativa, independentemente da existncia de dano no caso concreto. Essa terceira corrente no aceita em nossos tribunais. Obs. Dano moral precisa ser provado? Dano moral provado (dano moral subjetivo): a vtima deve provar as consequncias do dano moral e no o dano moral em si. Antigamente era a exceo, atualmente a regra. Dano moral presumido (dano moral objetivo ou in re ipsa): tem sido aceita em situaes de grave leso a direitos da personalidade. As consequncias do dano moral no precisam ser provados. So exemplos o protesto indevido de ttulo; morte de parente prximo; em caso de tortura (nesse caso tambm h imprescritibilidade). Ateno: existem duas correntes sobre a incidncia de IR sobre indenizao paga a ttulo de dano moral: Primeira corrente: para o Min. Teori Albino Zavascki do STJ, gera incidncia de imposto de renda diante do acrscimo patrimonial proporcionado. Nesse sentido, REsp. 748.868/RS. Segunda corrente: para o ministro Herman Benjamin, no gera a incidncia, pois no h acrscimo patrimonial. H apenas a recomposio de um interesse extra-patrimonial pela via patrimonial. Nesse sentido, REsp. 963.387. Para o STJ a expresso danos corporais abrangem danos morais ou fsicos. Nesse sentido, STJ, AI 935.921. c) Esttico: toda e qualquer leso beleza externa do ser. So exemplos de dano esttico o corte, a cicatriz, o aleijo, a queimadura, amputao de membro, etc. Ateno! Os trs tipos de danos so cumulveis (materiais, estticos e morais). 3. Nexo causal a mesma base estudada no direito penal. a ligao existente entre o fato e o dano, a causa e o efeito. Existem trs teorias sobre o nexo causal:

em

Teoria da equivalncia das condies ou dos antecedentes: aquela que considera como elemento causal todo o antecedente que haja participado da cadeia de fatos que resultaram no evento danoso. afastada por completo no direito civil. Teoria da causalidade adequada: aquela que considera como elemento causal somente aquele ato (adequado) a produo do resultado danoso. Se o dano ocorreu por fora de uma situao excepcional (circunstncia acidental), a causa no era adequada. No caso de algum que d paulada em algum com osteoporose (no sabida pelo autor) e este morre em razo da fragilidade de seus ossos (se tivesse ossos normais no teria morrido), haver obrigao de reparar o dano, mas no pelo resultado morte, que no era a causa adequada da conduta do agente. Teoria da causalidade imediata (interrupo do nexo ou causalidade necessria): aquela que considera como elemento causal somente o antecedente ftico que ligado que ligado por vnculo de necessariedade ao resultado danoso, determinasse esse ltimo como uma consequncia sua direta e imediata. Ateno! Se o resultado danoso foi provocado pela interposio de outra causa, a responsabilidade pode ser excluda ou mitigada. No existe consenso sobre a teoria adotada no direito civil no mbito dos tribunais superiores. Alguns autores tem apontado que o CC teria adotado a teoria da causalidade direta ou imediata no art. 403. 4. Culpa O estudo da culpa somente tem importncia na responsabilidade civil subjetiva. Na responsabilidade civil subjetiva a culpa elemento essencial. Culpa a inobservncia de um dever de comportamento imposto pela ordem jurdica. Para o direito civil o que importa a culpa em sentido amplo (genrica ou latu sensu). So espcies de culpa: Dolo; Impercia; Imprudncia; e Negligncia. So graus de culpa: Lata: a culpa grave (culpa lata equiparatum dolo); Leve: a culpa mediana; Levssima: a quase inexistncia de culpa. Obs. De acordo com o art. 944, p. nico, CC, se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir eqitativamente, a indenizao. O caput do art. 944 traz o princpio da reparao integral do dano (restitutio in integrum). Logo, o pargrafo nico traz uma exceo ao princpio da reparao integral do dano, exigindo a anlise do grau de culpa do agente. Para a doutrina majoritria o dispositivo constitucional. O p. nico do art. 944 do CC pode ser aplicado responsabilidade objetiva? De acordo com o posicionamento atual do CJF aplicvel responsabilidade objetiva. Nesse sentido, Enunciado 380 do CJF. A culpa no discutida para

fixao do dever de reparar o dano, mas sim para a fixao do quantum a indenizar. AULA 153 A culpa exclusiva da vtima afasta o dever de reparar o dano. excludente de responsabilidade tanto objetiva quanto subjetiva, pois exclui o nexo de causalidade. A culpa concorrente no Cdigo Civil provoca a reduo no valor da indenizao (art. 945). No CDC a culpa concorrente no afasta nem reduz o dever de indenizar (art. 12, 3). 5. Hipteses de responsabilidade objetiva no CC de 2002 So hipteses: a) Nos casos previstos em lei, como, por exemplo os arts. 932, 936, 938 e 938 do CC. b) Art. 926, p. nico, CPC: uma clusula geral de responsabilidade objetiva fundada na atividade de risco. Existem trs teorias sobre essa responsabilidade: Primeira corrente: defende que a responsabilidade por atividade de risco est fundamentada na teoria do risco criado ( a mais ampla). Por esta teoria, no importa que a atividade desenvolvida pelo autor do dano seja lucrativa ou no lucrativa. Segunda corrente: defende que a teoria que fundamenta o art. 926, p. nico, a teoria do risco proveito ou risco benefcio. Essa teoria mais restrita, j que por esta teoria somente haver responsabilidade objetiva se a atividade desenvolvida pelo autor do dano for lucrativa. No existe consenso sobre a teoria dominante. CONTRATOS 1. Conceito Contrato todo negcio jurdico bilateral que visa a criao, modificao, extino ou conservao de direitos e deveres. Em razo de o contrato ser negcio jurdico bilateral, o auto contrato ou contrato consigo mesmo nulo. 2. Princpios contratuais a) Princpio da autonomia privada (autonomia da vontade) o princpio que garante s partes o poder de manifestar a prpria vontade, estabelecendo o contedo e a disciplina das relaes jurdicas de que participam. Atualmente a manifestao de vontade ao contratar recebe uma srie de restries do denominado dirigismo contratual (estado intervindo nas relaes contratuais entre as partes). O dirigismo estatal uma limitao autonomia privada. So exemplos de dirigismo contratual a CLT e o CDC. Liberdade de contratar diz respeito ao direito/poder de celebrar contratos (no diz respeito ao direito contratual), enquanto a liberdade contratual diz respeito ao contedo do contrato. Existe a limitao do dirigismo estatal quanto liberdade contratual. b) Princpio da funo social O Cdigo Civil est sustentado por trs bases: (i) princpio da socialidade; (ii) princpio da eticidade onde est fundada a boa f objetiva; e (iii) princpio da operabilidade.

O conceito de funo social fluido, dependendo da poca e do caso concreto. Em linhas gerais, o princpio pelo qual na busca dos interesse particulares as partes no podem prejudicar os interesses da coletividade. Interesses da coletividade so os metaindividuais ou interesses individuais relativos dignidade da pessoa humana. De acordo com o art. 421 do CC a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Houve um erro quanto ao dispositivo, o termo liberdade de contratar no tem a ver com direito contratual, deveria ter sido escrito liberdade contratual, que o que pode ser limitado pela funo social. A funo social apenas um limite e no a razo de contratar. Logo, o princpio da funo social no eliminou o princpio da autonomia privada contratual. Nesse sentido, enunciado 23 do CJF, que diz que a funo social penas atenua ou reduz o alcance da liberdade de contratar. Pelo art. 2.035 do CC a validade dos negcio e demais atos jurdicos constitudos antes da entrada em vigor do CC, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidos no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia do CC a este se subordinam. O p. nico deste artigo fala sobre a funo social. Logo, quanto existncia e validade, deve ser observada a lei do momento que o ato foi praticado. Quanto eficcia do negcio, deve ser observado e o ato jurdico est de acordo com os preceitos do atual Cdigo Civil. Eficcia interna do princpio da funo social (funo intrnseca): diz respeito limitao do contedo do contrato e a sua interpretao. Nesse sentido Enunciado 360 do CJF o princpio da funo social dos contratos tambm pode ter eficcia interna entre as partes contratantes. So exemplos da eficcia interna: Mitigao da fora obrigatria do contrato; Proteo da parte vulnervel da relao contratual (consumidores e aderentes arts. 423 e 424 do CC); Vedao da onerosidade excessiva (art. 317 do CC); Proteo de direitos individuais relativos dignidade da pessoa humana; Eficcia externa do princpio da funo social (funo extrnseca) e a tutela externa do crdito: a idia de eficcia externa da funo social impe a terceiros a obrigao de no prejudicar o contrato estabelecido entre as partes. Nesse sentido, art. 608 do CC. Nesse sentido, Enunciado 21 do CJF. c) Princpio da boa-f objetiva decorrente do princpio da eticidade. Previsto no art. 422 do CC, impe um dever de comportamento/conduta. Isso significa que as partes devem agir com lealdade, probidade, retido. Boa f subjetiva est relacionada inteno do agente. Em relao boa-f subjetiva so exemplos os art. 1.201 e 309 do CC. O juiz pode aplicar de ofcio o princpio da boa-f objetiva. Nesse sentido, enunciado 26 do CJF. pacfico entre os autores que a boa f objetiva deve estar presente em todas as fases contratuais, ou seja, o dever de ter um bom comportamento dever estar presente antes da celebrao do contrato. Atm mesmo aps a extino do contrato o princpio da boa-f objetiva deve ser respeitado.

Ateno! A violao dos deveres de comportamento impostos pelo princpio da boa-f objetiva pode ser denominado de violao positiva do contrato. Conceitos relacionados boa-f objetiva: Supressio (verwirkung): a supresso de um direito pelo seu no exerccio no tempo. exemplo o art. 330 do CC. Surrectio (erwirkung): o surgimento de direito em razo de uma conduta tolerada no tempo pelo outro contratante. Tambm exemplo o art. 330 do CC. Venire contra factum proprium non potest (exerccio inadmissvel da posio jurdica): se uma pessoa adotava uma determinada postura em uma relao jurdica no passado no poder aleatoriamente alterar sua postura procurando obter um ganho. exemplo o art. 180 do CC. Outro exemplo a Desconsiderao da Personalidade da Pessoa Jurdica. De acordo o Enunciado 362/CJF, a vedao do comportamento contraditrio (venire contra factum proprium) funda-se na proteo da confiana, tal como se extrai dos arts. 187 e 422 do CC. Tu quoque: a regra pela qual uma pessoa no pode se beneficiar da norma (geral ou individual) que descumprir. O tu quoque deriva da regra pela qual a ningum dado beneficiar-se da prpria torpeza. Exceptio doli: uma forma de defesa do ru pautada na noo de abuso de direito. exemplo a exceo do contrato no cumprido. Duty to mitigate the loss: o dever que a vtima de um evento danoso tem de evitar o agravamento do prprio prejuzo. Nesse sentido, Smula 169 do CJF. exemplo o art. 771 do CC. d) Princpio da fora obrigatria O princpio da fora obrigatria (pacta sunt servanda) ainda tem aplicabilidade no direito civil. 3. Formao dos contratos Para a formao dos contratos so exigidas duas condutas bsicas: Proposta: para ter validade precisa ser sria, clara, precisa e definitiva. A pessoa que faz a proposta denominado proponente, solicitante ou policitante. Aceitao: para que tenha validade deve ser pura e simples. Se for feita qualquer ressalva, esta ser considerada como contraproposta. Quem aceita a proposta denominado de oblato, solicitado ou policitado. Quanto ao momento da formao do contrato existem duas distines: Contrato entre presentes (inter praesentes): aquele em que no h intervalo na comunicao, como, por exemplo, entre presentes no mesmo local, internet, msn, skype, videoconferncia, dentre outros. O contrato entre presente considera-se formado no exato instante em que a proposta aceita. Contrato entre ausentes (inter absentes): aquele em que h intervalo na comunicao, como por exemplo o contrato epistolar, telegrama, e-mail... O contrato entre ausentes considera-se formado, em regra, no momento em que a aceitao expedida. Em regra o Cdigo Civil adotou a Teoria da Agnio na Sub-teoria da expedio. Excepcionalmente, o Cdigo Civil adota a teoria da Agnio na Sub-teoria da recepo. Obs. Existe posio minoritria (Pablo Stolze e Carlos Roberto Gonalves) dizendo que a regra a teoria da recepo.

4. Arras a quantia em dinheiro ou bem mvel dada por um dos contratantes ao outro para concluir o contrato e, excepcionalmente, assegurar o pontual cumprimento do contrato. O limite das arras o valor total do contrato principal. Se a no execuo do contrato for de quem deu as arras, ir perd-la para a parte inocente. Se a no execuo for de quem recebeu, ter a obrigao de devolver o valor em dobro com atualizao monetria, juros e honorrios advocatcios. Existem duas espcies de arras: Arras confirmatrias: so aquelas em que no h direito de arrependimento expresso no contrato. A parte prejudicada pode pedir indenizao complementar pelas perdas e danos. Arras penitenciais: so aquelas em que o contrato prev expressamente o direito de arrependimento. A parte prejudicada no pode pedir indenizao com perdas e danos, porque a outra parte exerceu direito legtimo. Nesse sentido, Smula 412/STJ. 5. Clusula penal um pacto acessrio pelo qual as prprias partes estipulam de antemo penas pecunirias ou no para a parte que descumprir de maneira culposa o contrato ou retardar o seu cumprimento. Fixa-se desta forma, as perdas e danos. Existem duas espcies de clusula penal: Clusula pena moratria: aquela em que o credor pode exigir o cumprimento da obrigao principal e da clusula penal. exemplo a multa de 2% do CDC. Clusula penal compensatria: aquela em que o credor tem que optar pela cobrana da obrigao principal ou da clusula penal. Obs. Reduo do valor da clusula penal: prevista no art. 413 do CC. Nesse sentido, Enunciado 355 do CJF, que impede a possibilidade de renncia do direito previsto no art. 413 do CC. Este artigo vem sendo tratado como norma de ordem pblica, logo o juiz pode decretar de ofcio a reduo do valor da clusula penal. Pela mesma razo, no se admite a renncia por um dos contratantes do direito previsto no art. 413 do CC. AULA 159 VCIOS REDIBITRIOS todo vcio ou defeito oculto da coisa que a torna imprpria ao uso que se destina ou que lhe reduz sensivelmente o valor, de modo que o negcio no seria realizado se o outro contratante soubesse da existncia do defeito. So requisitos para a caracterizao: 1. Onerosidade: se a aquisio for gratuita o adquirente no poder reclamar de vcios redibitrios. Como, por exemplo, nos casos de doao. 2. O vcio deve ser desconhecido para o comprador: ateno! Para caracterizao do vcio redibitrio no importa se o alienante tinha ou no conhecimento do defeito. A diferena entre vcios redibitrios e vcio do negcio que no redibitrio o defeito est no objeto e no vcio do negcio o defeito est no objeto. So opes do adquirente no caso de vcio redibitrio: 1. Abatimento proporcional do preo: o adquirente pode tanto reter parte do valor quanto pedir para o alienante devolver parte do valor pago. O meio de pedir o abatimento a ao quanti minoris.

2. Redibio da coisa: o desfazimento do negcio jurdico. O meio de pedir o desfazimento judicial a Ao Redibitria. Ateno! A opo de requerer novo bem/produto somente existe se a relao for de consumo. Obs. O adquirente somente poder pedir indenizao pelas perdas e danos se provar que a outra parte tinha conhecimento do defeito. Os prazos para reclamao de vcios redibitrios so os seguintes: O vcio de fcil constatao aquele em que o adquirente tem conhecimento assim que toma contato com a coisa. O vcio de difcil constatao aquele que demora a ser percebido. Somente ser percebvel com o uso prolongado da coisa. Fcil constatao (vcio Difcil Constatao (vcio aparente) oculto) Bem mvel 30 dias 15 dias 180 dias Bem imvel 1 ano 6 meses 1 ano No caso de vcio de fcil constatao o prazo deve ser contado a partir da tradio. No caso de vcio de difcil constatao deve ser contado a partir do conhecimento. Existe corrente discordante entendendo que no caso de vcio de difcil constatao o prazo tambm deve ser contato a partir da tradio, tendo o defeito que aparecer no prazo de 180 dias (imvel) ou 1 ano (mvel), e a partir do momento em que aparecer o adquirente possui 30 dias para reclamar (bem mvel) ou 1 ano (bem imvel). O Enunciado 174 do CJF acompanha essa corrente. Se o adquirente j estava na posse do bem quando de sua aquisio (locatrio, por exemplo) os prazos de fcil constatao sero reduzidos pela metade. Obs. esses prazos so decadenciais. Ateno! O prazo de decadncia, em regra, no se impede, suspende ou interrompe. Exceo: se o prejudicado adquirente for absolutamente incapaz. EVICO a perda de um bem por fora de deciso judicial fundada em motivo jurdico anterior que confere o bem a outra pessoa. Evicto a pessoa que perdeu o bem. Evictor quem ganhou o bem em razo da evico. Antigamente considerava-se que somente existiria evico se a perda do bem decorresse de deciso judicial. Atualmente, doutrina e jurisprudncia tem admitido a caracterizao da evico se o bem tambm foi perdido por fora de ato administrativo. Ex. apreenso de veculo furtado. O alienante responde perante o adquirente pela perda do bem. Alm da obrigao de ter que devolver a quantia paga, tambm ser obrigado a indenizar: (i) os frutos que o adquirente foi obrigado a restituir ao evictor; (ii) o valor do contrato e outros prejuzos diretamente vinculados evico; (iii) as custas judiciais e os honorrios advocatcios. Este rol est presente no art. 457 do CC. De acordo com a doutrina a responsabilidade pela evico pode ser aumentada at o dobro para que no ocorra enriquecimento sem causa. Tambm pode ser diminuda ou excluda. Ainda que exista clusula excludente de responsabilidade pela evico, se esta ocorrer, o evicto ter direito a receber ao menos o preo que foi pago.

A excluso da responsabilidade pela evico somente ser total se o adquirente foi informado do risco que corria e expressamente o assumiu. REVISO CONTRATUAL O Cdigo Civil, ao contrrio do CDC, adotou a antiga teoria da impreviso do direito cannico, caracterizada pelo instituto rebus sic stantibus. So requisitos da reviso contratual: 1. Contrato bilateral e oneroso; 2. Contrato deve ser de execuo diferida, em que a obrigao cumprida em um nico momento no futuro; ou continuada, esta ltima tambm conhecida como de trato sucessivo, que aquela em que as obrigaes se repetem de forma peridica. Somente no pode ser revisto o contrato de execuo instantnea. 3. Ocorrer fato extraordinrio e imprevisvel. 4. Ocorrer onerosidade excessiva para um dos contratantes. Para a doutrina o fato previsvel tambm deve ser aceito como motivo para a reviso do contrato, desde que suas consequncias fossem imprevisveis. EXTINO CONTRATUAL So formas de extino dos contratos: 1. Normal: aquela que se d pelo cumprimento do contrato. 2. Por fatos anteriores: o contrato ser extinto por uma situao que surgiu concomitantemente sua formao. exemplo a clusula de arrependimento. Tambm forma de extino do contrato por fato anterior, a invalidade do contrato. Clusula resolutiva expressa outra forma de extino por fato anterior (independe de interpelao). 3. Por fatos posteriores (resciso, resoluo e resilio contratual): Resciso: de acordo com Maria Helena Diniz a resciso gnero, do qual resoluo e resilio so espcies. Resoluo: est ligada idia de inadimplemento. A inexecuo pode ser voluntria ou involuntria. No caso de inexecuo voluntria h culpa, logo, h direito indenizao; diferentemente no que ocorre no caso de inexecuo involuntria em que no h culpa. Clusula resolutiva tcita (exceo do contrato no cumprido exceptio non adimpleti contractus): o meio de defesa em que o contratante est diante de um contrato bilateral e comutativo (oposto de aleatrio, ou seja, no depende de sorte ou risco, as partes conhecem o que cada uma deve fazer). A exceptio non rite adimpleti contractus para o caso da execuo parcial de contrato. A inexecuo parcial pode ser no caso de a pessoa ter cumprido parte da obrigao ou quando a parte cumprir a obrigao de forma diversa. Resilio: est ligada idia de manifestao de vontade. A resilio pode ser bilateral, como no caso em que as partes fazem o distrato. A resilio pode tambm ser unilateral, quando apenas uma das partes tem interesse no distrato. exemplo de resoluo unilateral a denncia feita na locao. Outro caso a renncia do mandato (revogao do mandante ou renncia do mandatrio). 4. Morte: a regra que a morte no pe fim ao contrato. A forma uma forma excepcional de extino dos contratos. Quando o credor ou devedor falece as obrigaes, em regras, passam aos herdeiros. No entanto, no caso de contratos personalssimos a morte resolve o contrato. A extino do

contrato pela morte chamada de cessao. Ateno! A morte pela cessao no a regra, mas sim a exceo. DIREITOS REAIS POSSE Posse o exerccio aparente de um dos direitos/atributos da propriedade. Atualmente entende-se que posse e propriedade coexistem em planos separados, enquanto a posse existe no plano da aparncia, a propriedade existe no plano da realidade. Teorias explicativas sobre a posse: Teoria subjetiva: defende que posse corpus ( a visibilidade/exteriorizao de um dos atributos da propriedade) mais animus domini (inteno de ser dono). a teoria defendida por Savigny. Teoria objetiva: defende que posse corpus. A teoria objetiva a regra no nosso ordenamento jurdico (art. 1.196 do CC). a teoria defendida por Von Ihering. Ateno! A teoria subjetiva trabalhada de forma excepcional no instituto do usucapio. A posse exigida na usucapio a posse ad usucapionem. So fundamentos da posse: Posse formal (autnoma ou ius possessionis): o direito de posse. a posse com fundamento no simples fato da posse. Posse material (ius possidendi): o direito posse. a posse com fundamento no fato da posse e da propriedade. Somente o proprietrio do bem pode alegar a posse ius possidendi. Desdobramento da posse: Posse direta ou imediata: aquela exercida por quem est utilizando o bem. da pessoa que est em contato direto com a coisa. So exemplos o locatrio, o comodatrio etc. Posse indireta ou imediata: aquela exercida a distncia por quem cedeu o uso do bem a outrem. o exemplo do locador. A posse indireta uma criao do doutrinador, trata-se de uma fico jurdica para permitir o exerccio da proteo possessria. Ateno! Os possuidores direto e indireto podem exercer a proteo possessria tanto contra terceiros como tambm entre eles. Distino entra posse justa e posse injusta: Posse justa: aquela que no injusta. Posse injusta: aquela que adquirida de forma violenta, clandestina ou precria. Posse violenta: a violncia pode ser fsica ou moral. Para que a posse seja adquirida de forma violenta a violao ao direito de posse deve ser aparente. Posse clandestina: aquela obtida de forma oculta. Posse precria: aquela obtida mediante abuso de confiana. exemplo o do caseiro que virou possuidor. Ateno! Atualmente a doutrina tem entendido que qualquer uma das trs situaes pode ensejar pretenso de usucapio se o proprietrio/possuidor nada fizer para retirar o possuidor injusto. PROPRIEDADE Conceito tradicional: propriedade a soma de quatro atributos. o poder de usar, fruir, reivindicar e dispor de um bem.

 Conceito tripartido : utilizado por Orlando Gomes. Divide-se em: Conceito analtico: propriedade a soma dos direitos de usar, fruir e dispor de uma determinada coisa. Conceito sinttico: propriedade a submisso de uma coisa a uma pessoa em todas as suas relaes jurdicas. Conceito descritivo: propriedade um complexo, absoluto, perptuo e exclusivo, que submete uma coisa ao poder de uma pessoa, dentro de certos limites legais. Conceito moderno: os autores da atualidade tm procurado alterar o conceito de propriedade, desvinculando-a da noo de poder de uma pessoa sobre uma coisa, para defini-la como relao jurdica intersubjetiva, tpica e complexa, submetida aos interesses (patrimoniais e extrapatrimoniais) da coletividade (funo social). ATRIBUTOS DA PROPRIEDADE Usar/utilizar (ius utiendi): esse direito no mais considerado absoluto, sofre diversas limitaes legais e principiolgicas, como, por exemplo, o princpio da funo social ou princpio da funo scio-ambiental. O uso da propriedade no pode prejudicar o meio ambiente nem os interesses da coletividade (interesses difusos e coletivos e individuais relativos dignidade da pessoa humana). Ateno: pagar Imposto Territorial no impede usucapio nem reconhecimento ao cumprimento da funo social. So limitaes legais ao uso da propriedade o direito de vizinhana, o Estatuto das Cidades, Lei de Zoneamento etc. Gozar/fruir (ius fruendi): o direito de retirar os frutos e produtos da coisa. Os frutos podem ser naturais, civis e industriais. Buscar/reaver: o direito de buscar a coisa onde quer que se encontra e com quem quer que esteja. Esse direito exercido atravs de ao reivindicatria. Dispor/alienar: o direito de dispor pode ser exercido em vida atravs de um contrato ou em razo da morte (causa mortis). Ateno! Na locao e no comodato no h disposio da propriedade, mas sim da posse.