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Contenido
Regulacin de los Servicios de Tercerizacin Gratificaciones legales - Dudas e interrogantes respecto a su clculo Compensacin por Tiempo de Servicios Apuntes sobre la regulacin del derecho de vacaciones en la normatividad Causa Objetiva: Requisito indispensable de los contratos de trabajo anlIsIs JUrIsPrUDenCIal Vacaciones a Plazo Fijo
Informes laborales Informes laborales GlosarIo laboral GlosarIo laboral InDICaDores laborales InDICaDores laborales VI - 1 VI - 1 VI - 5 VI - 5 VI - 8 VI - 9 VI - 9 VI-10 VI-10

rea Laboral

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Dudas e interrogantes respecto a su clculo

Ficha Tcnica
Autor Ttulo : Dr. Oscar Bernuy lvarez : Gratificaciones legales - Dudas e interrogantes respecto a su clculo

Fuente : Actualidad Empresarial, N 231 - Segunda Quincena de Mayo 2011

Base Legal: Ley N27735 (28.05.02) Ley que regula el otorgamiento de Gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada por Fiestas Patrias y Navidad. Decreto Supremo N 005-2002-TR (04.07.02) Reglamento de la Ley de Gratificaciones

Se denomina gratificaciones legales, ha aquellas otorgadas en forma obligatoria por mandato legal (ejemplo: Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad), y se llaman gratificaciones ordinarias, aquellas surgidas y otorgadas por convenio o contrato de trabajo entre los trabajadores y el empleador, o las otorgadas reiteradamente adquiriendo obligatoriedad. Tambin encontramos a las gratificaciones extraordinarias, las cuales no tienen carcter remunerativo, de conformidad con el artculo 19 del Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, Decreto Supremo N001-97-TR (01.03.97).

predominio en la Empresa y con predominio en el Centro de Formacin Profesional - Prcticas Preprofesionales, Prctica Profesional, Capacitacin Laboral Juvenil, Pasanta - Pasanta en la Empresa y Pasanta de Docentes y Catedrticos, y actualizacin para la Reinsercin Laboral)2.
(Artculo 1, Ley N 27735 y artculo 1, Decreto Supremo N 005-2002-TR)

4. Derecho a las gratificaciones

Para tener derecho a la gratificacin, es requisito indispensable haber cumplido como mnimo un mes calendario de trabajo efectivo en la empresa.
(Art. 7, Ley N 27735)

1. Introduccin
El pago correcto y oportuno de las gratificaciones legales es de suma importancia para el empleador, ms an en la actualidad, dado que para la primera quincena del mes de julio, deben cumplir con dicha obligacin; en tal sentido hemos elaborado la presente herramienta de consulta para as conocer el procedimiento correcto de clculo o cualquier duda respecto al tema en mencin. En el presente informe encontraremos plasmadas las diferentes contingencias que se presentan para el pago de la gratificacin, no slo por las bases para calcularlas, su naturaleza remunerativa (variables e imprecisas de carcter principal o complementario), sino por la clasificacin (gratificacin completa, proporcional y/o trunca). Por ello, se da una explicacin de los perodos a tomar en cuenta en el clculo, conceptos remunerativos a utilizar y reiteramos la forma correcta en los clculos con el fin de evitar pagos en exceso.

3. mbito de aplicacin
Tienen derecho a percibir gratificacin por Fiestas Patrias y Navidad, los trabajadores sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada, sea cual fuere su relacin laboral, ya sea la modalidad de contrato de trabajo y el tiempo de prestacin de servicios del trabajador. Se entiende por modalidad de contrato de trabajo los siguientes: Los contratos de trabajo a plazo indeterminado Los contratos de trabajo sujetos a modalidad Los contratos de trabajo a tiempo parcial. Tambin tienen derecho los socios trabajadores de las cooperativas de trabajadores. Por otro lado, quedan excluidos de los alcances de la normatividad que enmarca a las gratificaciones legales, las personas que prestan servicios va contrato civil de locacin de servicios1 y los que estn sujetos a convenios de Modalidades Formativas Laborales (Aprendizaje - con
1 Artculo 1764 y siguientes del Decreto Legislativo N 295, Cdigo Civil, (25.07.84).

5. Monto de las gratificaciones

Como sabemos, la Ley N 27735 establece que el monto de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en la que corresponda otorgar el beneficio. Sin embargo, el Reglamento de esta Ley (Decreto Supremo N 005-2002-TR) seala que la remuneracin computable para efecto de las gratificaciones ser la vigente al 30 de junio y 30 de noviembre, respectivamente. El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE) se ha pronunciado mediante el Informe N 385-2011MTPE/4/8, estableciendo que debe respetarse lo que indica la disposicin reglamentaria, porque est precisando cul es la remuneracin que debe tomarse en cuenta para cada una de las gratificaciones.
2 Artculo 2, de la Ley N 28518, (25.05.05), Ley sobre Modalidades Formativas Laborales y su Reglamento Decreto Supremo N0072005-TR (19.09.05). Se debe tener presente que, el acpite 6 del artculo 42 de la Ley antes mencionada, seala que es obligacin del empleador, otorgar a las personas sujetas a los convenios de Modalidades Formativas Laborales (a parte de su correspondiente subvencin mensual convenida), una subvencin adicional equivalente a media subvencin econmica mensual, cada seis (6) meses de duracin continua de la modalidad formativa.

2. Concepto de gratificaciones
Dentro del concepto de gratificaciones encontramos a las legales y a las ordinarias.
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Gratificaciones legales

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g) Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaos, matrimonio, nacimiento de hijos, fallecimiento y aquellas de semejante naturaleza. Igualmente, las asignaciones que se abonen con motivo de determinadas festividades siempre que sean consecuencia de una negociacin colectiva; h) Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia produccin, en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia; i) Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeo de su labor o con ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos de representacin, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal objeto y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador; j) El refrigerio que no constituya alimentacin principal3. k) La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad de condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de servicios, las prestaciones alimentarias otorgadas bajo la modalidad de suministro indirecto de acuerdo a su ley correspondiente, o cuando se derive de mandato legal. Las gratificaciones de los empleados ser de un sueldo mensual y de los obreros 30 salarios. 5.1. Remuneraciones variables e imprecisas de carcter principal El presente supuesto es el caso de los comisionistas, destajeros y en general de trabajadores que perciban remuneracin principal imprecisa, donde la remuneracin computable se establece en base al promedio de las comisiones, destajo o remuneracin principal imprecisa percibidas por el trabajador en el semestre respectivo, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 17 del TUO del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR. Si el perodo a liquidarse fuere inferior a seis meses, la remuneracin computable se establecer en base al promedio diario de lo percibido durante dicho perodo. 5.2. Remuneraciones de naturaleza imprecisa o variable de carcter complementario Tratndose de remuneraciones de naturaleza variable o imprecisa de carcter
3 Mediante el Decreto Supremo N 006-2005-TR, (02.09.05), se modific el artculo 5 del Reglamento de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS) - Decreto Supremo N 004-97-TR; quedando establecido que el refrigerio que no constituye alimentacin principal, no ser considerado como remuneracin para ningn efecto lega.

En consecuencia, los empleadores deben considerar la remuneracin al 30 de junio para la gratificacin de Fiestas Patrias y la remuneracin al 30 de noviembre para la gratificacin de Navidad. En tal sentido, se considera como remuneracin, a la remuneracin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor, cualquiera sea su origen o la denominacin que se les d, siempre que sean de su libre disposicin. En consecuencia forman parte de base computable para el clculo de las gratificaciones, las bonificaciones suplementarias y por costo de vida vigentes a la fecha de su otorgamiento, quedando excluidas el refrigerio, viticos y movilidad, siempre que tuviese que rendirse cuenta de esta ltima. Se considera remuneracin regular aquella percibida habitualmente por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de incrementos u otros motivos. Se excluyen del clculo de la gratificacin, los conceptos contemplados en el artculo 19 del Decreto Supremo N 001-97-TR, Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios. En tal sentido, no se consideran remuneraciones computables las siguientes: a) Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego; b) Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa; c) El costo o valor de las condiciones de trabajo; d) La canasta de Navidad o similares; e) El valor del transporte, siempre que est supeditado a la asistencia al centro de trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado. Se incluye en este concepto, el monto fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convencin colectiva, siempre que cumpla con los requisitos antes mencionados; f) La asignacin o bonificacin por educacin, siempre que sea por un monto razonable y se encuentre debidamente sustentada;

complementario, se considera cumplido el requisito de regularidad si el trabajador las ha percibido, cuando menos, en alguna oportunidad en tres meses durante el semestre correspondiente. (Ejemplo: horas extras, bonificacin por turno, entre otros). Para su incorporacin a la gratificacin, se suman los montos percibidos y el resultado se divide entre seis.
(Artculo 3 del Decreto Supremo N 0052002-TR)

En conclusin, para los trabajadores de remuneracin imprecisa, se calcular en base al promedio de la remuneracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre, segn corresponda.

6. Requisitos para recibir la gratificacin

Los trabajadores tienen derecho a percibir el ntegro de la gratificacin, siempre que hayan laborado 6 meses en el semestre, (anteriores a la oportunidad del goce de este beneficio). En caso que el trabajador cuente con menos de 6 meses de servicios percibir la gratificacin en forma proporcional a los meses laborados.

7. Configuracin del derecho a gratificaciones ordinarias

El derecho a las gratificaciones ordinarias se origina siempre que el trabajador se encuentre efectivamente laborando durante la quincena de julio o diciembre, respectivamente. Excepcionalmente, se considera tiempo efectivamente laborado los siguientes supuestos de suspensin de labores: El descanso vacacional. La licencia con goce de remuneraciones. Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que originan el pago de subsidios. El descanso por accidente de trabajo que est remunerado o pagado con subsidios de la seguridad social. Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto legal.
(Artculo 2 Decreto Supremo N 005-2002-TR)

8. Perodos comprendidos
Las gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad se calculan por los perodos comprendidos de enero-junio y juliodiciembre, respectivamente, este plazo es indisponible para las partes.
(Artculo 4 del Decreto Supremo N 0052002-TR)

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9. Oportunidad de pago
Las gratificaciones se abonarn en la primera quincena de julio o diciembre, segn sea el caso.
(Artculo 5 Ley N 27735 y artculo 4 del Decreto Supremo N 005-2002-TR )

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entre otros) deben ser descontadas proporcionalmente, a razn de un treintavo del sexto por da. Para mejor claridad presentamos un ejemplo: Si un trabajador ingresa a laborar el 1 de enero del presente ao y en el mes de junio tiene 3 faltas injustificadas, tendr derecho como gratificacin de Fiestas Patrias a, cinco sextos y veintisiete treintavos de su sueldo de julio.

Para el pago correspondiente a la gratificacin de diciembre, el empleador, a la quincena de dicho mes, deber cumplir con el pago sin saber que su trabajador completar el mes, aspecto que extraamente exige la norma para generar el derecho a la gratificacin. En otras palabras, el empleador se tendr que arriesgar a pagar la gratificacin completa dentro de la quincena de diciembre, sin saber si su trabajador trabajar o terminar el mes completo.

rgimen del Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa perciben un concepto de similar significado, pues se recibe en los meses de julio y diciembre pero bajo el nombre de aguinaldo y cuyo monto no equivale a una remuneracin ordinaria de estos trabajadores, sino, se encuentra establecido por decreto supremo4. Para tener derecho al aguinaldo, se exige como requisito el haber prestado servicios para el Estado por lo menos tres meses anteriores a la oportunidad en que corresponde otorgar este beneficio.

12. Incompatibilidad de las gratificaciones con otros beneficios de naturaleza similar

La percepcin de las gratificaciones (por Fiestas Patrias y Navidad) es incompatible con cualquier otro beneficio econmico de naturaleza similar o de diferente denominacin que se encuentre percibiendo el trabajador, en incumplimiento de disposiciones legales especiales, convenios colectivos o costumbre, en cuyo caso deber otorgarse el que sea ms favorable.
(Artculo 8 de la Ley N 27735)

15. Gratificaciones en los regmenes especiales

15.1. Trabajadores del Rgimen Agrario y Acucola Segn la Ley N 27360 (31.10.00) y su Reglamento el Decreto Supremo N 049-2002-AG (11.09.02), los trabajadores pertenecientes al Rgimen Agrario, perciben una remuneracin no menor a S/.23.41 diarios; dentro de dicho monto se incluye a la Compensacin por Tiempo de Servicios y a las gratificaciones. Como vemos, se le reconoce este derecho dentro de su remuneracin diaria. 15.2. Trabajadores de construccin civil De conformidad con la R.D. 777-87-DRLIM, los trabajadores de construccin civil tienen derecho al pago: Por Fiestas Patrias (julio) a 40 Jornales Bsicos, si es que el trabajador labor en una misma obra los 7 meses anteriores. Por Navidad (diciembre) a 40 Jornales Bsicos, siempre y cuando el trabajador haya laborado cinco meses anteriores a las Fiestas de Navidad. En el caso de gratificaciones por Fiestas Patrias el trabajador percibir tantos stimos como meses hubiera laborado. Tratndose de Navidad, el trabajador percibir tantos quintos como meses hubiera laborado. En el caso de que un trabajador cesara antes de cumplir un mes calendario, percibir tantas partes proporcionales (treintavos) de los stimos y quintos del monto de cada una de las gratificaciones, como das haya laborado.
4 Recordaremos la Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2011, Ley N 29626, (09.12.10) la cual fij el aguinaldo por Fiestas Patrias en S/.300,00 (Trescientos y 00/100 Nuevos Soles), a favor de los funcionarios y servidores nombrados y contratados, obreros permanentes y eventuales del Sector Pblico y el personal de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, as como los pensionistas a cargo del Estado comprendidos en los regmenes de la Ley N 15117, Decretos Leyes Nos 19846 y 20530, Decreto Supremo N 051-88-PCM de fecha 12 de abril de 1988, y la Ley N 28091.

10. Gratificacin proporcional

Si el trabajador no tiene vnculo laboral vigente en la fecha en que corresponda percibir el beneficio, pero hubiera laborado como mnimo un mes en el semestre correspondiente, percibir la gratificacin respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados.
(Artculo 7 de la Ley N 27735)

13. Exoneracin de aportes

Como recordaremos, mediante la Ley N 29351 (01.05.09) y el Decreto Supremo N 007-2009-TR (20.06.09), se dictaron normas que establecan (durante el ao 2009 y 2010) la Reduccin de Costos Laborales a los Aguinaldos y Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad; sealndose que las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad no se encontraban afectas a aportaciones, contribuciones ni descuentos de ndole alguna; excepto aquellos otros descuentos establecidos por ley o autorizados por el trabajador. La excepcin a la inafectacin inclua las retenciones por concepto de Impuesto a la Renta, de acuerdo a las normas de la materia, y a los descuentos autorizados por el trabajador, sin perjuicio de los descuentos dispuestos por mandato judicial. Asimismo, el monto que abonaban los empleadores por concepto de aportaciones al Seguro Social de Salud (EsSalud) con relacin a las gratificaciones de julio y diciembre de cada ao eran abonados a los trabajadores bajo la modalidad de bonificacin extraordinaria de carcter temporal no remunerativo ni pensionable. Pues bien, estas disposiciones en mencin estuvieron vigentes slo hasta el 31 de diciembre de 2010, por lo cual actualmente no existe y/o aplica tal inafectacin.

11. Gratificacin trunca

El derecho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del trabajador, siempre que tenga cuando menos un mes ntegro de servicios. El monto de la gratificacin trunca se determina de manera proporcional a los meses calendarios completos laborados en el perodo en el que se produzca el cese. La remuneracin computable es la vigente al mes inmediato anterior al que se produjo el cese. La gratificacin trunca se paga conjuntamente con todos los beneficios sociales dentro de las 48 horas siguientes de producido el cese. Asimismo, debemos recalcar en este punto que, el Decreto Supremo N 0172002-TR modific el numeral 3.4 del Reglamento de la Ley de Gratificaciones, sealndose que el tiempo de servicios para efectos del clculo se determina por cada mes calendario completo laborado en el perodo correspondiente. Los das que no se consideren tiempo efectivamente laborados se deducirn a razn de un treintavo de la fraccin correspondiente. Entendemos de este discutido numeral 3.4, que los das que no se consideren trabajados (faltas injustificadas, das de inasistencia por alguna suspensin disciplinaria, licencias sin goce de haber,
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14. Aguinaldo en el Sector Pblico

Al respecto, es importante definir el tema del rgimen laboral por cuanto los trabajadores del Sector Pblico sujetos al

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primera quincena de los meses de julio y diciembre. El monto de las gratificaciones equivalente al 50% de la remuneracin mensual del trabajador del hogar. Se debe tener presente que, las normas correspondientes a este rgimen especial, no hablan especficamente de truncos (gratificaciones truncas) como s se hace en el tema de las vacaciones. El monto de las gratificaciones, se paga teniendo en cuenta los requisitos, la proporcionalidad, el tiempo de servicios, la oportunidad de pago y los aspectos sobre gratificacin trunca sealados en el presente informe. En tal sentido, a pesar de no sealarse el tema de truncos en el presente rgimen especial, consideramos que los trabajadores del hogar, s tendran derecho a las gratificaciones truncas (en caso de cese), al aplicarse supletoriamente las normas del rgimen laboral comn de la actividad privada. 14.5. Trabajadores de las micro y pequeas empresas Segn lo dispuesto por la Ley N 28015, Decreto Supremo N 009-2003-TR, Decreto Supremo N 007-2008-TR y el Decreto Supremo N 008-2008-TR, los trabajadores de las microempresas no tienen derecho al concepto de gratificaciones legales. En cambio en el rgimen de la pequea empresa se les otorga dos (2) gratificaciones en el ao con ocasin de las Fiestas Patrias y la Navidad. El monto de las gratificaciones es equivalente a media remuneracin cada una.
Gratificacin Completa S S No S No No S S No S S S No S S Gratificacin Proporcional S S No S S No S S No S S S No S S Gratificacin Trunca S S No S S No S S No S S S No S S

Las gratificaciones se pagarn en la semana anterior a las Fiestas Patrias o Navidad, salvo el caso de renuncia o despido. El trabajador podr percibir gratificaciones slo en una obra, de lo contrario el monto cobrado indebidamente ser descontado de la liquidacin de beneficios sociales.
(R.S.D. 531-81-911000)

Aplicacin Prctica
Trabajador que percibe remuneracin fija ms horas extras Un trabajador que adems de percibir una remuneracin fija mensual, percibe una remuneracin por horas extras. Nos consulta cmo se determina el clculo de la gratificacin de Fiestas Patrias de trabajadores que perciben remuneracin fija y a la vez remuneracin por horas extras? Informacin adicional
Bsico Asignacin Familiar Asignacin por Educacin (*) Horas Extras (Jul. 2011) Total : S/. 2,800.00 : 60.00 : 400.00 : : 173.00 3,433.00

Descanso mdico Al respecto, se debe sealar que, los empleadores convinieron en computar para el clculo de los abonos, las gratificaciones por Fiestas Patrias, Navidad y Ao Nuevo, indemnizacin, vacaciones y Asignacin Escolar, los das en que dure el descanso mdico del trabajador, debidamente certificado, con un lmite que no supere los sesenta (60) das al ao.
(Acta de Negociacin Colectiva Acumulada de Construccin Civil, 09.09.04).

Horas extras
Enero 2011 Febrero 2011 Marzo 2011 Abril 2011 Mayo 2011 Junio 2011 Total : S/. 158.78 : 149.00 : 139.00 : 160.15 : 158.56 : 178.50 : S/. 943.99

15.3. Trabajadores portuarios De conformidad con la Ley N 27866, (18.11.02) y e l D e c re t o S u p re m o N 013-2004-TR (27.10.04), el pago de los beneficios sociales (incluyendo la gratificacin) de los trabajadores bajo este rgimen, se efectan semanalmente y en forma cancelatoria; por lo cual la gratificacin ser el 16.67% de la remuneracin diaria. 15.4. Trabajadores del hogar Los trabajadores al servicio del hogar tienen derecho a una gratificacin por Fiestas Patrias y a otra por Navidad. Las gratificaciones sern abonadas en la
Tipo de Vnculo y Pago de Gratificaciones Trabajador del Rgimen Laboral de la Actividad Privada Socio Trabajador de Cooperativa de Trabajadores Prestacin de servicio va locacin Trabajador con 6 o ms meses de servicios Trabajador con menos de 6 meses pero ms de uno Trabajador con menos de un mes Trabajador a modalidad (plazo fijo) Trabajador a Tiempo Parcial Modalidades Formativas Laborales Trabajadores Sujetos a Negociacin Colectiva Trabajadores NO sujetos a negociacin colectiva Trabajadores con vnculo suspendido con remuneracin Trabajador con vnculo suspendido sin remuneracin Trabajador con vnculo suspendido con subsidio Trabajador del Hogar

Solucin El artculo 4 de la Ley N 27735 establece que el monto de las gratificaciones, para los trabajadores de remuneracin imprecisa, se calcular en base al promedio de la remuneracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre, segn corresponda. En este sentido, para efectos de calcular el promedio de las horas extras y afectarlas a la remuneracin computable, tomaremos las 6 ltimas remuneraciones segn la informacin proporcionada y la dividiremos entre 6 y obtendremos el promedio de las horas extras. a) Clculo del promedio de las horas extras
Total horas extras S/.943.99 / Meses 6 = Promedio de horas extras S/.157.33

b)

Remuneracin computable
Remuneracin Bsica Asignacin Familiar Promedio Horas Extras Total Remuneracin : : : : S/.2,800.00 60.00 157.33 S/.3,017.33

c)

Clculo de la gratificacin
Total a Pagar =S/.3,017.33

N de N de Total Renume- Meses Meses LaPerodo borados racin S/.3,017.33 /6X 6

(*) Segn el artculo 19, inciso e) del Decreto Supremo N 001-97TR, TUO de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, la movilidad que se le otorga al trabajador supeditado al traslado de su domicilio al centro de trabajo no tiene carcter remunerativo; por lo tanto, no es base computable para el clculo de la gratificacin.

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Apuntes sobre la regulacin del derecho de vacaciones en la normatividad

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Ral Eduardo Mucha Garca (*) Ttulo : Apuntes sobre la regulacin del derecho de vacaciones en la normatividad Fuente : Actualidad Empresarial, 231 - Segunda Quincena de Mayo 2011

a) Ao continuo de labor El trabajador debe cumplir un ao completo de servicios. El ao de labor exigido se computar desde la fecha en que el trabajador ingres al servicio del empleador o desde la fecha en que el empleador determine, si compensa la fraccin de servicios laborado. b) Das efectivos de trabajo Dentro del ao de servicios el trabajador debe cumplir con un determinado nmero de das efectivos de labor, de acuerdo a la jornada ordinaria realizada: Cuando la jornada ordinaria es de seis das a la semana Los trabajadores deben haber realizado labor efectiva por lo menos doscientos sesenta (260) das en dicho perodo. Cuando la jornada ordinaria sea de cinco das a la semana Los trabajadores deben haber realizado labor efectiva por lo menos doscientos diez (210) das en dicho perodo. Cuando el plan de trabajo se desarrolle en slo cuatro o tres das a la semana o sufra paralizaciones temporales autorizadas por la Autoridad Administrativa de Trabajo. Los trabajadores tendrn derecho al goce vacacional, siempre que sus faltas injustificadas no excedan de diez en dicho perodo. Se consideran faltas injustificadas las ausencias no computables para el rcord conforme al artculo 13 del Decreto Legislativo N 713.

1. Introduccin
El derecho de gozar de descanso vacacional es, como se indica, el derecho de todo trabajador de la actividad privada, siempre que cumpla con las condicionantes exigidas en la normativa, se entiende como el descanso que busca reponer las fuerzas del trabajador vertidas en las actividades laborales para que ste las pueda usar en momentos de ocio y recreacin pagados que tiene derecho el trabajador, luego de cumplido un ao completo de servicios. Un dato que resulta excluyente se observa cuando se indica que tiene derecho a descanso vacacional el trabajador que cumpla una jornada ordinaria mnima de cuatro horas; sin embargo, se aprecia que no se especifica si podra considerarse esta condicin en caso el trabajador labore una jornada semanal promedio de 4 horas diarias, debiendo considerarse que a los trabajadores que tengan dicho promedio tambin les corresponde el derecho al descanso remunerado. Las normas que regulan este derecho del trabajador son el Decreto Legislativo N 713 referido a los Descansos Remunerados de los Trabajadores sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada, y Decreto Supremo N 012-92-TR que contiene el Reglamento sobre Descansos Remunerados de los Trabajadores sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada.

b. La jornada cumplida en da de descanso cualquiera que sea el nmero de horas laborado. c. Las horas de sobretiempo en nmero de cuatro o ms en un da. d. Las inasistencias por enfermedad comn, por accidente de trabajo o enfermedad profesional, en todos los casos solamente los primeros sesenta (60) das dentro de cada ao de servicios. e. El descanso previo y posterior al parto. f. El permiso sindical. g. Las faltas o inasistencias autorizadas por ley, convenio individual o colectivo o decisin del empleador. h. El perodo vacacional correspondiente al ao anterior. i. Los das de huelga, salvo que haya sido declarada improcedente o ilegal.

4. Duracin del descanso vacacional

La duracin del descanso vacacional es de treinta (30) das calendarios, conforme a lo sealado en el artculo 10 del Decreto Legislativo N 713 (Descansos Remunerados de los Trabajadores Sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada), excepto los regmenes especiales laborales que se regirn por sus propias normas. a) De los trabajadores de construccin civil El trabajador de construccin civil que fuere despedido despus de 6 das de labor efectiva, recibir, como compensacin vacacional la cantidad equivalente al 10% de todos los salarios bsicos percibidos durante su perodo de trabajo. Tanto en el caso de despedida como de retiro voluntario, la compensacin vacacional ser equivalente a dos jornales y medio si se realiza al cumplir el trabajador dieciocho das de labor efectiva. Si el trabajador cumple el ao, tendr derecho a los 30 das de vacaciones. Cabe indicar, que en el pago de la compensacin vacacional no se tomar en cuenta las horas extras laboradas ni el salario dominical. b) Del trabajador agrario El descanso vacacional del trabajador agrario es de quince das caActualidad Empresarial

3. Cmputo de los das efectivos 2. Requisitos para poder gozar de trabajo de vacaciones Siendo ya establecida la oportunidad del
A efectos que el trabajador adquiera el derecho a tener descanso vacacional, tiene que cumplir requisitos indispensables que deben darse conjuntamente: un ao completo de servicios y cumplir con el rcord vacacional correspondiente, con las siguientes peculiaridades:
(*) Adjunto de docencia del Curso de Derecho Individual del Trabajo en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Taller de Estudios Laborales y de la Seguridad Social Jean-Claude Javillier.

descanso vacacional, sta se inicia aun cuando concuerde con el da de descanso semanal, feriado o da no laborable en el centro de trabajo, toda vez, que la norma seala das calendario. Se considera como das efectivos de trabajo, para efectos del rcord vacacional, los siguientes: a. La jornada ordinaria mnima de cuatro horas.

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mineros el pago de los beneficios y derechos laborales contemplados en el rgimen laboral de la actividad privada. No obstante, el pago de la remuneracin vacacional del trabajador minero no podr ser inferior a la remuneracin mnima vital ms el 25%. h) Modalidades formativas Si bien no es propiamente un descanso vacacional, en la Ley N 28518 se estableci que el joven perteneciente a cualquier modalidad formativa contenida en la ley, tiene derecho a que se le otorgue un descanso de quince das debidamente subvencionado cuando la duracin de la modalidad formativa sea superior a doce meses.

lendario por cada ao completo de servicios. Asimismo, se podr establecer acuerdos entre el trabajador y empleador si el plazo es mayor al establecido. c) De los trabajadores de la pequea empresa Los trabajadores que se encuentren contratados por las normas laborales del rgimen especial de la pequea empresa tendrn derecho a 15 das de descanso vacacional remunerado por ao completo de servicios. Cabe indicar, que los trabajadores de la microempresa no tienen derecho al descanso vacacional. d) De los profesores La oportunidad del descanso vacacional de los profesores de los centros educativos particulares, en general, se regula por sus propias normas. Supletoriamente se aplica el Decreto Legislativo N 713 y su Reglamento. Los perodos vacacionales de los profesores que laboran en el rea de gestin pedaggica son sesenta (60) das anuales otorgados al trmino del ao escolar. Durante las vacaciones escolares de medio ao, los profesores limitan su labor a terminar los trabajos de primer semestre y a preparar los del segundo. El derecho a las vacaciones es irrenunciable. e) De la adopcin El trabajador peticionario de adopcin tiene derecho a que el perodo de descanso vacacional por rcord ya cumplido y an pendiente de goce se inicie a partir del da siguiente de vencida la licencia sealada en el artculo 1 de la Ley N 27409, siempre que haya gozado de la misma. La voluntad de gozar del descanso vacacional deber ser comunicada al empleador con una anticipacin no menor de quince das calendario al inicio del goce vacacional. f) De los trabajadores del hogar Los trabajadores del hogar tienen derecho a un descanso anual remunerado de quince das luego de un ao completo de servicios. El rcord trunco ser compensado a razn de tantos dozavos y treintavos de la remuneracin como meses y das computables hubiere laborado, respectivamente. g) De los trabajadores mineros Los empleadores tienen la obligacin de reconocer a los trabajadores

7. Reduccin del descanso vacacional

El descanso vacacional puede reducirse de treinta (30) a quince (15) das, con la respectiva compensacin de quince das de remuneracin. El acuerdo de reduccin debe constar por escrito. Al igual que en el caso del fraccionamiento y la acumulacin, la reduccin del descanso vacacional slo podr efectuarse cuando el descanso vacacional se encuentre vigente. Asimismo, cabe indicar, que en el dispositivo del PDT 601-Planillas electrnicas se deber declarar de modo separado la compensacin vacacional y el descanso vacacional.

8. Oportunidad del descanso

El descanso vacacional ser otorgado al trabajador en el perodo anual sucesivo a aquel en que alcanz el derecho al goce de dicho descanso. Es decir, cumplido el ao de labores, el trabajador adquiere derecho a las vacaciones, y sta debe ser gozada dentro de los 12 meses siguientes de haber cumplido el ao de servicios. La oportunidad del descanso vacacional ser fijada de comn acuerdo entre el empleador y el trabajador, teniendo en cuenta las necesidades de funcionamiento de la empresa y los intereses propios del trabajador. A falta de acuerdo decidir el empleador en uso de su facultad directriz. En ese sentido, si el trabajador y el empleador no llegaran a un acuerdo en la oportunidad del descanso vacacional, es el empleador quien lo decidir, atendiendo a las necesidades de la empresa y a los intereses del trabajador. gado cuando el trabajador est incapacitado por enfermedad o accidente, salvo que la incapacidad sobrevenga durante el perodo en que el trabajador se encuentre gozando de vacaciones.

5. Del fraccionamiento del descanso vacacional

El descanso vacacional debe ser disfrutado por el trabajador en forma ininterrumpida, sin embargo, podr ser fraccionarlo en dos o ms perodos. Para ello, debe mediar solicitud escrita del trabajador, el empleador podr autorizar el goce vacacional en perodos que no podrn ser inferiores a siete (7) das naturales. As se tiene que el descanso vacacional es un acto de disposicin que slo podr efectuarse cuando el descanso vacacional se encuentre vigente, es decir, dentro del segundo ao de servicios del trabajador, perodo durante el cual el trabajador debe gozar de su descanso fsico.

6. Acumulacin del descanso vacacional El descanso vacacional no podr ser otorEl trabajador puede convenir por escrito con su empleador, sin necesidad de autorizacin o conocimiento previo del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, en acumular hasta dos (2) descansos consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios continuo disfrute por lo menos de un descanso de siete das naturales (estos das son deducibles del total de das de descanso vacacional acumulados). Tratndose de trabajadores contratados en el extranjero, sean stos peruano o no, podrn convenir por escrito la acumulacin de perodos vacacionales por dos (2) o ms aos. De igual forma que en el caso de fraccionamiento, la acumulacin slo podr efectuarse cuando el descanso vacacional se encuentre vigente, es decir, dentro del segundo ao de servicios del trabajador.

9. Remuneracin vacacional
a) Monto y base de clculo La Carta Magna en su artculo 25 seala el derecho de los trabajadores a gozar de vacaciones anuales pagadas. Asimismo, se seala en la normatividad infraconstitucional que la remuneracin vacacional es equivalente a la que el trabajador percibe en forma habitual y regular. Se considera remuneracin a este efecto, la computable para la Compensacin por Tiempo de Servicios, con excepcin por su propia
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naturaleza, de las remuneraciones peridicas a que se refiere el artculo 18 del Decreto Legislativo N 650, es decir, de las remuneraciones de periodicidad semestral como son las gratificaciones otorgadas por Fiestas Patrias y Navidad. Por tanto, es remuneracin computable para el descanso vacacional, todo pago que el trabajador hubiere percibido habitual y regularmente en caso de continuar laborando. As mismo, se considera remuneracin, a este efecto, la computable para la Compensacin por Tiempo de Servicios, aplicndose analgicamente los criterios establecidos para la misma. b) Conceptos no computables No constituye remuneracin para ningn efecto legal los conceptos previstos en el artculo 19 y 20 del Decreto Legislativo N 650, Ley de CTS.

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11. Oportunidad de pago

La remuneracin vacacional ser abonada al trabajador antes del inicio del descanso. Este pago no tiene incidencia en la oportunidad en que deben abonarse las aportaciones al Seguro Social en Salud (EsSalud) y a la ONP, ni la prima del Seguro de Vida, que deben ser canceladas en la fecha habitual. El trabajador tiene derecho a percibir, a la conclusin de su descanso los incrementos de remuneracin que se pudieran producir durante el goce de sus vacaciones. Si el trabajador acord la reduccin del descanso recibir antes de que se inicie ste, adems del monto correspondiente a los das de descanso, el monto de la compensacin correspondiente.

tado del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en el que adquiri el derecho y ya acumul otro rcord vacacional. En este caso, tendr derecho a percibir la triple remuneracin vacacional por el primer rcord vacacional acumulado y lo que corresponde al pago de las vacaciones por el segundo rcord vacacional laborado. b. Vacaciones truncas posterior al ao Que el trabajador haya cumplido un ao completo de servicios y el correspondiente rcord sealado en el artculo 10 del Decreto Legislativo N 713 y se encuentre dentro del ao en que le corresponde gozar de sus vacaciones. El trabajador percibir el ntegro de la remuneracin vacacional, correspondiente al ao completo laborado y lo que corresponde a las vacaciones truncas por los meses y das laborados. c. Rcord trunco vacacional Que el trabajador an no haya cumplido el rcord vacacional, en cuyo caso ser compensado a razn de tantos dozavos y treintavos de la remuneracin como meses y das computables hubiera laborado, respectivamente. Para que proceda el pago del rcord trunco vacacional, el trabajador debe acreditar mnimo un mes de servicios al empleador. Cumplido ese requisito tiene derecho al pago del rcord trunco vacacional por los meses y das laborados.

12. Registro
El empleador est obligado a hacer constar expresamente en el PDT 601- Planillas electrnicas o registro que la sustituya el monto que corresponda al descanso vacacional. La remuneracin vacacional debe figurar en la planilla del mes al que corresponda el descanso, sin embargo, como se ha indicado, el pago deber realizarse antes del inicio del perodo vacacional.

10. Casos especiales de remuneracin vacacional

a. Comisionistas La remuneracin vacacional de los comisionistas se establece en base al promedio de las comisiones percibidas por el trabajador en el semestre respectivo. b. Agentes de seguros A la remuneracin vacacional de los agentes exclusivos de seguros, debe aadirse el promedio de las comisiones provenientes de la renovacin de plizas obtenidas durante el semestre anterior al descanso vacacional. c. Destajeros Para establecer la remuneracin vacacional de los trabajadores destajeros o que perciben remuneracin principal mixta o imprecisa, se toma como base el salario diario promedio durante las cuatro semanas consecutivas anteriores a la semana que precede a la del descanso vacacional. d. De temporada En los casos de trabajo discontinuo o de temporada cuya duracin fuere inferior a un ao y no menor a un mes, el trabajador percibir un dozavo de la remuneracin vacacional por cada mes completo de labor efectiva. Toda fraccin se considerar por treintavos; en tal caso se aplica dicha proporcionalidad respecto a la duracin del goce vacacional.
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13. Trabajadores que no gozan del descanso: Triple remuneracin vacacional

Puede ocurrir que el trabajador cumpla con el rcord vacacional pero no disfrute del descanso fsico en el perodo anual en el que le corresponde, en ese caso, percibir la triple remuneracin que se computa de la forma siguiente: una remuneracin por el trabajo realizado, una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado y, una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso. La indemnizacin no est sujeta a pago o retencin de ninguna aportacin, contribucin o tributo. El monto de las remuneraciones indicadas ser el que se encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efecte el pago.

15. El caso de los gerentes

El descanso vacacional de los gerentes tiene un tratamiento especial en la normativa, establecida en el artculo 24 del Reglamento de la Ley que regula los descansos remunerados, Decreto Legislativo N 713. En dicho texto se seala que la indemnizacin por falta de descanso vacacional no alcanza a los gerentes o representantes de las empresas que hayan decidido no hacer uso del referido descanso. En este caso consideramos que el empleador debe identificar a sus trabajadores, gerentes o representantes, que tengan poder de decisin, por lo cual es recomendable que se requiera a los gerentes que manifiesten por escrito su decisin de no querer hacer uso de su descanso vacacional cuando les corresponda tal derecho. Establecindose ello, se podra evitar el pago de una posible indemnizacin vacacional de este tipo de trabajadores.
Actualidad Empresarial

14. Terminacin del vnculo laboral

Al momento del cese, cualquiera que sea la causa, pueden presentarse cualquiera de stas tres situaciones: a. Rcord vacacional Que el trabajador haya cumplido el rcord vacacional y no haya disfru-

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Anlisis Jurisprudencial

Anlisis Jurisprudencial

Vacaciones
Ficha Tcnica
Autor Ttulo Fuente : Dra. Gisela Margot Infantes Crdenas : Vacaciones : Actualidad Empresarial, 231 - Segunda Quincena de Mayo 2011

4. Fundamentos del Demandado

El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Agricultura contesta la demanda manifestando que el demandante ingres a prestar servicios en el Proyecto Especial Titulacin de Tierras y Catastro Rural mediante contratos de servicios no personales, por lo que no ha podido ser despedido arbitrariamente y que el plazo establecido en su contrato era el 31 de enero de 2005. El Director y el Jefe emplazados, separadamente, contestan la demanda manifestando que el demandante ingres a prestar servicios mediante contratos de locacin de servicios, por lo que las labores desempeadas por l no han sido realizadas en forma subordinada y dependiente.

Expediente : N 04385-2007-PA/TC

1. Introduccin
En el presente caso analizaremos el Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Edgar Alberto Palma Gonzales contra la sentencia de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha 25 de abril de 2007, que declara improcedente la demanda de autos.

2. Delimitacin del petitorio

El recurrente alega que los contratos de prestacin de servicios no personales que suscribi con el emplazado deben ser considerados como contratos de trabajo. - El emplazado aduce que el demandante no fue despedido arbitrariamente, porque ingres a prestar servicios mediante contratos de de servicios no personales. En tal sentido, la controversia se centra en dilucidar si los contratos suscritos por el demandante con el emplazado han pretendido encubrir una relacin laboral, para efectos de que en aplicacin del principio de primaca de la realidad puedan ser considerados como contratos de trabajo de duracin indeterminada y, en atencin a ello, establecer si el demandante slo poda ser despedido por causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral.

5. Pronunciamiento en Primera Instancia

El Sexagsimo Primer Juzgado Civil de Lima, con fecha 28 de junio de 2006, declara improcedente la demanda, por considerar que la controversia debe ventilarse en un proceso que cuente con etapa probatoria.

6. Pronunciamiento de la Sala Superior

La recurrida confirma la apelada, por estimar que el proceso contencioso administrativo constituye una va procedimental especfica, igualmente satisfactoria, para la proteccin del derecho constitucional vulnerado.

7. Anlisis de la controversia por el TC

7.1. Antes de comenzar el anlisis de la cuestin de fondo, es preciso sealar que el contrato de trabajo, a diferencia de los contratos civiles y mercantiles, genera entre las partes no slo obligaciones y derechos de contenido patrimonial, sino tambin obligaciones y derechos de naturaleza laboral y previsional. As, entre los derechos de naturaleza laboral que genera el contrato de trabajo, tenemos el derecho al descanso anual remunerado que ha sido reconocido en el artculo 25 de la Constitucin. En este sentido, el descanso anual remunerado se concibe como tiempo cuya finalidad principal es la reposicin de energas fsicas y mentales para la reanudacin de la prestacin laboral, y como manifestacin del ejercicio del derecho fundamental al disfrute del tiempo libre reconocido en el inciso 22) del artculo 2 de la Constitucin.

3. Fundamentos de la demandante
Con fecha 16 de marzo de 2006, el recurrente interpone demanda de amparo contra el Jefe del rea de Predios Rurales y el Director de la Direccin de Titulacin y Saneamiento Legal del Proyecto Especial Titulacin de Tierras y Catastro Rural (PETT) del Ministerio de Agricultura, solicitando que se ordene su reposicin en el cargo que vena desempeando como abogado de la DTSL del PETT y se le pague una indemnizacin, por considerar que ha sido objeto de un despido arbitrario. Manifiesta haber laborado desde el 4 de junio de 2002 hasta el 3 de enero de 2006, fecha en que fue cesado sin expresin de causa y que los contratos que ha suscrito han sido desnaturalizados, ya que son contratos de trabajo.

Por lo tanto, cuando a un locador o prestador se le otorgan vacaciones se est reconociendo que, en realidad, es un trabajador subordinado y que su relacin laboral ha sido encubierta mediante un contrato civil. 7.2. En el presente caso, con los contratos de prestacin de servicios no personales obrante de fojas 3 a 33, se acredita que el demandante trabaj para la Direccin de Titulacin y Saneamiento Legal del Proyecto Especial Titulacin de Tierras y Catastro Rural, desde el 4 de junio de 2002 hasta el 31 de diciembre de 2003 y desde el 1 de julio de 2004 hasta el 31 de diciembre de 2005, lo cual hara suponer que entre las partes ha existido una relacin civil. 7.3. Sin embargo, debe destacarse que con el documento obrante a fojas 37, queda demostrado que la Direccin de Titulacin y Saneamiento Legal del PETT le concedi al demandante 15 das de vacaciones que se hicieron efectivas desde el 19 de diciembre de 2005 hasta el 2 de enero de 2006, es decir, que se le otorg un derecho que slo se les concede a los trabajadores que tienen una relacin laboral y no civil. 7.4. Por lo tanto, habindose determinado que el demandante al margen de lo consignado en el texto de los contratos de prestacin de servicios no personales suscritos por las partes ha desempeado labores en forma subordinada, debe aplicarse a su caso el principio de la primaca de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relacin de naturaleza laboral y no civil; por lo que el demandado, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la existencia de una causa justa relacionada con su capacidad o conducta laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente. 7.5. Respecto al principio de la primaca de la realidad, que es una institucin implcita de nuestra Constitucin, este Colegiado ha precisado que: () en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos y acuerdos debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hecho.

8. Anlisis y comentarios
El otorgamiento de vacaciones corresponde slo a los trabajadores que cumplan con los parmetros sealados en el artculo 11 del Decreto Supremo N 012-92-TR, en consecuencia, el TC ha sealado que el goce vacacional conlleva a un reconocimiento de una relacin laboral por tratarse de un trabajador subordinado, en aplicacin del principio de la primaca de la realidad.
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En el caso materia de litis, si bien es cierto la demandada ha suscrito un contrato de locacin de servicios, sin embargo y pese a ello, otorg 15 das de vacaciones, trasgrediendo los lineamientos de este tipo de contrato de naturaleza civil y otorgndole derechos propios de un trabajador. Hay diferencias sustanciales entre los contratos de trabajo y los contratos de locacin de servicios. La diferencia ms sustancial se encuentra en la subordinacin. En los contratos de locacin de servicios no existe una subordinacin por parte del locador; sin embargo, en los contratos de trabajo, s existe la subordinacin, pues, el trabajador se encuentre a disposicin de su empleador, esto, en virtud del contrato de trabajo, que obliga a una de las partes a prestar el servicio y la otra en contraprestacin le otorga una remuneracin o pago, en la forma y modalidad pactada en el contrato de trabajo. La dependencia o subordinacin es un criterio muy importante para determinar si existe una relacin laboral o contrato de trabajo y as poder diferenciarlo de otros tipos de contratos civiles en que no existe el elemento subordinacin o dependencia. La subordinacin consiste en la obligacin asumida por el trabajador de someterse a las rdenes o instrucciones del patrono1. En nuestra legislacin laboral a efectos que el trabajador goce de las vacaciones se seala que el trabajador debe cumplir una jornada ordinaria mnima de 4 horas y adems debe haber cumplido dentro del ao de servicios, el rcord previsto en el artculo 10 del Decreto Legislativo N 713. Sin embargo, lo dispuesto en el prrafo anterior no es concordante con lo dispuesto en nuestra Carta Magna, as tambin, lo seala Arce Ortiz que seala:
1 HARO CARRANzA, Julio E, Derecho Individual del Trabajo (2005), Editora RAO SRL., Lima, p. 129.

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contraviene la literalidad del artculo 25 de la Constitucin, que reconoce el derecho de vacaciones anuales a todos los trabajadores y del Convenio 52 de la OIT, ya que en ningn momento establece como condiciones para el goce de las vacaciones un mnimo de horas diarias de trabajo, el artculo 11 del Reglamento del Decreto Legislativo N 713 excluye el derecho de vacaciones al trabajador que cumpla una jornada ordinaria inferior a 4 horas2. En conclusin, las vacaciones constituyen un derecho que se otorga a un trabajador siempre que cumpla con las condiciones sealadas en la normatividad vigente y su incumplimiento con dichas disposiciones genera una infraccin muy grave en materia de relaciones laborales. Asimismo, el descanso vacacional es una causa de suspensin imperfecta del contrato de trabajo. Asimismo, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, prevalece lo que sucede en la prctica que a lo sealado en los documentos; es por ello, que el contrato de locacin de servicios suscrito carece de legitimidad al existir hechos fehacientes que demuestran la existencia de una relacin laboral. Garrido Lecca seal con justa razn que ()aquellos malos empleadores que piensan que al no registrar en planillas a un trabajador, al no entregar boletas o documento alguno, creen que evitan as que el trabajador acredite el vnculo laboral y se le impida cualquier reclamo posterior que pueda ejercer contra el empleador; estn totalmente equivocados por ignorar las leyes laborales.(...) En el presente, caso materia de controversia, el TC ha determinado que el demandante ha desempeado labores en forma subordinada, por lo que, debe aplicarse el principio de primaca de la realidad, habindose despedido al trabajador en forma arbitraria.
2 ARCE ORTIz, Elmer; Derecho Individual del trabajo en el Per (2008), Palestra Editores, Lima, p.505.

De otro lado nuestra legislacin laboral determina que la existencia de dichos elementos justificatorios del vnculo laboral, configura la presuncin del contrato de trabajo por tiempo indeterminado (verbal o escrito) y por contrato a plazo fijo o sujeto a modalidad (segn los casos y requisitos que la Ley seala y obliga a celebrar por escrito)3. En ese sentido, al establecer la existencia de una relacin laboral conlleva a que el trabajador sea despedido como consecuencia de una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada. En los artculos 23 y 24 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral se sealan las causas justas de despido: relacionados con la capacidad del trabajador y relacionados con la conducta del trabajador, respectivamente. Entonces, las causas de despido se encuentran taxativamente sealadas en las normas legales. Si se despide al trabajador, sin causa justa, se deber pagar la indemnizacin correspondiente de acuerdo a ley. En la presente causa, el empleador no ha efectuado el pago de indemnizacin por despido arbitrario.

9. Conclusiones
El TC ha sealado en forma expresa que el otorgamiento de las vacaciones a un locador de servicios (relacin de naturaleza civil) se est reconociendo (en virtud del principio de primaca de la realidad) que se trata de un trabajador, toda vez, que presta servicios en forma subordinada. Es consecuencia, de acuerdo a lo sealado, bastara probar la existencia del goce vacacional para acreditar el vnculo laboral, aunque, se haya suscrito un contrato de locacin de servicios, toda vez, que el otorgamiento de dicho derecho, conlleva a determinar en forma fehaciente dicha circunstancia.
3 GARRIDO LECCA, Jos L., Manual de las Relaciones Laborales Empresariales (1998), Grijley EIRL, Lima, pp. 83.

Glosario Laboral
1. Qu derecho le corresponde a la trabajadora gestante respecto de su descanso vacacional no otorgado? La trabajadora gestante tiene derecho a que el perodo de descanso vacacional por rcord ya cumplido y an pendiente de goce, se inicie a partir del da siguiente de vencido el descanso postnatal. Tal voluntad la deber comunicar al empleador con una anticipacin no menor de 15 das calendario al inicio del goce vacacional. Base legal: Art. 4 de la Ley N 26644 (Precisan el goce del derecho de descanso prenatal y postnatal de la trabajadora gestante). 2. Cul es la consecuencia del empleador que no cumpla con el mandato de reposicin? El empleador que no cumpla el mandato de reposicin dentro de las veinticuatro (24) horas de notificado, ser requerido judicialmente bajo apercibimiento de multa, cuyo monto se incrementar sucesivamente en treinta (30%) por ciento del monto original de la multa a cada nuevo requerimiento judicial hasta la cabal ejecucin del mandato. Base legal: Art. 42 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (Decreto Supremo N 003-97-TR). 3. El descanso vacacional puede ser otorgado cuando el trabajador est incapacitado por enfermedad o accidente? El descanso vacacional no podr ser otorgado cuando el trabajador est incapacitado por enfermedad o accidente. Lo sealado, no ser aplicable si la incapacidad sobreviene durante el perodo de vacaciones. Base legal: Art. 13 del Decreto Legislativo N 713 (Descansos remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada).

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Indicadores Laborales
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Indicadores Laborales
REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS
1 Aportes al SSS
S/. 600.00 20.00 Asegurado regular Asegurado agrario y acucola Pensionistas Vencimiento: 16-06-11 9% 4% 4% 13% 0.75% 2010 Abril, Mayo y Junio. S/. 7,388.90 2010 Julio, Agosto y Setiembre S/. 7,426.94 2010 Octubre, Noviembre y Dic. S/. 7,471.56 2011 Enero, Febrero y Marzo S/. 7,474.49 2011 Abril, Mayo y Junio S/. 7,585.67 4.4 Promedio gastos de sepelio 2006 Abril a junio S/. 2 999.76 Julio a setiembre S/. 2 995.16 Octubre a diciembre S/. 2 995.16 2007 Enero a marzo S/. 2 988.67 Abril a junio S/. 3 007.06 2007 Julio, agosto y setiembre S/. 3 041.68 2007 Oct., noviemb. y diciemb. S/. 3 079.00 2008 Enero, febrero y marzo S/. 3 106.04 2008 Abril, mayo y junio S/. 3 173.92 2008 Julio agosto y setiembre S/. 3,215.03 2008 Octubre, nov. y dic. S/. 3,270.47 2009 Enero febrero y marzo S/. 3,312.66 2009 Abril, mayo y junio S/. 3,325.64 2009 Julio, Agosto y Setiembre S/. 3,313.47 2009 Octubre Nov. y Dic. S/. 3,309.96 2010 Ene. feb. y Mar. S/. 3,320.77 2010 Abril, Mayo y Junio S/. 3,350.63 2010 Julio Agosto y Setiembre S/. 3,367.88 2010 Octubre, Noviembre y Dic. S/. 3,388.11 2011 Enero, Febrero y Marzo S/. 3,389.44 2011 Abril, Mayo y Junio S/. 3,439.86 5 CONAFOVICER Base Imponible : 2% del bsico del trabajador. Vencimiento : 15-06-11 INTERESES 1. Inters Legal Laboral Moneda Nacional : 2.43% 31-05-11 Moneda Extranjera : 0.65% 31-05-11 Inters Moratorio SPP Tasa: 1.40% efectivo mensual a partir del 01-07-09 1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08 3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.) Tasa: 1.6% mensual desde 01-11-01. 1.5% mensual desde 07-02-03. 4. Inters Moratorio MTPE: 2.2% mensual
2 0 10
Hasta 97200.00 194400.00 ilimitado Diferencia 97200.00 97200.00 IR Parcial 14580.00 20412.00 IR Total 14580.00 34992.00

Remuneracin Mnima Vital 1 de febrero de 2011 en adelante: Mensual Diario

2 Aporte al SNP 3 Contribucin al SENATI 4 Sistema Privado de Pensiones 4.1 Aporte al fondo 4.2 Aportes administrativos
Horizonte Integra Profuturo Obligacin de junio 2011

Remuneracin Mnima Trabajo Nocturno 1 de febrero de 2011 en adelante: Mensual 810.00 Diario 27.00 Remuneracin Mnima Minera 1 de febrero de 2011 en adelante: Mensual Diario Remuneracin Mnima Periodistas 1 de febrero de 2011 en adelante Remuneracin Mnima Diaria Trabaj. Agrarios y Acucolas Asignacin Familiar 1 de febrero de 2011 en adelante: Mensual Remuneracin Mnima Asegurable 1 de febrero de 2011 en adelante Pensin del SNP mxima 15 de abril de 1999 al 31-08-01 1 de setiembre de 2001 en adelante Pensin Mnima SNP Pensionistas con derecho propio: 20 o ms aos de aportacin 10 y menos de 20 aos de aport. 6 y menos de 10 aos de aport. 5 o menos de 5 aos de aport. Pensionistas con derecho derivado Pensionistas por invalidez

10%
Prima

750.00 25.00 1,800.00 23.41

a b

Comisin Prima de Seguro ab

1.95% 1.31%

1.80% 1.24%

2.30% 1.26%

1.75% 1.09%

4 5 6

Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio. Se aplica la rem. mxima asegurable, equivalente Enero, Febrero y Marzo S/. 7,585.67.

60.00 600.00 807.36 857.36

7 8

4.3 Remuner. asegurable mxima para el seguro de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio 2006 Julio a setiembre S/. 6 605.01 Octubre a diciembre S/. 6 605.01 2007 Enero a marzo S/. 6 590.70 2007 Abril a junio S/. 6 631.25 2007 Julio, agosto y setiembre S/. 6 707.59 2007 Oct., noviembre y diciemb. S/. 6 789.89 2008 Enero, febrero y marzo S/. 6 849.53 2008 Abril, mayo y junio S/. 6 999.22 2008 Julio, agosto y set. S/. 7 089.87 2008 Octubre, nov. y dic. S/. 7,212.13 2009 Enero, febrero y marzo S/. 7,305.17 2009 Abril, mayo y junio S/. 7,333.80 2009 Julio, agosto y setiembre S/. 7,306.96 2009 Octubre Nov. y Dic. S/. 7,299.21 2010 Ene., feb. y Mar. S/. 7,323.06

6. Impuesto a la Renta de Quinta Categora

P E R O D O
Renta Anual1 Tasa 15% 21% 30% UIT 3600.00 3600.00 3600.00 Exceso ---97200.00 194400.00

9 *

* *

415.00 346.00 308.00 270.00 270.00 415.00 820.00

Hasta 27 UIT Exceso de 27 UIT hasta 54 UIT Exceso de 54 UIT

1 La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que califiquen como Renta de quinta Categora de acuerdo al art. 34 de la LIR y su concordancia reglamentaria (remuneraciones, gratificaciones ordinarias y extraordinarias, participacin en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.

10 Subsidio por lactancia A partir del 10 de marzo de 2000 11 Topes prestaciones alimentarias * 20% de rem. ordinaria del trabaj. al 03-08-03 * 2 RMV (1ro febrero - 2011)

VENCIMIENTOS 7. Sistema Privado de Pensiones (AFP) a. Obligaciones de junio 2011

Presentacin con cheque de otro Banco 03-06-2011 Presentacin con CH/. o efectivo del mismo Banco 07-06-2011 Presentacin Declaracin sin pago 07-06-2011
ta

Cancelacin de la Declaracin sin pago de intereses 50% 21-06-2011

Cancelacin de declaracin sin pago de inters 80% 19-06-2011

1,200.00

8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5 Categora (junio 2011)

Tributo ltimo dgito de RUC 0 09/06 09/06 09/06 09/06 1 10/06 10/06 10/06 10/06 2 13/06 13/06 13/06 13/06 3 14/06 14/06 14/06 14/06 4 15/06 15/06 15/06 15/06 5 16/06 16/06 16/06 16/06 6 17/06 17/06 17/06 17/06 7 20/06 20/06 20/06 20/06 8 21/06 21/06 21/06 21/06 9 22/06 22/06 22/06 22/06

FACTORES DE ACTUALIZACIN DE LA DEUDA PREVISIONAL(1)

Tasa de inters moratorio mensual : 1.45%(2)
Mes de venc.
Ene. Feb. Mar. Abr. May. Jun. Jul. Ago. Set. Oct. Nov. Dic.

SNP. Salud. Seguro R. Renta 5ta.

TASAS DE INTERS BANCARIO CTS (2.da Quincena de Mayo de 2011)

2011
SISTEMA FINANCIERO FECHA B. Continental B. de Comercio B. de Crdito del Per Scotiabank Per Interbank Prom. de las Empresas Bancarias CTS - TASA EFECTIVA ANUAL (MONEDA NACIONAL) MAYO 16 17 18 19 20 23 24 4.00 4.00 4.00 4.00 4.00 4.00 4.00 9.00 9.00 9.00 9.00 9.00 9.00 9.00 2.17 2.09 2.08 2.07 2.07 2.07 2.06 1.29 1.28 1.27 1.26 1.25 1.24 1.24 3.69 3.67 3.67 3.67 3.67 3.66 3.66 2.81 2.76 2.75 2.75 2.76 2.77 2.78 CTS - TASA EFECTIVA ANUAL (MONEDA EXTRANJERA) MAYO 16 17 18 19 20 23 24 1.88 1.82 1.82 1.83 1.83 1.83 1.83 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 5.00 1.58 1.49 1.47 1.46 1.46 1.46 1.46 1.12 1.09 1.08 1.08 1.08 1.08 1.07 2.72 2.72 2.71 2.71 2.71 2.71 2.71 1.77 1.70 1.70 1.70 1.70 1.71 1.71

2008
1.01705466 1.01594564 1.01705466 1.01650000 1.01705466 1.01650000 1.01860555 1.01860555 1.01800000 1.01860555 1.01800000 1.01860555

2009

2010

1.01550386 1.01240247 1.01498694 1.01399304 1.01119554 1.01352683

1.01550386 1.01240247 1.01498694 1.01500000 1.01200000 1.01450000 1.01550386 1.01240247 1.01498694 1.01500000 1.01200000 1.04500000 1.01447003 1.01240247 1.01447003 1.01240247 1.01400000 1.01200000 1.01447003 1.01240247 1.01400000 1.01200000 1.01447003 1.01240247

25 4.00 9.00 2.06 1.24 3.66 2.78

26 4.00 9.00 2.06 1.24 3.66 2.78

27 4.00 9.00 2.06 1.24 3.66 2.78

30 4.00 9.00 2.06 5.39 2.98 2.79

31 4.00 9.00 2.06 5.38 2.97 2.78

SISTEMA FINANCIERO FECHAS B. Continental B. de Comercio B. de Crdito del Per Scotiabank Per Interbank Prom. de las Empresas Bancarias

25 1.82 5.00 1.46 1.07 2.71 1.71

26 1.82 5.00 1.45 1.07 2.71 1.71

27 1.82 5.00 1.45 1.07 2.71 1.71

30 1.82 5.00 1.45 3.26 2.52 1.71

31 1.82 5.00 1.45 3.26 2.51 1.71

(1) Fuente: Superintendencia de Banca y Seguro (SBS). (2) Circular: SBS No AFP 118-2010 (Vigente a partir del 01.01.11).

Nota: Cuadros elaborados sobre la base de la informacin remitida diariamente por las empresas a travs del Reporte N6 . Estas tasas de inters tienen carcter referencial.

VI-10

Instituto Pacfico

N 231

Segunda Quincena - Mayo 2011