DIREITO TRIBUTRIO III [10 Perodo] [08/08/2011] Administrao Tributria 1. Conceito e competncia [Art.

. 194, CTN] Trata-se de um conjunto de atos da administrao fazendria que tem como objetivo o exerccio do poder de investigao referente s obrigaes principais e acessrias tributarias, bem como o inicio da constituio de um credito tributrio. Trata-se de uma atividade cuja competncia pode ser geral ou especifica da autoridade fazendria com relao um ou todos os tributos referentes ao ente da federao. - O art. 194 impe plenos poderes autoridade fazendria. - Ao defender um contribuinte, importante verificar o procedimento que gerou o processo. 1 A competncia exclusiva cada ente da federao e sua abrangncia. Estadual: tributos estaduais Federal: tributos federais 2 Ela limitada pelo OBJETO (que est sendo fiscalizado). Por exemplo, declaraes, emisses de notas fiscais. 3 Ela limitada pelo perodo de validade, abrangncia temporal (lapso temporal) da fiscalizao, pois no eterno. Somente quando o contribuinte efetivamente toma cincia da fiscalizao, poder se defender. 2. Procedimento O procedimento tem inicio com base na abertura de um termo de fiscalizao, quando se tratar de uma investigao especifica. Este termo possui requisitos semelhantes aos da certido da divida ativa e os constantes do art. 198, CTN, que so: - O objeto da fiscalizao - A autoridade fazendria responsvel - A pessoa investigada - O perodo referente a fiscalizao - A fundamentao legal (sempre deve estar presente, desde o inicio da investigao at a apurao pelo menos o artigo de lei. Ex.: Caso citado pelo professor sobre uma ao de som alto sem autorizao, fundamentada com artigos do cdigo ambiental) 2.1 Fiscalizao e principio do sigilo dos livros [Art. 195 e , CTN] Em um procedimento de fiscalizao, permitido ao empresrio restringir a exibio d sua escriturao ao objeto de fiscalizao. - A autoridade fazendria somente poder exigir a apresentao dos livros obrigatrios.

- Em existindo livros facultativos, somente poder ser exigida a sua apresentao, se no momento da fiscalizao, o agente tomar cincia e em momento imediato manifestar o seu interesse. Obs I. O fiscal so pode exigir os documentos que so obrigatrios a sua apresentao. Os.: so no deixar as vistas do fiscal aquilo que no for obrigatrio. Obs II. O CTN no impe a presena do investigado no momento da realizao da diligencia. Contudo, a jurisprudncia do Supremo vem entendendo que a realizao deste tipo de diligencia sem devida comunicao ao investigado pode caracterizar em devassa (ocorre tal crime quando a privacidade da pessoa extrapolada. Ex.: caso da loja da Luiza Brunet em Bzios) e posterior anulao do procedimento investigatrio. 2.2 Sigilo bancrio A autoridade fazendria, desde que justificadamente, pode requerer a quebra do sigilo bancrio do investigado, tendo como base o Art. 1, 3 da lei complementar 105 de 2001 (permite a troca de informaes entre instituio e autoridade). 2.3 Sigilo funcional [Art. 197 e 198, CTN] O artigo 197 trata do principio do sigilo profissional que impe a determinados profissionais o sigilo a cerca das informaes da pessoa investigada em razo da relao mantida entre eles. Salvo essas hipteses, deve prevalecer o dever de informao. - a pessoa (ex.: medico, advogado, contador, etc) que tem ou no a prerrogativa do sigilo profissional permitido pela lei. Tais pessoas respondem pessoalmente. J o artigo 198 o chamado sigilo fiscal, que probe a autoridade fazendria de informar ou tornar publico o procedimento de fiscalizao, bem como divulgar as informaes do investigado, sob pena de responder por crime d excesso de exao e responsabilidade civil. 3. Assistncia Judicial [Art. 199, CTN] As autoridades fazendrias de diversos entes da federao podem trocar informaes sobre o investigado ilimitadamente. Mas estas informaes no podem fundamentar um auto de infrao, sob pena de nulidade. - Ou seja, provas emprestadas (fatos e informaes advindas da fundamentao obtida junto outra autoridade fazendria) no podem ser base do auto de infrao alheio. 4. Constituio da divida ativa [Art. 201, CTN] Ela provem da existncia de um credito tributrio que tenha como origem o lanamento de uma obrigao tributaria ou um auto de infrao. 4.1 Lavratura do Termo A constituio do credito tributrio no liquidado pelo devedor deve ser objeto de inscrio em divida ativa por meio da lavratura em livro prprio. Esse procedimento deve ser realizado pela autoridade competente e deve observar os requisitos do art. 202, sob pena de nulidade. 4.2 Requisitos

1) Qualificao do devedor, em existindo do responsvel tributrio. 2) O valor do debito devidamente atualizado. O entendimento de que a inscrio j venha com as incidncias de juros, etc., para ir atualizando com o tempo. 3) A origem do credito com a devida fundamentao. Da inscrio da divida ativa, ser expedida uma certido da divida ativa, que deve ser uma copia fiel da inscrio. Ou seja, a certido deve ser um espelho da inscrio. Emenda: possvel haver a emenda da certido quantas vezes for necessrio. A falta de alguma informao no a torna nula, mas sim anulvel [Art. 203, CTN] [15/08/2011] 4.3 Emisso de certido Parte da doutrina diz que todas as informaes devem estar presentes devendo ser uma copia da divida ativa, ( ) alem de conter de forma discriminada o valor principal da divida. Outra parte da doutrina diz que pode ser um resumo do termo de inscrio. O art. 203 prev a nulidade da certido, caso seja verificado a omisso ou erro na inscrio de divida ativa, devendo ser expedida uma nova certido, se for possvel sanear a nulidade. - Contudo, se a nulidade for reconhecida e declarada em um processo, a ao judicial ser extinta, podendo ser distribuda nova ao, com nova emisso de certido, se respeitado o prazo prescricional. Certido positiva com efeito de negativa [Art. 206, CTN] Ela pode ser emitida se existente: um credito vencido, no quitado e no inscrito, a existncia de uma execuo fiscal com penhora de bens e uma das causas de suspenso da exigibilidade do credito tributrio. Pesquisar as causas de suspenso da exigibilidade. Se voc desejar tal certido, haver garantia, cautela. Com a certido, acaba ficando difcil adquirir licitao. A Fazenda jamais poder negar a emisso de uma certido, seja qual for o seu efeito. OBS.: A restrio quanto a emisso de certido somente pode ocorrer no caso dos arts. 191 e 191-A, CTN vinculado a um processo de falncia ou recuperao judicial. - Neste sentido, doutrina e jurisprudncia opem-se a lei. - O art. 191-A impe o parcelamento dos dbitos para a apresentao da certido, na recuperao do falido, sendo que facultado a Fazenda querer parcelar ou no. 5. Processo Administrativo 5.1 Conceito [D. 70.235 de 1972]

Procedimento de natureza administrativa que se destina determinao, exigncia ou despensa do credito tributrio, fixando do alcance das normas de tributao sobre casos concretos ou a imposio de uma sano tributaria. - Este processo existe para o contribuinte ter cincia, acompanhar e poder impugnar Correntes: 1) [Minoritria] Para Alberto Xavier, no e possvel denominar processo administrativo em virtude de um processo somente tramitar judicialmente, pois neste caso, haver uma deciso prolatada em sentena. No mbito administrativo, ao realizar uma impugnao, haver somente a reapreciao de um procedimento efetuado pela autoridade fazendria e por esta razo, deve ser denominado procedimento administrativo fiscal. 2) Para parte da doutrina, necessria a impugnao para a instaurao de um processo administrativo, pois somente com o conflito, haver uma deciso. Ou seja, depende de uma LIDE (by Luiza). Neste sentido, quando no existente a impugnao, devera ser denominado procedimento administrativo fiscal. - Essa corrente encontrada nas instituies fazendrias. - Exs.: consulta tributaria, pedido de compensao e impugnao, pedido de restituio, etc. 5.2 Natureza Jurdica Trata-se de um direito subjetivo do sujeito passivo, normalmente o contribuinte, visto que nem sempre o responsvel tributrio pode dar entrada. O responsvel tributrio s se manifesta se provar que suportou o nus. 5.3 Princpios I. Principio da Legalidade objetiva II. Principio da Oficialidade III. Principio da Verdade Material IV. Principio do Informalismo V. Principio da Garantia de Defesa ou Devido processo legal I. Principio da Legalidade objetiva [Art. 37. CF] Principio que impe a instaurao de um processo administrativo fundado na norma jurdica e tendo como objeto o interesse publico. - sempre voltado para a obrigatoriedade tributaria. II. Principio da Oficialidade Em sendo verificada a existncia de uma obrigao tributaria, a autoridade fazendria obrigada a dar inicio a um processo administrativo e finaliz-la. A omisso que venha a gerar prejuzos Fazenda, acarretar na responsabilidade pessoal do agente. - Todo processo administrativo tem inicio, meio e fim, independente da impugnao do sujeito passivo. III. Principio da Verdade Material Permite autoridade fazendria conhecer (em qualquer momento) de novas provas ate a deciso final.

IV. Principio do Informalismo Procedimento administrativo no exige ritos ou formas rgidas para o seu desenvolvimento, em especial quando se refere aos atos praticados pelos sujeitos passivos. V. Principio da Garantia de Defesa ou Devido processo legal Impe aos atos administrativos a obrigatoriedade de cincia das fases do processo, ao sujeito passivo de forma a permitir a sua manifestao e interposio de recursos. - O prazo geral de 30 dias. 6. Procedimento Administrativo preventivo 6.1 Modalidades voluntario contencioso A)Preventivo: Tem como objeto a determinao de uma situao jurdica sobre um caso concreto, como ocorre na consulta tributaria. Tambm utilizado na denuncia espontnea. B)Voluntario: O inicio do procedimento se d com o sujeito passivo e tem como objetivo o reconhecimento de direito pr existente. Ex.: restituio, compensao. C)Contencioso: instaurado em razo da impugnao do sujeito passivo, ante a exigibilidade de um credito tributario do sujeito ativo. Tem como origem um auto de infrao ou um mandado de procedimento fiscal. OBS.: Em todos os procedimentos administrativos, permitida a produo de prova e a interposio de recurso. - S pode ter a Interveno do judicirio quando o objetivo for assegurar determinado direito que se refira tramitao do processo! Ex.: produo de provas Se ocorrer exame de mrito no Judicirio, h a troca desse pelo Adm.; e cessa a suspenso da exigibilidade do credito tributrio. Processamento (intimao) Quando o proc. Administrativo surge da iniciativa da autoridade fazendria, deve ocorrer a intimao do sujeito passivo [Art. 23 Decreto 70235/1972]. A intimao deve ser preferencialmente pessoal, podendo ser efetuada via postal. A intimao por edital poder ocorrer em ultima hiptese. Considera-se intimado na data da cincia, ou quando enviado por via postal, mediante a prova de recebimento. Caso no seja enviado o aviso de recebimento, considera-se intimado 15 dias aps o envio da intimao. Somente pode ser utilizado correio eletrnico se houver expresso consentimento do sujeito passivo (no se usa). [22/08/2011] Estrutura Administrativa [Art. 25 D. 70235/72]

1 Instancia: rgo colegiado composto por delegados da Fazenda. 2 Instncia: Conselho de contribuinte que tambm rgo colegiado. composto em parte por funcionrios da Fazenda e parte por membros provenientes de entidades de classe, sindicatos, associaes. Analisa os recursos voluntrios que so interpostos pelos sujeitos passivos; o Recurso fazendrio, que sempre obrigatrio e o Recurso de divergncia. Ex.: No pode ser apenas analista, etc. tem que ter o sindicato, conselho de classe, etc. 3 instncia: Conselho recursal = Cmara superior de recurso. rgo colegiado, composto por membros do conselho de contribuinte. Tem como funo analisar deciso de recurso, quando h interpretao divergente, quando a deciso for contraria lei ou s provas que foram produzidas ao longo do processo. A deciso analisada proveniente de julgamento no unanime. Instncia Especial [Art. 26 D. 70235/72] Apesar de estar prevista no artigo, considerada inconstitucional mesmo no tendo sido assim declarada. No do Ministrio, vai para a pessoa do Ministro da Fazenda, para julgamento de Recursos especiais interpostos s pela Fazenda. S a execuo fiscal feita pela Adm. P., pois ela no pode ficar recorrendo dos prprios atos! H um esgotamento da via. Efeitos As decises proferidas pelos rgos Administrativos se tornam definitivas aps ser esgotado o prazo de recurso ou quando no mais possvel a interposio de recursos. Em regra o prazo de 30 dias. Essa deciso se torna coisa julgada para o sujeito passivo, no podendo a Fazenda Publica postular por sua anulao. Ocorre o pedido de Execuo do credito. Para refutar/contestar, somente no Judicirio. OBS.: A lei no exige o esgotamento da via administrativa para ir para a via judicial. Mas hoje entende-se que o que se deve fazer. 1. Consulta Tributaria o procedimento administrativo preventivo, que tem como objetivo obter a interpretao da autoridade fazendria sobre determinada situao legal. Ex.: Pergunta se tributvel ou no, se e daquele modo, etc. aplicvel para tributo e para obrigao acessria tambm! 1.1 Objeto [Art. 46] 1) Aplicao da norma em um caso concreto (ambos devem existir. No usado para tese, nem para projeto de lei).

2) Pode ser utilizada para uma nova interpretao, em razo da alterao de uma norma. 3) Envolve tanto as obrigaes principais como as acessrias. 1.2 Legitimidade [Art. 47 e 51] Contribuinte ou responsvel tributrio Sujeito passivo rgo representativo ou entidade de classe Qualquer membro da administrao fazendria que tenha interesse na matria a ser consultada - Essa consulta ira para a Superintendncia regional da receita ou para a Coordenao Regional. - No mbito municipal ou estadual, cada um tem um. 1.3 Pedido de Consulta - Requisitos A petio obrigatoriamente escrita e segue tais requisitos: 1) Competncia: do rgo referente ao domicilio tributrio do consulente. 2) Qualificao: referente ao consulente 3) Vias: 2 ou 3 vias da petio 4) Matria de fato e norma jurdica questionada 5) Procedimento fiscal: informar se existe procedimento fiscal em face do consulente. Se no souber, deve-se dizer que no se sabe, mas nunca ficar silente. - Caso exista, a consulta recebida como impugnao. Do recebimento do pedido, o prazo para resposta (se foi aceito ou indeferido) de 30 dias, podendo ser de 45 dias quando o consulente for membro da administrao tributaria. Dica: igual a inpcia Indeferimento: O indeferimento sem exame do mrito [Art. 52] ocorre quando falta um dos requisitos. - Consulente intimado para cumprir obrigao acessria, objeto da consulta (pois o processo esta errado, devia ser impugnao) - Objeto da consulta j procedimento fiscal 1.4 Efeitos A. Suspenso do prazo para cumprimento da obrigao principal ou acessria. B. E suspenso para instaurao e conseqente prazo de procedimento de fiscalizao ou de exigibilidade do credito tributrio. 1.5 Deciso prolatada pelos delegados regionais da 1 instancia. Interposio de recurso, Da deciso h 30 dias para Cobrana amigvel ou Extino da obrigao tributaria - O prazo tem inicio da cincia do consulente sobre a deciso.

- Se a deciso envolver o pagamento de valor referente obrigao tributaria NO poder ser exigido juros moratrios (pois surgiu da consulta). 1.6 Recurso Somente caber Recurso de Divergncia no prazo de 30 dias, se for verificado que em caso idntico houve deciso oposta ao de consulta objeto de recurso. - [Art. 56, decreto] Recurso de divergncia NO tem efeito suspensivo. Mesmo questionando um credito tributrio, a administrao tem o dever de inscrev-lo. S no pode cobr-lo! Deve distribuir a Execuo Fiscal, sob pena de prescrio e decadncia do Poder de Tributar. No cabe recurso/pedido de reconsiderao na consulta; s cabe na impugnao. Se a deciso da consulta for favorvel ao consulente, caber Recurso de oficio, interposto pela autoridade fazendria. Esse recurso obrigatrio e tem o prazo de 30 dias. OBS.: Se a consulta tributaria envolver mais de um consulente, em procedimentos individuais, ou seja, cada um interpe sua consulta com matria e norma igual, os efeitos so inter partes. NO aproveita aos demais! - Se for litisconsrcio, a aproveita pois o mesmo processo. - H doutrinadores que defendem que quando a deciso favorvel ao contribuinte, comunica, estende ( erga omnes. Quando a deciso desfavorvel ao consulente, inter partes. [29/08/2011] 1. Denuncia Espontnea 1.1 Objeto O objeto dela o ato de confisso de divida antes de notificar. Sua finalidade afastar a imposio de penalidade. 1.2 Legitimidade Somente o sujeito passivo pode efetivamente argir a denuncia espontnea. 1.2 Requisitos 1) O requisito mais importante que no momento da denuncia no pode ter um processo administrativo instaurado. Se ocorrer durante o processo, a denuncia ser aceita como impugnao. - Ela um direito subjetivo do sujeito passivo 2) A petio da denuncia deve vir acompanhada do comprovante de pagamento. A regra geral a de que o tributo dever ser pago de forma integral. Mas possvel que a lei permita o parcelamento do debito, com juros. - Ou seja, tendo petio e comprovante do pagamento, no e possvel negar-se a denuncia. 2. Procedimento contencioso O procedimento contencioso surge mediante iniciativa da autoridade fazendria e posterior impugnao do direito passivo.

2.1 Objeto: Tem como objeto a determinao e exigncia de um credito tributrio proveniente de um procedimento de fiscalizao. 2.1 Fases do procedimento contencioso 1) Instaurao: Tem origem por meio de um ato formal da autoridade fazendria. Este ato (pode decorrer de um procedimento inicial de um lanamento, etc.) composto de um termo de abertura de um procedimento fiscal. - Prazo: Sempre se inicia um prazo de 60 dias no termo de abertura. So 60 dias para o procedimento de fiscalizao. - Todo procedimento contencioso necessita um termo de encerramento. 2) Instruo: a fase em que a autoridade fazendria efetua as diligencias necessrias para a quantificao do credito tributrio. 3) Defesa: a notificao do sujeito passivo para pagamento do credito tributrio ou apresentao de impugnao. - Intimao do sujeito passivo segue o art. 23 do decreto 70.235 de 1972. - Prazo para defesa de 30 dias a contar da intimao. Sendo apresentada a impugnao, tem inicio a fase litigiosa. Se ele no pagar ou apresentar a impugnao, ser decretada a revelia (execuo fiscal / inscrio na dvida ativa). Algumas Fazendas inscrevem no CADIN e no SERASA. Pode haver mais de uma. possvel juntar as inscries, consolidando as dividas a fim de gerar apenas uma execuo fiscal para todas. 4) Relatrio: elaborado pela autoridade fazendria. como um resumo preparativo para o julgamento. 5) Julgamento: O processo distribudo para uma das turmas de julgamento de onde ser prolatada a deciso. No prazo de 30 dias, ter o recurso voluntario ou pedido de reexame necessrio da deciso. 2.1 MPF Mandado procedimental fiscal / de procedimento fiscal Decreto 6.104 de 2007 Instruo normativa 228 de 2002 Portaria da receita federal brasileira 3.014/2011 2.2 Objeto: Trata-se de um procedimento de instaurao especifica de fiscalizao. Ou seja, a MPF jamais poder ter seu objeto genrico e amplo, mas sempre especifico. 2.3 Legitimidade: do auditor fiscal, desde que justifique a necessidade do procedimento. um ato de oficio praticado por escrito. 2.4 Requisitos quanto ao objeto: 1) A MPF pode ser utilizada para a realizao de diligencias, procedimentos especficos de fiscalizao, inclusive com a pratica de atos emergenciais e ainda com o intuito de complementao de outro procedimento fiscal. 2) Identificao completa do sujeito passivo. 3) Prazo de realizao da MPF: 60 ou 120 dias, a depender da complexidade da exigncia. Tal prazo pode ser prorrogado, se justificado.

4) Identificao do auditor responsvel Perda de prazo: Se o mandado passar do prazo sem uma manifestao expressa de prorrogao, considera-se extinto o mandado, podendo ser instaurado novo procedimento sendo aproveitado para tanto o ato ou os atos (sero transportados para um novo procedimento) praticados no procedimento extinto. - No h nulidade dos atos. 2.5 Manifestao do sujeito passivo: No obrigatria a sua manifestao. MPF pode Se extinguir sem prejuzo para o sujeito passivo Dar inicio lavratura de auto de infrao: A MPF pode ser concluda com a lav. de um auto de infrao 3. AIIM Auto de infrao e imposio de multa (tambm conhecido como Notificao de lanamento) 3.1 Objeto um procedimento que tem como objetivo a exigncia de um credito tributrio e a aplicao de uma penalidade. Ele no pode ser genrico para os atos, ou seja, cada credito tributrio ou penalidade deve ter um auto de infrao especifico. Ex.: um para o ISS e outro para o IR. 3.2 Legitimidade: do auditor fiscal ou delegado regional que instaura o procedimento por meio de petio escrita. 3.3 Requisitos O auto de infrao possui requisitos que se ausentes, acarretam a NULIDADE da autuao. 1) Qualificao do autuado 2) Local e hora da lavratura - Local: o da diligencia ou da repartio fazendria. Deve haver a cincia do autuado, no sendo exigida a sua assinatura (?). - Rep faze.: No necessria a cincia, basta apenas a notificao de exigncia de comparecimento; o que no pode o desconhecimento da autuao. 3) Cincia da autuao do autuado. 4) Descrio do fato, que fundamenta a autuao, no podendo ser limitada ao dispositivo legal. Prazo: A regra de 30 dias; o fiscal tem que voltar para ver se esta tudo certo. 5) Imposio de penalidade aplicvel no caso de descumprimento da autuao e o prazo de cumprimento. 6) Valor discriminado do credito tributrio. 7) Assinatura e matricula do auditor fiscal

3.4 Manifestao do sujeito passivo: atravs da impugnao 4. Impugnao [Art. 14 ao 22 do DL 70. 235/72] 4.1 Legitimidade: exclusiva do sujeito passivo. 4.2 Prazo: 30 dias a contar da intimao. - A petio deve ser escrita e seguir os requisitos do art. 16. 4.3 Requisitos (sob pena de indeferimento): 1) Autoridade a que se dirige e numero do processo administrativo 2) Qualificao do impugnante 3) A apresentao dos motivos de fato e de direito que fundamentam a impugnao. Qualquer ponto que no foi abordado ser feito como aceito e no impugnado. 4) Informao da existncia de um processo judicial, caso exista. Observao: Caso a impugnao tenha como objeto somente a contestao de valores, ser considerado matria no impugnada, ficando registrado que o sujeito passivo limitou-se a questionar o calculo de valores referente a crditos tributos confenados. Ou seja, se o sujeito no est atacando a constituio do credito, no ser impugnao. [26/09/2011] AES JUDICIAIS AO DECLARATRIA [Art. 38 da lei 6.830/1980 Execuo fiscal e Art. 4, CPC] 1. Conceito Ao que tem como objeto a declarao de existncia ou no de uma relao obrigacional, a declarao quanto a determinados aspectos da obrigao tributaria; bem como, confirmar ou no a autenticidade de um documento. No nega o credito tributrio! Reconhece a obrigao, mas no concorda com certos aspectos. Deseja alterar. Ex.: enquadramento, alquota, valor, etc. - Trata-se de um direito subjetivo do contribuinte. 2. Legitimidade 2.1 Ativa: Contribuinte Responsvel tributrio: Desde que comprove que suportou ou ir suportar o nus tributrio. Qualquer pessoa que comprove o interesse de agir de acordo com os pressupostos: utilidade e necessidade. Ex.: locatrio.

OBS.: A Fazenda s tem uma ao: a Execuo fiscal. Quando ela perde pra ela mesma, inadmissvel que postule em via judicial. 2.1 Passiva: Regra: Ente da federao que tenha a competncia tributaria. Em casos onde ocorra a para-fiscalidade: aquele favorecido pela delegao da competncia de fiscalizar e arrecadar o tributo. OBS.: A OAB no pode. Mas o Conselho regional pode figurar no plo passivo, pois pode mover execuo fiscal. Havendo interesse da Unio, a Ao declaratria tramitar na Justia Federal, com a incluso da Unio no plo passivo. 3. Caractersticas S pode ser utilizada mediante caso concreto. Onde h risco ou duvida na constituio de credito tributrio. 4. Matria I) Existncia ou no de obrigao tributaria. II) Reconhecimento de direito. Ex.: iseno, imunidade. Quando, em via administrativa, no consegue, porque a Administrao que diz se voc preenche os requisitos. III) Declarao de autenticidade de uma prova ou documento. IV) Reconhecimento de prescrio ou decadncia, se o credito tributrio ainda no foi constitudo. V) Interpretao de negocio jurdico ou clausula contratual. Ex.: Eliso. OBS.: Essa busca pela interpretao correta do contribuinte. 5. Rito: Segue o rito parecido com o procedimento ordinrio do CPC. 6. Pressupostos I) Incerteza jurdica objetiva Se refere duvida quanto a aplicao da norma tributaria. II) Ameaa de dano ou dano de fato OBS.: A Ao declaratria admite liminar e tutela antecipada. III) Ocorrncia do fato gerador, de forma consumada ou previsvel No se pode fazer sobre caso hipottico, mas pode fazer para um caso em potencial, quando se tem certeza de que ir ocorrer. 7. Efeitos da sentena: Misto A sentena pode ter efeito positivo ou negativo, gerando declarao positiva ou negativa; e como conseqncia, a constituio ou desconstituio do credito tributrio.

O objeto desta ao no a constituio do credito tributrio, mas ele pode ser conseqncia. Pode ainda ter efeito condenatrio. Assim: Declaratrio Constitutivo Condenatrio A ao declaratria tem efeito inter partes, e s aplicada para o futuro se for pedido na inicial, pois em regra so tem efeito sobre aquela situao, aquele caso concreto. Caso seja cumulada com a tutela antecipada, poder ser exigida uma contracautela. Principalmente quando o objetivo for a suspenso da exigibilidade do credito tributrio. OBS.: diferente da Via administrativa, onde j suspende sempre. Por isso, inconstitucional cobrar para suspender. J na Via judicial, para suspender, deve prestar contra-cautela. Alguns doutrinadores dizem que deve-se inscrever na divida ativa, para no perder o prazo decadencial. Mesmo com a suspenso da exigibilidade. S no pode cobrar. AO ANULATRIA [Lei 6.830/1980 Execuo fiscal] 1. Nomenclatura Ao anulatria Ao de lanamento tributrio Ao declaratria do ato declarativo da divida tributaria 2. Conceito Ao que tem como objetivo a desconstituio do lanamento e como conseqncia, do credito tributrio. Vai alm da ao declaratria. Ao anulatria declaratria: Na anulatria, o credito tributrio j esta institudo. Na declaratria, pode estar ou no. OBS.: No confundir ao declaratria negativa com ao anulatria. Elas so diferentes. 3. Matria I) No incidncia do tributo ou no ocorrncia do fato gerador. II) Irregularidade na constituio de um auto de infrao. OBS.: O correto seria alegar isso no Embargo da Execuo Fiscal, passando esse prazo. Ex.: se cochilou e no viu. Ainda existe a ao anulatria para pleitear isso.

III) Irregularidade no processo de lanamento. IV) Irregularidade na aplicao dos princpios constitucionais, em especial os princpios que limitam o poder de tributar. V) Em face de uma deciso administrativa negativa. 4. Legitimidade 4.1 Ativa: Contribuinte Responsvel tributrio: Desde que comprove que suportou ou ir suportar o nus tributrio. Qualquer pessoa que comprove o interesse de agir de acordo com os pressupostos: utilidade e necessidade. 2.1 Passiva: Regra: Ente da federao que tenha a competncia tributaria. Se ocorrer a para-fiscalidade: o ente delegado. A ao anulatria no suspende automaticamente a exigibilidade do credito tributrio. Portanto, no impede a execuo fiscal. - Salvo se requerida a tutela antecipada com o objetivo de suspenso da exigibilidade, onde possa ser exigida a contra-cautela. Em existindo duas aes, devero ser reunidas para um nico julgamento. Se a ao anulatria for distribuda aps a execuo, mas no prazo dos embargos, ela ser recebida como embargos. H quem sustente que aps julgada a execuo fiscal, sem a interposio de embargos, ou se interposto e extinto sem julgamento de mrito, possvel ajuizar ao anulatria [Rec. Esp. 11901 SP] Julgada procedente a ao anulatria, o credito tributrio desconstitudo. E caso o tributo tenha sido recolhido, possvel a restituio ou compensao do credito tributrio. So pedidos cumulados: Ao anulatria Tutela antecipada Restituio ou compensao - Se no pedir restituio ou compensao na petio inicial, se pede em 5 anos numa outra petio. [03/10/2011] AO CONSIGNATRIA 1. Conceito

A ao tem como objetivo a realizao de um depsito em dinheiro efetuado pelo contribuinte com o objetivo de extino do credito tributrio conforme o art. 164 do CTN (rol taxativo). 2. Hipteses 1) Recusa pelo credor ao recebimento do credito. 2) Quando o credor subordina o pagamento uma obrigao de dar ou fazer. 3) Recebimento do credito mediante a imposio do cumprimento de exigncias de natureza administrativa sem a fundamentao legal. 4) Quando mais de uma pessoa de direito publico exige o pagamento do mesmo tributo. O STJ admite a ao consignatria quando o ente da federao exige pagamento de valor maior do que o pretendido pelo contribuinte. [Rec. Esp. 505 460 RS] - Ocorre que isso no acontece de fato, pois a administrao no aceita. Alm do mais, tem que virar judicial, ponde a consignatria vira mero deposito. - Alguns doutrinadores ainda admitem que o contribuinte use a ao consignatria para rever o valor que o ente est cobrando a menos do que ele acha que deve. Isso baseado na insegurana e na expectativa de ser cobrado de tal valor futuramente. A ao consignatria NO pode ser utilizada: Para a discusso sobre a legitimidade da exigncia: Como forma de garantia do juzo Como ferramenta para suspenso da exigibilidade ou Para a descaracterizao da pratica de crime tributrio - Deixa de ser consignao e se torna depsito. OBS.: [Art. 126, P. nico] O ente interpreta (eliso evaso eluso) Eliso: faz a consignao na boa-f, pois tem o direito de optar pela menor tributao. Evaso: faz a consignao na m-f, utilizando-se de meios Ilcitos. Ex.: mercadoria roubada. Eluso: faz a consignao na m-f, utilizando-se de meios Lcitos, para fins Ilcitos. EX.: No caso de disputa entre entes dizendo-se credores: Se o contribuinte no quiser saber de quem o dinheiro, cabe ao consignatria, e os entes se resolvem. Se o contribuinte quiser a sentena declaratria para saber quem vai pagar, cabe ao declaratria com deposito judicial. 3. Natureza: Declaratoria 4. Procedimento: Segue os art. 890 a 900 do CPC. 5. NO-cabimento: Para crditos em que o consignante no se prope a pagar. [Art. 164, 1, CTN]

 A lei 8.951/94 permite a realizao de um deposito extrajudicial com a devida notificao do credor. Contudo, em matria tributaria, o silencio no implica na concordncia. Devendo, neste caso ser ajuizada a ao consignatria. Ex: Se ele fez o deposito extrajudicial (ex.: Banco do Brasil), no houve a retirada do dinheiro nem o parecer negativo Pode entrar na via judicial, e no fazer outro deposito; somente informar onde est o dinheiro. Na via judicial, h a aceitao tcita, se a Fazenda no se posicionar. 6. Legitimidade Contribuinte [Art. 164, CTN] Responsvel tributrio: Desde que comprove que suportou ou ir suportar o nus tributrio. Qualquer pessoa que comprove o interesse de agir de acordo com os pressupostos: utilidade e necessidade. Foro competente: Local do pagamento [Regra] Domicilio do sujeito passivo. 7. Procedimento Efetuada a consignao, o credor citado para manifestao favorvel ou recusa, no prazo de 10 dias. Na via judicial, o silencio importa na aceitao! Independente da manifestao ou no da Fazenda (credor), a ao consignatria ser julgada procedente ou improcedente. Procedente: declarada extinta a obrigao, o valor depositado convertido em renda em favor da Fazenda. Improcedente: o valor ser cobrado com a devida atualizao e juros, mediante a inscrio do dbito residual em Dvida Ativa. Ex.: Se o contribuinte vai ter que pagar isso toda hora, mais fcil pedir a ao declaratria, para efeitos futuros. Pois a ao consignatria para resolver problema especifico. AO DE EXECUO FISCAL [Lei 6.830/1980 Execuo fiscal] 1. Conceito Ao com rito especifico para a cobrana de crditos tributrios devidamente constitudos. S se aplica o CPC em caso de lacunas. A lei permite, por garantia de juzo, a Penhora dos bens do devedor antes de sua citao! Pois diz que por j haver processo administrativo, ele j esperava a penhora. A jurisprudncia atual pede apenas que haja um motivo. No caso de execuo entre as Fazendas, de entes de federao distintos, a Execuo ser realizada por meio de Precatrio, uma vez que NO possvel a penhora de bens. Ex.: Convenio ou Repasse entre entes. - Ocorre que quase no se v aes de um ente contra o outro, pois quando precisar dele, no vai conseguir negociar

 Por no haver penhora de bens pblicos, efetuado o processo de conhecimento, e aps a determinao do valor ocorre a execuo por meio de precatrio! Obs.: numa penhora da receita do ente devedor, nem isso pode ser penhorado. 2. Legitimidade 2.1 Ativa [Art. 1] Regra: Ente da federao que tenha a competncia tributaria. Em casos onde ocorra a para-fiscalidade: aquele favorecido pela delegao da competncia de fiscalizar e arrecadar o tributo. So as autarquias e aquelas pessoas que arrecadam o tributo por meio da para-fiscalidade (delegao da competncia de arrecadar). OBS.: Conselho dos engenheiros e sindicatos possui legitimidade OAB no possui legitimidade Na Seo de credito, a instituio financeira NO tem competncia para promover a execuo fiscal. [Resoluo 33 do Senado Federal] Ex.: O ente precisa de dinheiro, pega emprstimo no Banco e deixa como garantia o tributo receber (alienao). Isso se chama convnio. - Ou ento, o ente promove a execuo fiscal; ou at o Banco faz uma execuo comum. A execuo fiscal de tributos abrangidos pelo Simples: A competncia da Unio. - A competncia ser sempre da Unio quando ela tiver algum interesse. Depois, a Unio repartir o valor. [10/10/2011] 3. Petio inicial [Art. 6] Hoje, a petio inicial no existe. apenas a certido da divida ativa, com seus respectivos requisitos (vistos no inicio do perodo). Distribuida a certido de divida ativa, se procede a citao do executado. [Art. 8] Regra geral, pelo correio com AR. Se o AR no for recebido, considera-se entregue 10 dias aps a data de entrega da citao ao correio, ou 15 dias da data de entrega, podendo, nesse caso, ser realizada a citao por edital. Em sntese, espera-se 15 dias e caso no receba o AR, faz-se a citao por edital. Quando o executado citado, o primeiro prazo que lhe dado o de Levantamento da penhora, mediante a apresentao de outro bem ou pagamento do montante. [Art. 8] - O prazo para o levantamento de penhora de 2 dias uteis, contar da citao. A contar da citao, o executado tem o prazo de 5 dias para efetuar o pagamento da divida com juros e correo. Ou ento poder embargar execuo, desde que garantido o juzo, no prazo de 30 dias. [Art. 16] OBS.: Se distribuda a execuo (sentena), utiliza-se a ao anulatria.

 Uma vez citado, o meio correto de defesa do executado ser os embargos. Devendo garantir o juzo, de acordo com os arts. 9 11: 1) Dinheiro: valor principal + juros + correo (taxa selic) 2) Ttulos da divida publica: poucos so aceitos 3) Pedras e metais preciosos: s so aceitos se tiver prova da possibilidade de colocao no mercado (valor de mercado & comprador) 4) Imveis: no existe a proteo ao bem da famlia. I. O imvel deve ter o valor da divida, II. A possibilidade de colocao no mercado, e III. Deve ser de propriedade do executado. Desde que comprove esses 3 requisitos, no h porque a Fazenda embarreirar. possvel a Penhora de imvel de terceiro! Desde que exista concordncia expressa do terceiro; Que esse no seja responsvel solidrio; E que a Fazenda concorde com a nomeao. - Quando na realizao do leilo, este ser chamado para remi-lo, conforme o Art. 19, no prazo de 15 dias. Existe a possibilidade de adjudicao da Fazenda. Pois se o bem de seu interesse, ela tem preferncia por comprar. Ex.: Fazenda colocada, indicada pelo dono, Penhora, que a Fazenda sempre quis desapropriar. Qualquer bem nomeado a penhora deve passar pelo aceite da Fazenda. Se ele alienvel; Possibilidade de colocao no mercado; 5) Aeronaves e embarcaes 6) Fiana bancria: Dada por qualquer instituio financeira. Carta de fiana Carta de credito Alguns reconhecem a hipossuficiencia do executado, e por isso afastam a garantia do juzo. So alguns juzes que procedem assim, fazendo o executado ajuizar embargos sem essa garantia. - Ocorre que isso muito novo e minoritrio. 4. Natureza jurdica dos embargos ao autnoma, que tem por objetivo a desconstituio do credito tributrio. Podem versar sobre a: I) Inexigibilidade do titulo II) Ilegitimidade das partes III) Nulidade do processo administrativo ou judicial IV) Causas impeditivas, modificativas ou suspensivas V) Causas de extino do credito tributrio

Ex.: compensao, novao, transao. OBS.: Prescrio e decadncia d para pedir em Exceo de pr-executividade e no em embargos. Mas melhor pedir em embargos, pois pode se tratar de prescrio ou decadncia parcial. Uma vez recebidos, os embargos podem ser impugnados pela Fazenda em 30 dias. [Art. 17] O art. 17 ainda prev audincia (AIJ), mas se no precisar de pericia ou diligencia, no ser feira, visto que muito raro ter audincia. NO cabe reconveno nos embargos. Rejeitados os embargos ou no sendo interpostos, a Fazenda poder nomear um bem penhora. E o devedor ser intimado para no prazo de 15 dias efetuar o pagamento do dbito [Art. 19]. Recebidos os embargos, a qualquer momento o bem dado em garantia poder ser substitudo, bem como possvel o reforo de penhora, voluntariamente pelo executado, ou requerimento da Fazenda [Art. 19]. - Pode ocorrer tambm a venda antecipada do bem, desde que fundamentada. Ocorrendo a venda antecipada, o valor depositado em juzo, ali permanecendo at o final da execuo. [Art. 21] - No sendo pago o valor, o bem ser leiloado. OBS 1: Conforme o art. 30 da LEF, os bens pertencentes ao sujeito passivo, ao espolio, ou a massa falida, podero ser penhorados ou alienados, independente da existncia de gravame ou de clausulas de impenhorabilidade e inalienabilidade. OBS 2: Caso o bem tenha valor superior execuo, o saldo restante ser depositado em favor do executado. OBS 3: NO havendo bens penhorar, a execuo ser suspensa [Art. 40] sem prejuzo da prescrio intercorrente (ela ocorre em 5 anos do arquivamento). O arquivamento ocorre: - quando no h bem - quando h ilegitimidade da parte - quando h processo parado por falta de interesse da Fazenda 5. Alienao do bem penhorado Os bens penhorados so alienados por meio de leilo com a publicao do edital no prazo mnimo de 10 dias e maximo de 30 dias. [Art. 22] O executado tambm poder remir o bem antes de executado o leilo, mediante deposito em dinheiro no prazo de 15 dias antes do leilo (valor integral + juros + correo). A alienao d-se sempre por leilo, em local a ser definido pelo juzo, a depender da natureza do bem.

A distribuio dos bens a serem alienados pode ser feita pela Fazenda (Ex.: sozinho, em lote, etc.), sem prejuizo da possibilidade de adjudicao do bem. OBS.: A lei 6.830 no prev leilo eletrnico ou extra-judicial, mas tambm no probe. Se justificar e a Fazenda concordar, poder ser feito. Leilo Segue procedimento semelhante ao adotado pelo CPC, devendo num primeiro momento ter como base o valor da avaliao, sendo vencedor o maior lance acima da avaliao. O segundo leilo deve ser agendado no prazo de 10 a 20 dias a contar da realizao do primeiro. Valendo neste caso, o maior lance ofertado, independente da avaliao, desde que no seja preo vil. Adjudicao do bem A Fazenda pode adjudicar o bem, antes ou aps o leilo, desde justificadamente. [Art. 24] - Se adjudicado ANTES do leilo, o valor ser o da avaliao. - Se adjudicado DEPOIS do leilo: Havendo arrematante, a adjudicao dever ser nas mesmas condies; No havendo arrematante, ser o valor da avaliao O prazo para a Fazenda apresentar a proposta de 30 dias da arrematao. [31/10/2011] OBS.: Se a Fazenda adjudicar com valor inferior ao do credito tributrio, a execuo continuar. Devendo o credor localizar outros bens para a nomeao penhora. Prescrio intercorrente: 5 anos a contar do prazo final para a interposio do recurso (embargos) arrematao ou adjudicao. Se em 5 anos, no achar outro bem para penhora, j era. OBS.: Havendo concurso de credores no caso dos entes da federao, a quitao dos crditos tributrios dve seguir o disposto no Art. 29, da LEF. 1: Unio 2: Estados (DF) 3: Municpios OBS.: Em procedimento de falncia e recuperao judicial, havendo um determinado bem ter sido dado em garantia em uma execuo fiscal a preferncia pela sua alienao, por meio de leilo promovido pelo juzo da execuo fiscal. Caso o bem venha a ser alienado no juzo da Vara empresarial, o valor dever ser disponibilizado s Fazendas conforme a ordem do art. 29, (U-E-M). Independente do gravame sobre o bem, ou sua nomeao execuo fiscal, sua alienao deve ser autorizada pela fazenda publica. E aps o pagamento da quantia para liberar o bem, deve ser acompanhado pela fazenda. que

- Se no tiver nenhum bem nomeado ou dado em garantia, a Fazenda espera a Vara empresarial alienar, e pega o dinheiro. Embargos Depois de arrematado ou adjudicado o bem, possvel os embargos em 30 dias da assinatura do Termo de adjudicao ou de arrematao. Cabero os embargos nos casos de: - nulidade - comprovada a extino do credito tributrio [Art. 156, CTN] pagamento, novao, compensao, prescrio, decadncia. A legitimidade dos embargos de qualquer interessado, inclusive do prprio devedor, desde que devidamente comprovado. Uma vez interposto o recurso, o embargado ter 10 dias para a manifestao. OBS.: Ocorrendo alguma causa de extino ou excluso do credito tributrio, esta ter preferncia sobre a arrematao ou adjudicao, podendo inclusive ocorrer a anulao do leilo, arrematao ou adjudicao, durante o tempo para recorrer [30 dias para embargos... vai concluso, para ver se extingue a execuo ou continua]. Ex.: Situao de anistia de 100% ou de um valor que o cara possa pagar. - Aps o juiz decidir, s cabe a ao anulatria. OBS.: Em sede de execuo fiscal, NO se permite a chamada Execuo terceirizada! Decorrente da Res. 33/2003 do Senado, que dispe sobre a Cesso de Divida Tributaria. Pode a Fazenda ceder o credito tributrio uma instituio financeira, como garantia de divida. Mas a instituio no pode usar a execuo fiscal [ADIN 3786] - A nica que pode promover Execuo Judicial a Fazenda! A instituio financeira pode ajuizar ao de cobrana, e olhe l.