MARIA MAGDALENA NIO GUERRERO

Abogada Calle 35 Nro. 12-31 Ofc. 411 Telfono celular 315-2063132 Edificio Calle Real - Bucaramanga Doctor JUEZ TERCERO LABORAL DEL CIRCUITO Ciudad E. S. D.

REF: DTE: DDO: RAD:

Proceso Ordinario Laboral MARIA ISABEL MORALES (Guardadora de RUFINA VEGA Vda. DE MORALES) BRUCE EDMUND OLSON 2008-0243

MARA MAGDALENA NIO GUERRERO, mayor de edad, identificada como aparece al pie de mi firma, domiciliada y residente en la ciudad de Bucaramanga, abogada titulada y en ejercicio de la profesin, portadora de la Tarjeta Profesional 89.656 del Consejo Superior de la Judicatura, conforme al poder conferido por el seor BRUCE EDMUND OLSON, demandado en el asunto en litis, el cual adjuntara en pretrita oportunidad para efectos de notificacin personal del auto admisorio de la accin, concurro respetuosamente ante su digno Despacho para CONTESTAR LA DEMANDA, dentro del trmino legal, formulada por la

seora MARIA ISABEL MORALES quien acta como guardadora definitiva de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES. En cuanto,

A LOS HECHOS: AL PRIMERO: PARCIALMENTE CIERTO. Si bien, la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, estuvo vinculada laboralmente al servicio de mi representado, en calidad de empleada domestica, tambin lo es, que fue contratada por ste para que efectuara tareas propias de tal cargo nica y exclusivamente por lapsos de cuatro horas y supeditada al horario escolar, es decir, con cese de actividades de treinta das en junio y sesenta das a finales de cada anualidad. De otra parte, cabe resaltar y en contundente negativa al presupuesto factico relacionado en la demanda, que la seora RUFINA VEGA Vda DE MORALES se desempe como empleada domestica del demandado desde el CINCO (5) DE FEBRERO DE MIL NOVECIENTOS NOVENTA (1990) al CINCO (5) DE ENERO DE MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y NUEVE (1999), tal como se desprende del documento de relacin de las novedades registradas por el Seguro Social aportado por la parte demandante, en el cual se determina como fecha de ingreso al sistema el 11 de mayo de mil novecientos noventa (1990). AL SEGUNDO: NO ES CIERTO. En ningn tiempo, el contrato verbal de trabajo aducido por la parte demandante, culmin por despido injustificado. Es mas su Seora, en virtud no solamente de la edad de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, sino del estado salbrico en el que se encontraba, atendiendo que para el ao de mil novecientos noventa y nueve (1999), fecha en que segn la demandante, se termin el contrato laboral, contaba con setenta y cinco (75) aos de edad y padeca de demencia senil con afasia tipo alzheimer, enfermedad que la incapacitaba en lo laboral, se acord no solamente con la dama en comento sino con la seora MARIA ISABEL MORALES, que no se perpetuara el vinculo contractual. A la par de lo anterior, y en virtud de la renuencia de la seora VEGA Vda DE MORALES en el recibo del dinero correspondiente a liquidacin de sus prestaciones sociales, mi poderdante impetro del Juzgado Laboral del Circuito de esta ciudad, el pago por consignacin del monto de un milln seiscientos sesenta y tres mil setenta y siete pesos ($1.663.077), sin que ello implique, - la referida forma y quantum de pago-, una supuesta destitucin sin justa causa sino simplemente observancia en las obligaciones como empleador, en aras de evitar un retardo moroso en la cancelacin. AL TERCERO: NO ES CIERTO. De conformidad como se plantear en el acpite de rplica a las excepciones, mi representado BRUCE EDMUND OLSON realiz en primera instancia la respectiva afiliacin de la demandante al Instituto de Seguros Sociales y en ltima cancel a cabalidad las cotizaciones en dinero por concepto de pensin a favor de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES a esa dependencia

administrativa, teniendo en cuenta para tal efecto, previa liquidacin efectuada precisamente por la autoridad administrativa. AL CUARTO: NO ES CIERTO. Jams la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES ya fuera a mutuo propio o a travs de su guardadora ha hecho requerimiento extra, administrativa o judicialmente a mi poderdante o al Instituto de Seguro Social sobre el pago alguno de una mesada pensional de jubilacin o sancionatoria. Es mas, segn se especific en la contestacin del hecho primero, la seora RUFINA VEGA Vda DE MORALES no prest sus servicios por mas de 15 aos sino desde el ao de mil novecientos noventa (1990) a mil novecientos noventa y nueve (1999), esto es, aproximadamente nueve (9) aos. Asimismo, valga redundar, mi defendido cumpli con la afiliacin de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES al rgimen de seguridad social en pensin, a partir de su vinculacin laboral, es decir, el dos (2) de mayo de 1990. A LAS PRETENSIONES:

Me opongo frontalmente que en contra de mi mandante en condicin de demandado, se formulen los pronunciamientos condenatorios que el actor depreca en su lbelo de accin comoquiera que sus pretensiones carecen del suficiente respaldo en los mbitos fctico y jurdico. Su Seora, respetuosamente la invito a examinar con suma cautela la accin laboral incoada, en aras de desatender las temerarias pretensiones de la demandante, quienes seguramente haciendo uso de la buena f de su abogado, aspiran lucrase econmicamente sin fundamento legal, mas an, cuando adjuntaron al escrito probanzas documentales que revelan efectivamente lo aducido en la contestacin de la demanda y controvierten lo pretendido en la misma. EXCEPCIONES DE FONDO: Con el nimo de desestimar las injustas y temerarias pretensiones de la demandante, someto a su consideracin Seora, la siguiente excepciones de mrito:

A. INEXISTENCIA de la causa petendi. B. ERRONEA APLICACION DE LA LEY SUSTANCIAL.

C. INEXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES QUE SE RECLAMAN EN JUICIO A CARGO DEL DEMANDADO. D. INEXISTENCIA DE LAS EXIGENCIAS LEGALES PARA LA OBTENCIN DE LA PENSIN SANCIN. E. EXTINCION POR MUTUO ACUERDO DEL NEXO CONTRACTUAL LABORAL. F. EXISTENCIA DE CONTRATO DE TRABAJO INFERIOR A DIEZ AOS.

Seor Juez, en primer lugar sea oportuno enunciar, que para la fecha de iniciacin del contrato laboral, esto es, 1990, la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, detentaba sesenta y cinco (65) aos de edad, circunstancia consecuencial para que no estuviera sujeta al Seguro Social Obligatorio contra los riesgos de invalidez y muerte de origen no profesional y contra el riesgo de vejez La anterior afirmacin la edifico en el artculo 2 del Decreto 3041 de 1996, normaliza: Los trabajadores que al inscribirse por primera vez al Instituto Colombiano de Seguros Sociales, hayan cumplido 60 aos de edad, no quedarn protegidos contra los riesgos de invalidez y muerte de origen no profesional, ni contra el riesgo de vejez, y por lo tanto no estarn sujetos a cotizacin por estos conceptos.

De lo cual se concluye, que en virtud que la afiliacin al Sistema de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES se produjo cuando esta posea ms de sesenta aos de edad, no le era obligatorio a mi poderdante realizar aportes o cotizacin al Rgimen Pensional.

De otra parte su Seora, en lo referente a la presunta carga prestacional PENSION SANCION cuyo reconocimiento exige la parte demandante, el artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 37 de la Ley 50 de 1990, en concordancia con el articulo 133 de la Ley 100 de 1993, precepta textualmente:

El trabajador no afiliado al Sistema General de Pensiones por omisin del empleador, que sin justa causa sea despedido despus de haber laborado para el mismo empleador durante diez (10) aos o ms y menos de quince (15) aos, continuos o discontinuos, anteriores o posteriores a la vigencia de la presente Ley, tendr derecho a que dicho empleador lo pensione desde la fecha de su despido,

si para entonces tiene cumplidos sesenta (60) aos de edad si es hombre, o cincuenta y cinco (55) aos de edad si es mujer, o desde la fecha en que cumpla esa edad con posterioridad al despido. Si el retiro se produce por despido sin justa causa despus de quince (15) aos de dichos servicios, la pensin se pagar cuando el trabajador despedido cumpla cincuenta y cinco (55) aos de edad si es hombre, o cincuenta (50) aos de edad si es mujer, o desde la fecha del despido, si ya los hubiere cumplido. . Ahora bien: Sea oportuno informar a su Seora, que brillan por su ausencia en el dossier en litis, los presupuestos de ley necesarios para un eventual otorgamiento de pensin sancin a favor de la demandante VEGA Vda. De MORALES y consecuente condena dineraria en contra de mi patrocinado seor BRUCE EDMUND OLSON. El reconocimiento del derecho pensional a travs de una imposicin sancionatoria al empleador, requiere insoslayablemente la conjugacin de unos requisitos legales, tales como, la no afiliacin del trabajador al Sistema General de Pensiones, el despido sin justa causa del empleado y la prestacin de servicios laborales para el mismo empleador por un tiempo mnimo de diez aos. En el caso presente se cuenta, 1. Que la seora RUFINA VEGA Vda. De MORALES NO DESEMPE labores en condicin de empleada domestica al servicio del seor BRUCE EDMUND OLSON por un tiempo igual o superior a diez (10) aos, muy a contrapelo, el vinculo laboral existi desde 1990 a 1999. 2. El seor BRUCE EDMUND OLSON CUMPLI CON SU OBLIGACIN EN CALIDAD DE EMPLEADOR, EN LA VINCULACIN Y/O AFILIACIN DE LA SEORA RUFINA VEGA VDA. DE MORALES al Sistema General de Pensiones, y 3. LA TERMINACIN DEL CONTRATO LABORAL FUE CONSENSUAL entre las partes y jams de manera unilateral o injustificada.

Para efectos estrictamente metodolgicos en lo que a la presente contestacin atae, se permite esta intercesora aclarar que los presupuestos de hecho relacionados en antecedencia, sern abordados cada uno de ellos en forma separada a fin de indicar de forma precisa la correspondiente consecuencia jurdica que de stos se impetrar.
1.

Su Seora, del aviso de entrada del trabajador al Instituto de Seguros Sociales y del formato de inscripcin patronal anexo a esta expresin escritural, se desprende que la seora RUFINA VEGA Vda. De MORALES

ingres a trabajar como empleada domstica al servicio de mi defendido, el cinco (5) de febrero de mil novecientos noventa (1990). Mal sera entonces, enunciar osadamente como lo hace la demandante MARIA ISABEL MORALES, que su progenitora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES labor para el demandado EDMUND OLSON desde el ao de mil novecientos setenta y ocho (1978), mxime, cuando carece de prueba documental que confirme su planteamiento. Entonces su Seora, teniendo en consideracin verdadera que la demandante se desempe como empleada domestica desde mil novecientos noventa (1990) a mil novecientos noventa y nueve (1999), no cuenta con el tiempo mnimo requerido por el precepto normativo aludido en antecedencia, para reclamar el derecho pensional al empleador, desde la fecha presuntamente del despido.
2. Y es que precisamente en virtud de la contratacin de la seora RUFINA

VEGA Vda. DE MORALES para la realizacin de funciones como empleada domestica en los apartamentos 703 y 803 de la unidad residencial ubicada en la carrera 20 Nro. 36-11, el seor BRUCE EDMUND OLSON decidi afiliarla al Rgimen de Seguridad Social en pensiones del Instituto de Seguros Sociales. La antedicha afiliacin se produjo el dos (2) de mayo de mil novecientos noventa, segn se desprende de las copias fotostticas anejas a esta contestacin de demanda, referentes a la inscripcin y registro de entrada de la trabajadora al Instituto de Seguros Sociales hoy Seguro Social. A la par de lo anteriormente expuesto, se cuenta con sendo comunicado enviado por parte de quien tiene a su cargo la Direccin de Departamento Administrativo de la entidad SEGURO SOCIAL, al colega FRANCISCO GONZALEZ FORTUNATO Asesor Jurdico personal del demandado BRUCE EDMUND OLSON, donde se certifica que revisado el programa respectivo, mi representado identificado con el cdigo patronal Nro. 13019701175, no cuenta con debito a pagar a treinta y uno (31) de diciembre de mil novecientos noventa y cuatro (1994). De lo anterior se colige claramente, que es ntegramente falsaria la afirmacin de la demandante sobre la conjetural omisin en la afiliacin de la seora RUFINA VEGA Vda. De MORALES al sistema de seguridad social, comoquiera que no solamente se consum su registro al Rgimen Pensional sino se pagaron en su integridad las cotizaciones derivadas de dicha afiliacin con sus respectivos intereses moratorios liquidados a la tasa establecida para el Sistema de Seguridad Social.

As las cosas, y en razn que el empleador AFILI a la demandante al Sistema General de Pensiones del INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, no hay lugar a la pensin solicitada, adems de que se pagaron todas las cotizaciones
derivadas de dicha inscripcin, por lo cual la citada entidad de previsin subrog al demandado en el riesgo de vejez pretendido por la demandante.

3. Por ltimo, de la foliatura, y especficamente de las muestras documentales aportadas por la parte demandante, se desglosa la terminacin justificada del contrato verbal de trabajo celebrado entre los intervinientes en litigio. Claro es, que para la fecha o poca de terminacin del contrato, es decir, mil novecientos noventa y nueve (1999), la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, adems de su avanzada edad (75 aos), sobrellevaba una grave enfermedad (demencia senil tipo alzheimer), que le impeda precisamente continuar con la prestacin de sus servicios como empleada domestica. En razn de tal suceso salbrico, la seora MARIA ISABEL MORALES VEGA, descendiente de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES formul para ante los Juzgados de Familia de esta ciudad, demanda de jurisdiccin voluntaria en procura que a travs de una sentencia, se declarara a la demandante en interdiccin judicial. Y fue precisamente en trmino de consulta, que el Honorable Tribunal Superior del Distrito Judicial de esta localidad, a travs de fallo calendado el cuatro (4) de marzo de ao dos mil dos (2002), confirm la providencia dictada por el Juzgado Sexto de Familia de esta ciudad, sobre el reconocimiento de tal pedimento. Entonces su Seora, con razn se tiene que la terminacin del contrato de trabajo en manera alguna fue injustificado, mxime, cuando la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES haca dos aos anteriores a la fecha de presentacin de la demanda de interdiccin (9 de mayo 2001), segn lo informaron los testificales dentro del proceso de familia, estaba padeciendo de demencia senil, enfermedad que la INCAPACITABA ABSOLUTAMENTE tanto en lo LABORAL, como social y econmico.

Y ese motivo, la enfermedad de la dama VEGA Vda. DE MORALES, incidi para que por mutuo acuerdo no solamente con ella sino con su guardadora MARIA ISABEL MORALES, se optara por la terminacin del contrato, en amparo del literal b) del artculo 61 del Cdigo Sustantivo de Trabajo.

G. COBRO DE LO NO DEBIDO POR PAGO INTEGRO DE LOS APORTES PENSIONALES AL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL A FAVOR DE LA DEMANDANTE AFILIADA. H. SUBROGACION DEL RIESGO POR PARTE DEL INSTITUTO DEL SEGURO SOCIAL EN VIRTUD DEL PAGO TOTAL DE LAS COTIZACIONES.

Est demostrado con los documentos adjuntos a la contestacin de la demanda, que la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, ciertamente fue afiliada al Instituto de Seguro Social por parte de su empleador seor BRUCE EDMUNDO OLSON quien cumpli con el pago de los aportes correspondientes a pensin de su trabajadora dependiente durante los periodos comprendidos entre mayo 2 de 1990 a 5 de enero de 1999. Cabe resaltar, que si bien es cierto, los aportes fueron continuos desde 1990 a 1994, tambin lo es, que posterior a esta ltima anualidad, por fuerza mayor no imputable a culpa del empleador, teniendo en cuenta que fue objeto del flagelo que ha sufrido en los ltimos aos nuestro pas, el secuestro por lo grupos argumentado ilegalmente por la constituidos, demandante, se de realizaron lo cual se cotizaciones intermitentes en los aos de 1997 y 1999 segn parte concluye que la seora RUFINA VEGA Vda DE MORALES estuvo afiliada al Seguro Social, la mayor parte del tiempo durante la vigencia de su contrato laboral. Pero es mas su Seora, dado el conocimiento precisamente de sus de obligaciones Seguridad como empleador, Integral el seor BRUCE de EDMUNDO Seguros OLSON, realiz el pago total de las cotizaciones al Sistema Social del Instituto Sociales en observancia a senda liquidacin definitiva del capital y sus intereses moratorios a 31 de julio del 2008.

As las cosas, y en razn que la afiliacin fue eficaz, indiscutiblemente no le acarrea a mi defendido condena alguna al pago de una presunta pensin sancin, y menos an, el derecho de la demandante a la seguridad social pensional, atendiendo los siguientes hechos: La seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, no tiene la condicin de trabajadora antigua puesto que su contrato no super los diez aos, y el nexo laboral termin por acuerdo de voluntades. En este orden de ideas, es imposible que por este medio judicial la seora VEGA Vda. DE MORALES, obtenga una eventual pensin sancin, no solo porque no rene los requisitos de ley para su otorgamiento, sino que si tiene el inters del
reconocimiento de un eventual derecho a la cobertura de riesgos que brinda el Sistema,

debe acudir en reclamacin administrativa al Instituto de Seguro Social ya que mi poderdante a la fecha se encuentra excluido con ocasin del pago total de las cotizaciones.

Y es que su Seora, la ley permite que el aportante pueda efectuar pagos retroactivos para los afiliados al ISS desde el inicio y por todo el tiempo de la relacin laboral al Sistema, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 37 de la Ley 50 de 1990 por medio del cual se modific el artculo 8 de la Ley 171 de 1961, porque la norma claramente expresa: "en aquellos casos en que el trabajador est afiliado al Instituto de Seguros Sociales pero no alcance a completar el nuevo mnimo de semanas que le dan derecho a la pensin mnima de vejez, bien porque dicho instituto no hubiere ampliado la cobertura o por omisin del empleador desde el inicio o durante la relacin laboral, el empleador pagar las cotizaciones que faltaren al Instituto de Seguros Sociales para que el trabajador adquiera el derecho proporcional a la pensin de vejez".

Entonces recapitulando su Seora, se ha demostrado con la contestacin de la demanda, que el empleador BRUCE EDMUND OLSON no omiti las cotizaciones al sistema de seguridad social para la demandante, requisito necesario para la

viabilidad de las pensiones sanciones pedidas en vigencia de la Ley 100 de 1993. Debe tenerse as por acreditado en el dossier que el demandado cumpli con el
pago ntegro de los aportes autoliquidados, el cual se verific a travs del formulario de autoliquidacin en la forma legalmente prevista, circunstancia que lo exonera

indiscutiblemente en la pretendida imposicin de pago de las pensiones sanciones a favor de la accionante.

I. PRESCRIPCION EXTINTIVA DE LA ACCION PARA EL RECLAMO DE LA PRESTACION ESPECIAL DE PENSION SANCION: En subsidio de la anterior excepcin de mrito, y en el evento que su Seora desatienda los argumentos plasmados en precedencia, y considere la existencia del pago de una pensin sancin a favor de la parte demandante, considere a su buen recaudo los siguientes planteamientos respecto del medio defensivo enunciado. Se ha expuesto en la demanda, especficamente en el acpite de declaraciones y condenas, que entre los seores RUFINA VEGA Vda. De MORALES y BRUCE EDMUND OLSON subsisti un contrato de trabajo verbal, que termin segn la demandante por despido injustificado en el ao de mil novecientos noventa y nueve (1999).
No cabe duda su Seora, que la pensin sancin impetrada tiene la connotacin de prestacin especial, y, por lo mismo, susceptible de ser afectado por el mencionado fenmeno extintivo. El Tribunal, despus de referirse a que el demandante labor hasta el 30 de mayo de 1972, a las sentencias de primera y segunda instancia que condenaron a la demandada a pagarle la pensin sancin y que la demanda con que se inici este proceso se present el 27 de abril de 1999, entra a estudiar la excepcin de prescripcin propuesta, para lo que transcribe partes de los artculos 2512 y 2535 del Cdigo Civil y 488 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, y concluye as:

3- No dar por demostrado, estndolo, que como el contrato de trabajo del seor Correa Mesa termin el 22 de marzo de 1969, cuando present la demanda inicial de este juicio el da 12 de diciembre de 1994 o sea casi 26 aos despus de aquella primera fecha, ya estaban prescritas las acciones incoadas en este proceso (folio 9).

Afirma que los errores de hecho se derivaron de la apreciacin equivocada de la demanda inicial, la contestacin y el memorial que sustenta la apelacin contra el fallo del juzgado.

Para la demostracin la recurrente dice textualmente:

1- Aunque ciertamente los hechos consumados no desaparecen ni prescriben, porque pertenecen a una realidad pretrita, tambin es verdad que el simple e imperceptible transcurso de los tiempos, va borrando detalles de tales hechos as como la posibilidad de probarlos, hasta el punto de convertirlos en simples vestigios.

Pero si esto acontece en el campo ontolgico, no puede suceder lo mismo en el campo del Derecho porque el mantenimiento del sosiego colectivo y de la seguridad jurdica no permiten que exista la posibilidad perpetua de que judicialmente se reconozca la existencia de un hecho y de que puedan deducirse las consecuencias legales de ese hecho mediante la imposicin de las condenas consiguientes a quien se pruebe que fue el autor del hecho que haya perjudicado a otro.

Precisamente, como solucin para salvaguardar la prevalencia de aquellos valores de trascendencia social, o sea el sosiego y la seguridad jurdica colectivos, la ley ha sealado plazos concretos y precisos para el ejercicio hbil y eficaz de las acciones judiciales tendientes a establecer y a calificar la existencia de actos o hechos que tengan consecuencias jurdicas, deduciendo las responsabilidades de quienes fueron sus autores, la cuanta y la naturaleza de los resarcimientos pertinentes.

Transcurrido ese plazo predeterminado por la ley para el ejercicio de aquellas acciones sin que as se hubiese procedido, se extingue definitivamente la posibilidad de ejercitarlas con eficacia, al operar para tales acciones el fenmeno de la prescripcin.

2- As pues, ya en el mbito concreto de lo laboral, los artculos 488 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 151 del Cdigo de Procedimiento Laboral fijan en tres aos, contados desde

que la respectiva obligacin se haya hecho exigible, el plazo para el ejercicio eficaz de las acciones laborales.

Ello significa que quien sostenga haber sido vctima de un despido injusto, deber obtener la calificacin judicial como injusto o contrario a la ley de su despido dentro del aludido plazo de tres aos concedido por las normas laborales, para conseguir as el reconocimiento de la indemnizacin correspondiente y an de la pensin especial de jubilacin derivada de ese despido, puesto que para este ltimo reconocimiento slo le hace falta aquella calificacin y la prueba de un tiempo superior de servicios superior a diez aos, sin que le sea menester en ese entonces demostrar su edad, segn doctrina constante de esa H. Sala sobre el tema. Pero en tratndose de la pensin por despido injusto, lo esencial es obtener oportunamente la calificacin judicial del despido como injusto, pues el reclamo de la pensin puede hacerse despus en cualquier momento, ya que el status de pensionado es imprescriptible, segn lo ha dicho siempre con justicia y acierto esa H. Sala, pudiendo apenas prescribir las mensualidades pensionales no pedidas dentro del plazo trienal concedido por la ley para el ejercicio de las acciones laborales (folios 10 y 11).

En seguida la recurrente aduce que en este proceso el contrato de trabajo del actor termin el 22 de marzo de 1969, segn la demanda inicial y su contestacin, pese a lo cual slo hasta el 12 de diciembre de 1994 -26 aos despus de su retiro de la empresa- solicit la declaracin de que su despido fue ilegal e injusto, por lo que resulta evidente que la demanda inicial fue presentada bastante tiempo despus de haber vencido el plazo de tres aos que sealan los artculos 488 del CST y 151 del CPL para el ejercicio de las acciones laborales.

Con fecha veintisiete (27) de abril de mil novecientos noventa y nueve (1999) presenta nueva demanda para que se le indexe el monto de esta pensin sancin, cuando ya haba precluido el trmino para ello. Si bien es cierto el derecho a la pensin no prescribe, no sucede lo mismo con las mesadas y los derechos econmicos que de ella se generan, ya que estas obligaciones se encuentran arropadas por el trmino general de la prescripcin que es de tres (03) aos

Al haber presentado el actor su demanda mucho tiempo despus de haber transcurrido los tres que fija la ley para ello, su peticin se encuentra prescrita.

Es este orden de ideas, y segn lo planteado por el jurisconsulto a cargo de los intereses de los demandantes, la seora MARIA LUISA CUADROS labor al servicio de la causante, por un tiempo de diecinueve (19) aos, siete (7) meses y veintisis (26) das. Entre tanto el seor ANTONIO GUERRERO, presuntamente trabaj para la seora CARMEN GUERRERO ARDILA, por un lapso de diecisis (16) aos, diez (10) meses y veintisis (26) das. Atendiendo lo anterior, es de acotar su seora, que las prestaciones sociales correspondientes de cesantas, intereses a las cesantas y vacaciones, a las que tienen derecho los demandantes conciernen a las reclamadas de los ltimos tres aos, contados atrs a partir de la fecha del deceso de la seora CARMEN GUERRERO ARDILA, y no por todo el tiempo de servicio, comoquiera que, conforme lo dispone el artculo 151 del Cdigo de Procedimiento Laboral, las prestaciones sociales de cesantas, intereses y vacaciones prescriben en tres aos. Entonces, es claro que los seores MARIA LUISA CUADROS y ANTONIO GUERRERO no tienen derecho de las prestaciones sociales de cesantas, intereses a cesantas y vacaciones por todo el tiempo de servicio, sino de los tres aos anteriores a la fecha del fallecimiento de la seora CARMEN GUERRERO ARDILA, (26 de febrero del ao 2002). EXCEPCION GENERICA

Propongo la excepcin genrica contemplada en el artculo 306 de nuestro ordenamiento procesal civil, el cual precepta:

Art. 306.- Resolucin sobre excepciones. Cuando el Juez halle probados los hechos que constituye una excepcin, deber reconocerla oficiosamente en la sentencia, salvo las de prescripcin, compensacin y nulidad relativa, que debern alegarse en la contestacin de la demanda.

Si el Juez encuentra probada una excepcin que conduzca a rechazar todas las pretensiones de la demanda, podr abstenerse de examinar las restantes. En este caso, si el superior considera infundada aquella excepcin, resolver sobre las otras, aunque quien la aleg no hay apelado de la sentencia.

Cuando se proponga la excepcin de nulidad o la de simulacin del acto o contrato del cual se pretende derivar la relacin debatida en el proceso, el juez se pronunciar expresamente en la sentencia sobre tales figura, siempre que en el proceso sean parte quienes lo fueron en dicho acto o contrato, en caso contrario, se limitar a declarar si es o no fundada la excepcin.

PRETENSIONES:

Atendiendo lo anterior, solicito muy respetuosamente al seor Juez,

1.

Declarar, probada las excepciones de fondo invocadas a travs del presente lbelo de contestacin, y en consecuencia negar la totalidad de las pretensiones de la demanda de marras, por carecer de todo fundamento fctico y jurdico.

2. Condenar en costas y agencias en derecho a la demandante. 3. Archivar la demanda incoada por la seora MARIELA ISABEL MORALES en condicin de guardadora definitiva de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, contra mi poderdante. PRUEBAS:

De conformidad con el principio de comunidad de la prueba se tengan como tales las ya solicitadas y aportadas por la parte demandante. Adems, solicito al seor Juez se decrete los siguientes medios de conviccin: 1. DOCUMENTALES:

 Copia fotosttica de la Inscripcin Patronal Nro. 13019701175 a nombre del seor BRUCE EDMUND OLSON y del Aviso de Entrada de la Trabajadora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, al Instituto de Seguros Sociales, donde se relaciona no solamente la fecha de vinculacin laboral de la demandante al servicio del demandado, sino de la afiliacin de la empleada al Rgimen de Seguridad Social. Copia fotosttica de la tarjeta de servicios expedida por el Instituto de Seguros Sociales Seccional Santander, que acredita la afiliacin y regisro de la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES a la entidad pblica referenciada. Copia fotosttica remitida por la Jefe del Departamento Financiero del Seguro Social al doctor FRANCISCO GONZALEZ FORTUNATO, mediante la cual se informa que mi defendido no ostenta deuda alguna por concepto de pensin a 31 de diciembre del ao 1994. Copias fotostticas de los recibos de pago por razn de salarios y prestaciones sociales cancelados a la seora RUFINA VEGA Vda. DE MORALES, dentro de los cuales se patentiza que el contrato se hizo extensivo en los aos 1990 a 1999. Copia fotosttica de la liquidacin definitiva por razn de cotizaciones a pensin de la seora RUFINA VEGA Vda . DE MORALES y de sus respectivos intereses moratorios, efectuada por el Instituto de Seguros Sociales, a 31 de julio del ao 2008. Copias fotostticas de 56 recibos de autoliquidacin mensual de aportes al Sistema de Seguridad Social Integral, de lo cual se infiere el pago total por concepto de cotizaciones pensionales efectuado por mi mandante. 2. TESTIMONIALES: 3. DE OFICIO: Srvase su Seora, oficiar para ante el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES para que con destino a su Honorable Despacho, certifiquen: A. La fecha de afiliacin de la seora RUFINA VEGA Vda. De MORALES al Sistema de Seguridad Social en Pensiones, B. Si en el Programa Debido Cobrar del patronal 13019701175 se registra deuda alguna por concepto de cotizacin a pensiones de la seora VEGA Vda. De MORALES, C. Si el seor BRUCE EDMUND OLSON se encuentra a paz y salvo por razn de aportes de pensin a favor de la demandante.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: Artculos 13, 15, 38, 57, 59, 64, 65, 186 y 259 del C. S. del T, 1, 2, 25 y ss del C. de P. L. y dems normas concordantes del C. de P. Civil, Ley 712 del ao dos mil uno (2001)

ANEXOS: Copia fotosttica del poder debidamente conferido, cuyo original fue presentado en pretrita oportunidad para efectos de notificacin del auto admisorio de la demanda. - Los documentos relacionados en el acpite de pruebas. - Copia de esta contestacin para el archivo. NOTIFICACIONES: La demandante y demandado en la direccin que registra el encuadernamiento. La suscrita, en la calle 35 Nro. 12-31 Ofc. 411 Edificio Calle Real, de la ciudad de Bucaramanga (S). Atentamente,

MARIA MAGDALENA NIO GUERRERO C.C 37.546.489 de Bucaramanga T.P 89.656 del C. S. de la J.

Bogot, D.C., 14 de junio de 2006

Seores MAGISTRADOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL E. S. D.

Ref: Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 267 (parcial) del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 8o. de la Ley 171 de 1961

Demandante: INS JARAMILLO MURILLO Magistrado Ponente: RODRIGO ESCOBAR GIL Expediente No. D-6246
Concepto No. 4121

De conformidad con lo dispuesto en los artculos 242, numeral 2o y, 278, numeral 5o, de la Constitucin, procedo a rendir concepto en relacin con la demanda instaurada ante esa Corporacin por la ciudadana INES JARAMILLO MURILLO, quien en ejercicio de la accin pblica consagrada en los artculos 40, numeral 6o., y 242, numeral 1o, de la Constitucin Poltica, ha solicitado a la Corte declarar la inconstitucionalidad del artculo 267 (parcial) del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 8o. de la Ley 171 de 1961, cuyo texto, ya subrogado, es el siguiente:

"ARTCULO 8. El trabajador que sin justa causa sea despedido del servicio de una empresa de capital no inferior a ochocientos mil pesos ($800.000.00), despus de haber laborado para la misma o para sus sucursales o subsidiarias durante ms de diez (10) aos y menos de quince (15) aos, continuos o discontinuos, anteriores o posteriores la vigencia de la presente ley, tendr derecho a que la empresa lo pensione desde la fecha de su despido, si para entonces tiene cumplidos sesenta (60) aos de edad, o desde la fecha en que cumpla esa edad con posterioridad al despido.

Si el retiro se produjere por despido sin justa causa despus de quince (15) aos de dichos servicios, la pensin principiar a pagarse cuando el trabajador despedido cumpla los cincuenta (50) aos de edad o desde la fecha del despido, si ya los hubiere cumplido. Si despus del mismo tiempo el trabajador se retira voluntariamente, tendr derecho a la pensin pero solo cuando cumpla sesenta (60) aos de edad. La cuanta de la pensin ser directamente proporcional al tiempo de servicios respecto de la que le habra correspondido al trabajador en caso de reunir todos los requisitos necesarios para gozar de la pensin plena establecida en el artculo 260 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, y se liquidar con base en el promedio de los salarios devengados en el ltimo ao de servicios.

En todos los dems aspectos de la pensin aqu prevista se regir por las normas legales de la pensin vitalicia de jubilacin.

PARAGRAFO. Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a los trabajadores ligados por contrato de trabajo con la administracin pblica o con los establecimientos pblicos descentralizados, en los mismos casos all previstos y con referencia a la respectiva pensin plena de jubilacin oficial (Se resalta fuera de texto y se subraya lo acusado).

1.

Aclaracin previa sobre vigencia normativa de la disposicin acusada

La demanda se dirige contra las disposiciones que refieren a la prestacin social conocida como pensin sancin, posteriormente regulada por el Decreto 2879 de 1985, el cual rigi hasta el 31 de diciembre de 1990, fecha de promulgacin de la Ley 50 de 1990 cuyo artculo 37 subrog la disposicin demandada. Finalmente, el artculo 267 fue modificado por el artculo 133 de la Ley 100 de 1993, cuyo texto es el siguiente:

ARTICULO 267. PENSION-SANCION. El trabajador no afiliado al Sistema General de Pensiones por omisin del empleador, que sin justa causa sea despedido despus de haber laborado para el mismo empleador durante diez (10) aos o ms y menos de quince (15) aos, continuos o discontinuos, anteriores o posteriores a la vigencia de la presente ley, tendr derecho a que dicho empleador lo pensione desde la fecha de su despido, si para entonces tiene cumplidos sesenta (60) aos de edad si es hombre, o cincuenta y cinco (55) aos de edad si es mujer, o desde la fecha en que cumpla esa edad con posterioridad al despido.

Si el retiro se produce por despido sin justa causa despus de quince (15) aos de servicios, la pensin se pagar cuando el trabajador despedido cumpla cincuenta y cinco (55) aos de edad si es hombre, o cincuenta (50) aos de edad si es mujer, o desde la fecha del despido, si ya los hubiere cumplido. La cuanta de la pensin ser directamente proporcional al tiempo de servicios respecto de la que le habra correspondido al trabajador en caso de reunir todos los requisitos para acceder a la pensin de vejez en el rgimen de prima media con presentacin definida y se liquidar con base en el promedio devengado en los ltimos diez (10) aos de servicios, actualizado con base en la variacin del ndice de precios al consumidor certificada por el DANE.

PARAGRAFO 1o. Lo dispuesto en el presente artculo se aplicar exclusivamente a los servidores pblicos que tengan la calidad de trabajadores oficiales y a los trabajadores del sector privado.

PARAGRAFO 2o. Las pensiones de que trata el siguiente artculo podrn ser conmutadas con el instinto de Seguros Sociales. PARAGRAFO 3o. A partir del 1. de enero del ao 2014 las edades a que se refiere el presente artculo, se reajustarn a sesenta y dos (62) aos si es hombre y cincuenta y siete (57) aos si es mujer, cuando el despido se produce despus de haber laborado para el mismo empleador durante diez (10) aos o ms y menos de quince (15) aos, y a sesenta (60) aos si es hombre y cincuenta y cinco (55) aos si es mujer, cuando el despido se produce despus de quince (15) aos de dichos servicios. (Se resalta el aparte modificado respecto del texto de la expresin acusada, contenida en el artculo 8 del la Ley 171 de 1961)

2.

Planteamientos de la demanda

En concepto de la demandante, la expresin acusada y se liquidar con base en el promedio de los salarios devengados en el ltimo ao de servicios, contenida en el artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, tal como fue subrogado por el artculo 8 del la Ley 171 de 1961, contrara el prembulo y los artculos 1, 2, 4, 13, 25, 46, 48, 53 de la Constitucin Poltica.

Lo anterior, por cuanto, LOS PATRONOS A CUYO CARGO EST EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LA PENSIN SANCIN Y/O DE VEJEZ NO ESTN INDEXANDO EL SALARIO BASE PARA ESTABLECER EL MONTO DE LA PENSIN, ADUCIENDO QUE NO EXISTE NORMA QUE AS LO ORDENE.(A folio 8 de la demanda). Esta situacin, para la actora vulnera los derechos al trabajo, a la igualdad, a la dignidad humana, a la seguridad social y los derechos de las personas de la tercera edad; as mismo, desconoce la supremaca de la Constitucin, los fines del Estado, el principio de solidaridad, la garanta de un salario mnimo vital y mvil, la obligacin del Estado de proteger los derechos de los trabajadores, y la vigencia de un orden justo.

3.

Problema jurdico

El Procurador General de la Nacin analizar, en primer lugar, la competencia de la Corte Constitucional para revisar la adecuacin de una disposicin derogada al ordenamiento superior.

En segundo lugar, si se concluye que la Corte es competente para conocer del caso, se precisar el cargo de inconstitucionalidad en la demanda, por falta de claridad, por cuanto no se ataca directamente el contenido textual de la disposicin normativa. A continuacin, se estudiar el problema expuesto por la demandante, es decir, si, los efectos materiales que siguen surtiendo del derogado artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo vulneran los derechos al trabajo, a la igualdad, a la dignidad humana, a la seguridad social, al mantenimiento del poder adquisitivo de las pensiones y los derechos de las personas de la tercera edad; as mismo, si desconoce la supremaca de la Constitucin, los fines del Estado, el principio de solidaridad, la garanta de un salario mnimo vital y mvil, la obligacin del Estado de proteger los derechos de los trabajadores y la vigencia de un orden justo.

4.

El control de constitucionalidad de las disposiciones derogadas siguen produciendo efectos

que

El numeral 4o, del artculo 241, de la Carta Poltica confiere a la Corte Constitucional la competencia para 4.decidir sobre las demandas de constitucionalidad que presenten los ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como por vicios de procedimiento en su formacin. Esa competencia tiene como objeto la confrontacin de las disposiciones legales con la Constitucin para evaluar su adecuacin a la misma y

determinar si deben permanecer o deber ser excluidas del ordenamiento jurdico. Resulta, en principio, inoportuno, examinar la constitucionalidad de una preceptiva que ya no forma parte del ordenamiento jurdico, es decir que ya no existe, pues, es imposible declarar la constitucionalidad o inconstitucionalidad, ante la carencia de objeto. Sin embargo, teniendo en cuenta que la vigencia formal de la ley no siempre coincide con la vigencia material de la misma y que la funcin de la Corte es la guarda de la Constitucin, resulta necesario evaluar la constitucionalidad de aquellas disposiciones que, an habiendo sido derogadas, siguen produciendo efectos materiales, pues como lo seala el artculo 228 de la Carta Poltica, el derecho sustancial debe prevalecer sobre la forma. As, para garantizar la efectividad de los derechos, la Corte ha abordado el estudio de la constitucionalidad de leyes derogadas que sigue produciendo efectos ultractivos. (Al respecto ver las sentencias C-118 de 1996, C774 de 2001, C-1066 de 2001, C-181 de 2002, C-200 de 2002 y C128 de 2003, entre otras). En el presente caso, se demanda la constitucionalidad del artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el cual ha sido modificado por disposiciones posteriores, siendo la ltima, el artculo 133 de la Ley 100 de 1993, antes trascrito.

En efecto, el Ministerio Pblico observa que, como lo seala la demandante, el derogado artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, sigue produciendo efectos para aquellos trabajadores que, bajo la vigencia de esta disposicin normativa, fueron injustamente despedidos habiendo prestado 10 o 15 aos de servicios y debiendo esperar a cumplir con la edad exigida para disfrutar del derecho a la pensin de que trata la disposicin acusada, o cuyo derecho les fue

reconocido bajo las condiciones sealadas en la misma, es decir, sin contemplar la indexacin.

En conclusin, la Corte es competente para conocer de la constitucionalidad del derogado artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, por cuanto esta disposicin sigue produciendo efectos dentro del ordenamiento jurdico

5.

Precisin del cargo de inconstitucionalidad presentado por la demandante y competencia de la Corte Constitucional frente a las omisiones legislativas relativas

5.1. En concepto de este Despacho, en el escrito de demanda no se presenta un verdadero cargo de constitucionalidad contra el texto de la disposicin acusada, en la cual lo nico que hace el legislador es consagrar el derecho a la pensin sancin y las condiciones para adquirirla, lo cual no contraviene el orden constitucional. Es por ello, que la ciudadana demandante en ningn momento hace referencia al texto para sealar cules son los contenidos que contravienen la Constitucin.

En efecto, toda la demanda se centra en sustentar las razones tcnicas, monetarias, tributarias, jurdicas y en el texto. ticas para que el salario base para la liquidacin de las pensiones sea indexado, tema que no es materia de regulacin

Lo que pretende la demandante es que la Corte a travs de una decisin de constitucionalidad, general y abstracta, confirme la posicin que sobre este punto ha tenido cuando ha efectuado la revisin de las tutelas generadas por la interpretacin desfavorable que de la disposicin han hecho los operadores jurdicos, administrativos y judiciales, amparados en la falta de regulacin legal, interpretacin que ha considerado contraria al ordenamiento superior.

En suma, se trata en este caso de una inconstitucionalidad por omisin legislativa, cargo que apenas se esboza por la demandante, la cual seala que la falta de previsin del legislador, en punto a la indexacin, se explica porque el Cdigo Sustantivo del Trabajo compila los decretos en materia laboral expedidos en 1950 y 1951 y que la Ley 100 de 1993 no previo la indexacin en estos casos.

Por las anteriores razones, el Ministerio Pblico advierte que el cargo de constitucionalidad debe entenderse dirigido contra la omisin legislativa relativa y no contra el texto acusado por la demandante. Esta omisin legislativa relativa es similar a aquella que fue sealada por la Corte Constitucional en relacin con el artculo 260 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, en los siguientes trminos:

La Corte encuentra, entonces, i) que no existe normativa que establezca con precisin la base para liquidar la pensin de jubilacin de quien se retire o sea retirado del servicio sin cumplir la edad requerida el inciso segundo del artculo 260 del CST no la precisa -; ii) que ninguna disposicin ordena indexar sta base salarial expresamente; iii) que no existe precepto que excluya o prohba tal indexacin.(Sentencia SU-120 de 2003).

En consecuencia, este Despacho considera que la Corte Constitucional es competente para estudiar la omisin legislativa relativa, con respecto de la indexacin de los salarios base de la liquidacin de la pensin, no regulada en el

texto de la disposicin acusada, la cual, aunque derogada, surte efectos materiales en algunos casos regulados bajo su vigencia. Esta disposicin, como se advirti, fue modificada por el artculo 133 de la Ley 100 de 1993, (actual contenido del artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo), en el cual se subsana este aspecto.

5.2. En relacin con las omisiones legislativas, la Corte Constitucional ha indicado que, nicamente, es competente cuando se trata de omisiones legislativas relativas, es decir, cuando el legislador en una disposicin normativa especfica, ha regulado de manera insuficiente o incompleta una materia vinculada directamente a un mandato constitucional y cuando esa deficiente regulacin ocasiona, entre otros asuntos, la violacin del derecho a la igualdad (Sentencia C427 de 2000).

Para el Ministerio Pblico, estas condiciones se cumplen en el presente caso y, por lo tanto, el juicio de constitucionalidad debe llenar el vaco legislativo relativo para prever de manera general y abstracta la solucin de casos futuros. Si bien, como se pasa a analizar, la jurisprudencia ha establecido los lineamientos para la proteccin de los derechos de quienes se encuentren en el presupuesto de hecho previsto por la disposicin acusada, jurisprudencia que tiene carcter obligatorio en relacin con el contenido y garanta de los derechos fundamentales, reconocidos por el ordenamiento superior.

6.

La proteccin al derecho a un salario mnimo vital y mvil

El artculo 53 de la Constitucin consagra los principios mnimos fundamentales que debe contemplar la ley laboral, as: igualdad de oportunidades, remuneracin mnima, vital, mvil y proporcional, estabilidad en el empleo, irrenunciabilidad a los beneficios mnimos establecidos en la ley, principio de favorabilidad, primaca de la realidad, garanta a la seguridad social, entre otros.

El principio de movilidad salarial consagrado en el artculo 53 Superior, el cual adems prohbe el desmejoramiento de las condiciones del trabajador, ha sido objeto del anlisis de la Corte Constitucional, en mltiples ocasiones.

Pueden considerarse sentencias fundadoras en esta materia la C-004 de 1992 y la T-102 de 1993. La primera de ellas, al pronunciarse sobre la constitucionalidad de los Decretos 333 y 334 de 1993, seal que: el salario debe ser llevado por lo menos a su nivel original.

La segunda de estas providencias, la T-102 de 1993, siguiendo la regla mencionada, determina que, con fundamento en el carcter sinalagmtico de la relacin laboral y, en atencin a la tendencia inflacionaria de la economa, la retribucin -que es una deuda de dinero-, por lo menos debe mantener el valor que tena cuando se fij dentro de la relacin laboral, traducido en poder adquisitivo, siempre y cuando no aparezcan modificaciones -cantidad y calidad de trabajo- que alteren ese valor recproco de la prestacin, para que mantenga su conmutatividad.

Despus de las mencionadas decisiones, se encuentran otras que confirman esta lnea, como sucede en las sentencias: T-062 de 1993, C-448 de 1996, T-276 de 1997 y la SU-519 de 1997, entre otras.

Posteriormente, la Sentencia C-815 de 1999, en la cual se analiza la exequibilidad del artculo 8o. de la Ley 278 de 1996, confirma la obligacin de reajustar el salario como mnimo en relacin con el IPC, e incluye otros criterios a tener en cuenta, como son: la meta de inflacin del siguiente ao fijada por el Banco de la Repblica, la productividad acordada por el comit tripartito, la contribucin de los salarios al ingreso nacional y el incremento del PIB.

7.

Antecedentes jurisprudenciales relativos a la indexacin de las pensiones de que tratan los artculos 260 y 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo

En cuanto al tema que nos ocupa, el principio de movilidad salarial ha sido especialmente protegido en lo atinente a las pensiones, en observancia de lo consagrado en el artculo 48 constitucional, el cual ordena al legislador definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante. Puntualmente, con respecto de la indexacin de los salarios base para la

liquidacin de la mesada pensional de que tratan los artculos 260 y 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el ltimo de ellos objeto de esta demanda, la Corte Constitucional en sus sentencias de tutela, ha mantenido su posicin en el sentido de que debe realizarse tal indexacin. La Corte ha manifestado que de conformidad con el artculo 53 Superior, cuando existan dos o ms fuentes formales de derecho aplicables a una situacin laboral, deber preferirse la que favorezca al trabajador y, que, ante dos o ms interpretaciones posibles de una disposicin tambin deber preferirse la que ms lo beneficie, en este caso, la que se oriente al mantenimiento del valor real de la pensin frente a la que lleve a la prdida del poder adquisitivo de la misma. Si bien no existe texto legal que regule la materia, la Corte ha indicado que:

No obstante existe un principio constitucional claro, esto es que el Estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones

legales artculo 53 C.P., y suficientes disposiciones del ordenamiento que denotan un afn permanente del legislador por compensar la prdida del poder adquisitivo de las pensiones

El Ministerio Pblico considera que la misma Corte ha sealado ya todas las razones para apoyar la solicitud de la demandante en el sentido de reconocer el derecho a la movilidad del salario, al mantenimiento del poder adquisitivo de las pensiones y al equilibrio en las relaciones laborales, como puede observarse en la siguiente cita:

Lo anterior porque i) as acontece con el trabajador que es despedido despus de diez o ms aos de trabajo, sin poder aspirar a una mesada pensional, ii) sta es la solucin adoptada por la ley para liquidar las pensiones, reajustes y sustituciones de los excongresistas, y iii) esto ocurre con las pensiones de jubilacin, invalidez, vejez y sobrevivientes del sector pblico del orden nacional, financiadas con recursos del presupuesto nacional, del Instituto de Seguros Sociales, as como las de los pensionados de las Fuerzas Armadas Militares y de la Polica Nacional.

Dado que la equidad, la jurisprudencia constitucional y los principios generales del derecho laboral indican que los espacios dejados por el legislador, no pueden ser llenados por el juzgador a su arbitrio, por su mera voluntad, sino consultando los criterios auxiliares de la actividad judicial artculo 230 C.P.-. a) Sobre la necesidad de acudir a la equidad, para remediar las injusticias derivadas de la aplicacin de las fuentes formales a un caso concreto, dadas las particularidades de la situacin o en razn de no haber previsto el ordenamiento su solucin concreta, resulta pertinente traer a colacin las siguientes consideraciones: (...) b) Respecto del derecho constitucional de los pensionados a mantener el poder adquisitivo de su mesada pensional, la jurisprudencia indica:

- Que el establecimiento de regmenes diferenciados en materia pensional no discrimina per se a los trabajadores excluidos de la previsin, salvo que de tal establecimiento se derive un tratamiento inequitativo y menos favorable para un grupo determinado de trabajadores, frente al que se otorga a la generalidad del sector, y que el tratamiento dispar no es razonable (...)..1

- Que aunque [e]l reajuste de las pensiones tiene por objeto proteger a las personas de la tercera edad, quienes por las condiciones fsicas derivadas de la edad o enfermedad, se encuentran en la imposibilidad de obtener otros recursos distintos para su subsistencia y la de su familia; y sin desconocer que los incrementos peridicos que consagra la Constitucin (arts. 48 y 53), permiten que las mesadas no pierdan su capacidad adquisitiva en beneficio de los pensionados (...); corresponde al legislador establecer la proporcin en que las pensiones deben incrementarse, al igual que la oportunidad y la frecuencia del incremento2. Con miras a lograr un uso adecuado de los recursos del sistema solidario de seguridad social3

- Que tales incrementos deben consultar, en la medida de lo posible el equilibrio en el sistema, fundado en principios como la solidaridad y universalidad del mismo4; sin desconocer la especial proteccin quienes se encuentran por razones econmicas, en situacin de debilidad manifiesta frente a los dems5.

- Que cuando el valor actual de la pensin y el valor inicial de la misma arrojan una diferencia a favor del trabajador, los obligados deben reintegrar lo dejado de pagar, para que quienes con el paso de los aos han visto aminorar el poder adquisitivo de su pensin (..) logren compensar el desmedro patrimonial sufrido (..) porque (..) el ente estatal debe permanecer vigilante de los derechos de los pensionados, sin distingo de su capacidad econmica, debido a que integran uno de los grupos sometidos a su especial proteccin (..)6(Sentencia C546 de 1992, citada en la Sentencia C-1333 de 20007).
1 2

Sentencia C-173/96. M.P. Carlos Gaviria Daz. Sentencia C-067 de 1999 M.P. Mara Victoria Schica Mndez. 3 Sentencia C-155/97 M.P. Fabio Morn Daz. 4 Sentencia C- 067 de 1999, en el mismo sentido C-529 de 1996 M.P. Alejandro Martnez Caballero. 5 Sentencia C-387/94 M.P. Carlos Gaviria Daz), 6 C-546 de 1992 M.P. Ciro Angarita Barn y Alejandro Martnez Caballero. 7 C-1336 de 2000 M.P. Alvaro Tafur Galvis.

Ante la omisin legislativa relacionada con la indexacin del salario base de las pensiones a que se refieren los artculos 260 y 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, la Corte Suprema de Justicia no sostuvo una posicin unificada, lo cual llev a la Corte Constitucional a aceptar la revisin de los casos de los trabajadores a quienes se les ha reconocido el derecho a la pensin pero sin actualizar el valor del salario base para la liquidacin de la misma, so pretexto de que no existe texto legal que as lo ordene expresamente. (Al respecto, las sentencias SU 120 de 2003, T-663 de 2003, T- 1169 de 2003, T-815 de 2004 y T098 de 2005, entre otras).

La Corte Constitucional ha mantenido una posicin reiterada, cuyos argumentos fundamentales se presentaron en la sentencia unificadora SU 120 de 2003, en la cual al analizar las decisiones de algunos jueces y de la Corte Suprema de Justicia, frente a estos casos, seal que la autonoma judicial tiene como lmite las normas constitucionales y que los jueces actan de manera caprichosa, irrazonable y arbitraria cuando deciden:

i) contraviniendo o haciendo caso omiso de los postulados, principios y valores constitucionales, ii) imponiendo criterios irracionales o desproporcionados, iv) sin respetar el principio de igualdad, y v) en desmedro de los derechos sustantivos en litigio.

En estos eventos, se incurre en una situacin que afecta la confianza legtima en las autoridades y atenta contra los derechos a la igualdad en la aplicacin de la ley y a la seguridad jurdica, adems de los derechos particularmente implicados. La actuacin no unificada de la Corte Suprema de Justicia ocasion decisiones

diversas de los jueces frente a casos similares los unos protegiendo, los otros desprotegiendo los derechos fundamentales de estos trabajadores.

En particular, en relacin con la indexacin de las pensiones que regula la disposicin acusada, la Corte Constitucional seal que es funcin de la Corte Suprema de Justicia unificar su jurisprudencia de conformidad con la Constitucin, protegiendo los derechos fundamentales all implicados, de tal manera que se ordene la actualizacin del salario base de la liquidacin de la pensin, jurisprudencia que, a su vez, constituye doctrina probable la cual es, en principio, obligatoria para los jueces.

As mismo, debe recordarse que la jurisprudencia contenida en la ratio decidendi de los fallos de tutela, debe ser observada por los jueces en sus decisiones relativas a los derechos fundamentales, lo que no suceda en muchos de los casos relativos al asunto bajo estudio.

La interpretacin que proteja los derechos de las personas es especialmente obligatoria en el campo laboral, en el cual la Constitucin y la ley establecen el principio de favorabilidad en la interpretacin y en la aplicacin de la ley, de conformidad con el ordenamiento superior y la obligacin del Estado de proteger los derechos de los trabajadores entre los que se encuentra la movilidad salarial y el derecho de los pensionados a que se mantenga el poder adquisitivo de su mesada pensional (C.P. arts. 25, 48, 53, entre otros).

En la mencionada sentencia de unificacin, SU 120 de 2003, la Corte fue clara en sealar la obligacin de los patronos a indexar el salario base para la liquidacin de la pensin y la obligacin de los jueces para ordenar tal actualizacin, en caso

de que los primeros no lo hagan; ello es as, tanto por aplicacin de las disposiciones constitucionales y legales, como por la sujecin que se deriva de la jurisprudencia de la Corte Constitucional.

Por su relevancia en la solucin del caso concreto, a continuacin se transcribe la posicin de la Corte, en este aspecto:

Al decidir sobre la procedencia de indexar la primera mesada pensional, los jueces no pueden desconocer la necesidad de mantener el equilibrio en las relaciones de trabajo y el valor adquisitivo de las pensiones como lo indican los artculos 53 y 230 de la Carta Poltica. Y tampoco pueden apartarse del querer legislador, para quien ha sido una preocupacin constante regular el monto y la oportunidad de los reajustes pensionales. De manera que si el juzgador no opta por lo expuesto, sino que decide resolver sobre la indexacin de la primera mesada pensional acudiendo a soluciones que no consultan los criterios auxiliares de la actividad judicial, hacen necesaria la intervencin del Juez constitucional para restablecer los derechos fundamentales mnimos de los trabajadores El artculo 48 de la Constitucin Poltica impone al legislador definir los medios para que los recursos destinados a la seguridad social mantengan su valor adquisitivo constante, y el artculo 53 del mismo ordenamiento dispone que el Estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones legales. Los artculos 14, 36 y 117 de la Ley 100 de 1993, disponen mecanismos de actualizacin, tanto de las pensiones causadas, como de los recursos que atendern las prestaciones futuras, mediante la aplicacin del ndice de precios al consumidor, segn certificacin expedida por el DANE. Pero lo anterior no es todo, las entidades financieras obligadas Bancaf y Caja Agraria- han debido proveer, desde el retiro de cada uno de los accionantes, ao por ao, el pago de la prestacin a la que estn obligadas utilizando la tasa promedio de la inflacin registrada por el Dane para los ltimos diez aos, como lo disponen el artculo 50 del Cdigo de Comercio, los artculos 112, 113 y 206 del Estatuto Tributario, el Decreto 2498 de 1988 y la Circular Externa 063 de 1990 emitida por la Superintendencia Bancaria. De suerte que compete a la Sala accionada adecuar sus decisiones de manera que los demandantes mantengan el valor adquisitivo de su pensin, atendiendo los dictados constitucionales y la voluntad abstracta de las leyes laborales y de seguridad social, con miras a que los nombrados puedan disfrutar de la mesada pensional que efectivamente les corresponde, poniendo de esta manera en vigencia un orden poltico, econmico y social justo, en el

reconocimiento de los derechos ciertos de los tutelantes pensionados Prembulo, artculos 2 y 230 C.P.-

Posteriormente, en la Sentencia T-1169 de 2003, la Corte Constitucional retom expresamente los planteamientos de la citada sentencia al fallar un proceso relativo al pago de una pensin sancin, de la que trata el artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, objeto del presente anlisis, al respecto la Corte determin:

A juicio de la Sala las razones expuestas en la sentencia SU-120 de 2003 habrn de ser reiteradas en esta oportunidad y con fundamento en ellas se conceder la tutela solicitada a fin de garantizar el pago indexado de las mesadas pensionales del seor Jos Andrs Ramrez Manrique()

De otro lado, tampoco puede perderse de vista que la pensin reconocida a favor del peticionario tuvo su origen en el desconocimiento, por parte de la empresa Pfaff de Colombia, de una de las garantas derivadas del derecho al trabajo, esto es, la estabilidad reforzada en su empleo, ante el despido sin justa causa que debi soportar en el ao 1977. No reconocer la indexacin de esa prestacin significara desatender el carcter sancionatorio de la mencionada prestacin y, en consecuencia, hacer nugatorio el ejercicio de su derecho fundamental al trabajo en los trminos en que le fue garantizado por un juez de la Repblica.

En concordancia con su posicin, en esa ocasin la Corte Constitucional, protegi el derecho del tutelante, ordenando la indexacin de la mesada pensional.

El Ministerio Pblico acoge los argumentos expuestos por la Corte Constitucional en la jurisprudencia de tutela sobre el tema especfico que se debate y solicita que, en esta ocasin, por va de control de constitucionalidad, haga una interpretacin condicionada de la disposicin acusada, de tal manera que se corrija la omisin legislativa relativa.

En consecuencia, debe entenderse que la expresin y se liquidar con base en el promedio de los salarios devengados en el ltimo ao de servicios.es exequible, siempre y cuando, en los casos en que el derogado artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 8 de la Ley 171 de 1961, siga surtiendo efectos, el salario base de liquidacin de las pensiones sancin, de que trata, debe ser indexado al momento del reconocimiento y pago de la misma.

De esta manera, se corrige la regulacin insuficiente observada en el texto legal acusado, para que se adece a los mandatos constitucionales contenidos en los artculos 13, 25, 48 y 53 de la Carta Poltica.

8.

Conclusin

Por lo anterior, el Procurador General de la Nacin solicita a la Corte Constitucional, declarar la EXEQUIBILIDAD de la expresin y se liquidar con base en el promedio de los salarios devengados en el ltimo ao de servicios., contenida en el derogado artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 8 de la Ley 171 de 1961, en cuanto ste siga produciendo efectos y bajo el entendido de que el salario base para la liquidacin de las pensiones de que trata dicho precepto, sea indexado, en el momento del reconocimiento y pago de las mismas.

Seores Magistrados,

EDGARDO JOS MAYA VILLAZN Procurador General de la Nacin

MCZR/G.Robles