Acoso Sexual en lo Laboral Trabajo de Investigacin y Exposicin Ingeniera de RRHH

Taller de Legislacin Profesor Hctor Marchant Grupo N.4: Marjorie Palominos Cesar Castillo Alejandro Astorga Miguel Muoz Axel Gallardo O.

ndice
1.2.3.4.5.5.1.5.2.5.3.5.4.5.4.1.5.4.2.5.4.3.5.4.4.5.4.5.6.6.1.7.7.1.7.2.7.3.agravados 7.4.8.9.Introduccin Objetivos Definicin Marco Terico Planteamiento De las Conductas del Acoso Sexual De la Investigacin y Sancin Regulacin Internacional del delito Regulacin Nacional Derechos Constitucionales Vulnerados De la responsabilidad Civil Contractual Regulacin Laboral y Administrativa Derechos Laborales Medios Probatorios del Delito Prevencin Consideraciones en lo Penal Anlisis del Tipo Penal Sujeto Activo Conducta tpicamente relevante Conducta tpicamente relevante en los tipos Penalidad Gua legal sobre acoso sexual Bibliografa

1.- Introduccin
La manifestacin de relaciones de poder, de desigualdad de gnero y entre gneros inclusive, la podemos evidenciar en el Acoso Sexual. Las Mujeres estn mucho ms expuestas a ser parte en estas prcticas debido a la carencia de poder entre otros y a pesar que se crea que era un acto cultural, y estereotipado de sexistas, podemos evidenciar, asimismo, conductas entre mismo gnero. Ataca la dignidad de las personas y obstruye la eficiencia en la productividad en las empresas. Cuando en la Conferencia Internacional del Trabajo por el ao 1985 reconoca el acoso sexual como deterioro en las condiciones de trabajo, afectante en la salud y la seguridad laboral se comenz a trabajar en combatirlo y promocionar polticas de igualdad. Fue as como en el ao 1998 uno de los pilares de la Declaracin sobre Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo por la comunidad Internacional era que el Acoso Sexual atentaba contra lo dispuesto en el Convenio 111 de la OIT sobre Discriminacin en el Empleo y la Ocupacin del ao 1958. Fue solo hasta el ao 2005 cuando chile se atreve a dar un paso en alinearse a la comunidad internacional y promulga la Ley 20.005 Ley de Acoso Sexual, la cual tipifica y sanciona las conductas de este tipo en el mbito laboral, adems de procurar por la prevencin y el combate de manera eficaz. Evidentemente un papel significativo a la Direccin del Trabajo para que gestione la implementacin y vele por el cumplimiento que se dispone.

2.- Objetivos (del informe)

Observar ambientes y situaciones anmalas Conocer las estipulaciones propias de malas prcticas y sus sanciones sealadas a continuacin Identificar situaciones en forma objetiva y veraz. Aplicar los procedimientos administrativos en caso de faltas Prevenir situaciones de acoso sexual.

3.- Definicin
El acoso de naturaleza sexual incluye una serie de agresiones desde molestias a abusos serios que pueden llegar a involucrar actividad sexual. Ocurre tpicamente en el lugar de trabajo u otros ambientes donde poner objeciones o rechazar puede tener consecuencias negativas. El acoso sexual est considerado como una forma de discriminacin ilegal y es una forma de abuso sexual y psicolgico, en un rango entre leves transgresiones a serios abusos. De hecho, algunos psiclogos y trabajadores sociales opinan que el acoso sexual severo o crnico puede tener los mismos efectos psicolgicos en las vctimas que la violacin o la agresin sexual. La reaccin violenta y las represalias por denunciar el acoso sexual pueden agravar ms los efectos. Por ejemplo, en 1995, Judith Coflin se suicid despus de un acoso sexual continuado por parte

de sus jefes y colaboradores (su familia fue indemnizada ms tarde con 6 millones de dlares por daos). Segn la Universidad Cornell, el acoso considerado como tpico es el tacto indeseado entre compaeros de trabajos, pero adems engloba los comentarios lascivos, discusiones sobre superioridad de sexo, las bromas sexuales, los favores sexuales para conseguir otro estatus laboral, etc., algunas empresas provocan a sus empleados (tras conocer que un compaero de trabajo se quej de acoso sexual) con la intencin de que cambien de puesto de trabajo o lo abandonen, tras conocer la capacidad de ese trabajador, por envidia hacia l o porque esa plaza est prevista para otro, aunque en ocasiones lo hacen para estudiar sus reacciones. El acoso fuera del lugar de trabajo tambin est considerado otra forma de acoso sexual.

El acoso sexual tambin es una forma de discriminacin sexual que ocurre cuando una conducta fsica o verbal no deseada de naturaleza sexual afecta al trabajo individual, interfiere de manera irracional con el desempeo individual en el trabajo o crea un ambiente de trabajo intimidatorio hostil u ofensivo. (Comisin de Igualdad de Oportunidades de Empleo en EEUU)

4.- Marco Terico LEY 20.005 SOBRE ACOSO SEXUAL

(Publicada el 18 de marzo de 2005 y en vigencia y modific el ART 2 del Cdigo Del Trabajo)

Esta Ley nos indica que "Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona. "Especialmente, se debern estipular las normas que se deben observar para garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los trabajadores.". El procedimiento al que se sometern y las medidas de resguardo y sanciones que se aplicarn en caso de denuncias por acoso sexual.

5.- Planteamiento del informe 5.1 De las conductas de acoso sexual

"En el caso de las denuncias de acoso sexual, el empleador que haya cumplido con su obligacin en los trminos que sealan el artculo 153, inciso segundo, y el Ttulo IV del Libro II, no estar afecto al recargo de la indemnizacin a que hubiere lugar, en caso de que el despido sea declarado injusto, indebido o improcedente.". "Tratndose de la aplicacin de las causales de las letras a) y b) del nmero 1 del artculo 160, el trabajador afectado podr reclamar del empleador, simultneamente con el ejercicio de la accin que concede el inciso anterior, las otras indemnizaciones a que tenga derecho. Cuando el empleador no hubiera observado el procedimiento establecido en el Ttulo IV del Libro II, responder en conformidad a los incisos primero y segundo precedentes.". "Si el trabajador hubiese invocado la causal de la letra b) del nmero 1 del artculo 160, falsamente o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada y el tribunal hubiese declarado su demanda carente de motivo plausible, estar obligado a indemnizar los perjuicios

que cause al afectado. En el evento que la causal haya sido invocada maliciosamente, adems de la indemnizacin de los perjuicios, quedar sujeto a las otras acciones legales que procedan.".

5.2 De la Investigacin y Sancin

Artculo 211-A.- En caso de acoso sexual, la persona afectada deber hacer llegar su reclamo por escrito a la direccin de la empresa, establecimiento o servicio o a la respectiva Inspeccin del Trabajo. Artculo 211-B.- Recibida la denuncia, el empleador deber adoptar las medidas de resguardo necesarias respecto de los involucrados, tales como la separacin de los espacios fsicos o la redistribucin del tiempo de jornada, considerando la gravedad de los hechos imputados y las posibilidades derivadas de las condiciones de trabajo. En caso que la denuncia sea realizada ante la Inspeccin del Trabajo, sta sugerir a la brevedad la adopcin de aquellas medidas al empleador. Artculo 211-C.- El empleador dispondr la realizacin de una investigacin interna de los hechos o, en el plazo de cinco das, remitir los antecedentes a la Inspeccin del Trabajo respectiva. En cualquier caso la investigacin deber concluirse en el plazo de treinta das. Si se optare por una investigacin interna, sta deber constar por escrito, ser llevada en estricta reserva, garantizando que ambas partes sean odas y puedan fundamentar sus dichos, y las conclusiones debern enviarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva. Artculo 211-D.- Las conclusiones de la investigacin realizada por la Inspeccin del Trabajo o las observaciones de sta a aqulla practicada en forma interna, sern puestas en conocimiento del empleador, el denunciante y el denunciado. Artculo 211-E.- En conformidad al mrito del informe, el empleador deber, dentro de los siguientes quince das, contados desde la recepcin del mismo, disponer y aplicar las medidas o sanciones que correspondan.". 8.- En el artculo 425, agregase el siguiente inciso segundo: "Las causas laborales en que se invoque una acusacin de acoso sexual, debern ser mantenidas en custodia por el secretario del tribunal, y slo tendrn acceso a ellas las partes y sus apoderados judiciales.". "l) Realizar cualquier acto atentatorio a la dignidad de los dems funcionarios. Se considerar como una accin de este tipo el acoso sexual, entendido segn los trminos del artculo 2, inciso segundo, del Cdigo del Trabajo.".

5.3.- Regulacin Internacional del delito

El delito de acoso sexual fue reconocido como un problema social en la mitad de los aos 70 detectado por las feministas que obtuvieron reconocimiento legal sobre la problemtica que generaba el acoso sexual al contribuir a la inequidad en las oportunidades de empleo y trabajo. Pero la definicin citada con mayor frecuencia es la que figura en la recomendacin de la Comisin Europea de 1991, de 27 de noviembre relativa a la proteccin de la dignidad de la mujer y del hombre en el trabajo, en la que se recomienda a

los Estado miembro que adopten las medidas necesarias para fomentar la conciencia de que la conducta de naturaleza sexual u otros comportamientos basados en el sexo que afecten a la dignidad de la mujer y del hombre, incluida la conducta de superiores y compaeros resulta inaceptable si: a. resulta indeseada, irrazonable y ofensiva para la persona que es objeto de la misma; b.la negativa o el sometimiento de una persona a dicha conducta por parte de empresarios o trabajadores se utilizan de forma explcita o implcita como base para una decisin que tenga efectos sobre el acceso de dicha persona a la formacin profesional y al empleo, sobre la continuacin del mismo, los ascensos o cualesquiera otras relativas al empleo y/o c. dicha conducta crea un entorno laboral intimidatorio hostil o humillante para la persona que es objeto de la misma. As pues hay una amplia descripcin de comportamientos que describen el delito de acoso sexual. sta recomendacin lleva a que en Espaa se regulara cuatro aos ms tarde el delito de acoso sexual, que tendr pues su origen en la Resolucin antes mencionada y en la Resolucin del Consejo de la Unin Europea de 29 de mayo de 1990, que conden cualquier conducta no deseada de naturaleza sexual as como otros comportamientos basados en el sexo, considerndolos atentatorios a la intimidad y a la dignidad. En Francia se ha aprobado una ley de abuso de autoridad de carcter sexual en las relaciones de trabajo en el que se estipula que ste delito constituye un delito punible en virtud del artculo 152.1.1. del Cdigo de Trabajo castigado con la pena de un ao de prisin y multa de hasta 25 000 francos franceses. El Cdigo penal francs prev hasta dos aos de prisin y multas de hasta 100 000 francos franceses., debido a que en Francia sigue considerndose un abuso de autoridad o de poder y se indemniza como tal. La Declaracin Universal de Derechos Humanos, aprobada el 10 de diciembre de 1948 prohibi todo tipo de discriminacin, incluso por razn de sexo, y los dos pactos internacionales aprobados de 16 de diciembre de 1966 prohibieron igualmente la discriminacin de ste tipo en trminos generales, y slo el 18 de diciembre de 1979, cuando la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob la convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la mujer, se logr la aceptacin internacional de la definicin amplia de discriminacin dirigida concretamente contra la mujer. As en el Art. 11.1 de la Convencin se establece que los Estados que la hayan ratificado "adoptarn todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo". En base a ello el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer aprob en enero de 1992 una recomendacin sobre la violencia contra la mujer, estableciendo que "el hostigamiento sexual puede constituir un problema de salud y de seguridad, y es discriminatorio cuando la mujer tiene motivos suficientes para creer que su negativa podra causar problemas de relacin con su trabajo, incluso con la contratacin o el ascenso o cuando crea un medio de trabajo hostil.

Con ello el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer recomienda que los estados adopten todas las medidas jurdicas y de otra ndole que sean necesarias para prestar proteccin eficaz a las mujeres contra la violencia dirigida a ellas o incluida entre otras, que se tomen medidas eficaces ya sean sanciones penales, recursos civiles y disposiciones de indemnizacin para proteger a la mujer contra todo tipo de violencia incluso el hostigamiento sexual en el trabajo. A tenor de lo expuesto en Espaa se introdujo ya en sede laboral como penal los mecanismos para hacer frente a stos supuestos de discriminacin sexual en el lugar de trabajo.

5.4.- Regulacin Nacional 5.4.1.- Derechos Constitucionales Vulnerados

Si bien la libertad sexual parece ser el bien jurdico protegido en el acoso sexual resulta difcil olvidar otros bienes que por conexin tambin resultan afectados cuando se comete tal tipo delictual. As pues parece claro que identificar acoso sexual con vulneracin a la libertad sexual es restringir demasiado el contenido de ste delito, en el que adems intervienen numerosos factores que debern apreciarse ad casum. El derecho a la libertad, a la intimidad (Art. 18.1 CE), a la igualdad (Art.14 CE) y a la dignidad de la persona (Art. 10 CE) son pues derechos conexos al rea especfica de la libertad sexual, y que adquirirn mayor o menor trascendencia jurdica en virtud del grado de afectacin a la vctima. Parece clara su conexin con el derecho a la libertad sexual. Segn la sentencia del Tribunal Supremo 1104/2000 de 26 de junio, "el acoso sexual, al constituir un atentado a la libre decisin de no verse involucrado en una relacin sexual indeseada, est afectando a la esfera ntima de la persona cuya proteccin proclama el Art. 18.1 de la Constitucin". El derecho a la intimidad personal es un derecho de carcter personalsimo y constituye la proteccin del reducto ms privado de la vida del individuo cuyo conocimiento est restringido a los integrantes de la unidad familiar, y conecta a su vez con el derecho al honor. Pero la vulneracin ms latente se produce respeto de la intimidad puesto que el acosador puede entrar en ste reducto privado, como es la sexualidad, del que se tiene legitimidad para excluir a terceros, y en un segundo lugar y de acuerdo con lo que opina Carlos Molero Manglano, el acoso sexual significa una "transgiversacin ambiental al exigir del trabajador que, en el marco de su relacin profesional, tenga que ocuparse, preocuparse y atender relaciones y atenciones absolutamente ajenas a tal ambiente". As pues stos derechos, por estar recogidos en el Captulo Segundo del Ttulo Primero de la Constitucin Espaola, gozarn de la proteccin que les otorga el Art. 53.2, es decir del procedimiento preferente y sumario y en su caso acudiendo en amparo ante el Tribuna Constitucional, agotada la va jurisdiccional ordinaria.

5.4.2.- De la responsabilidad Civil Contractual

El Estatuto de Trabajadores dispone lo siguiente en ste artculo: Artculo 3. Fuentes de la relacin laboral. 1. Los derechos y obligaciones concernientes a la relacin laboral se regulan: Por la voluntad de las partes manifestada en el contrato de trabajo, siendo su objeto lcito y sin que en ningn caso puedan establecerse en perjuicio del trabajador condiciones menos favorables o contrarias a las disposiciones legales y convenios colectivos antes expresados. Los contratos de prestacin de servicios sern los que regirn entre las partes contractuales. El artculo 1544 del Cdigo Civil establece que en ste una de las partes se obliga a prestar a la otra un servicio por precio cierto. Por ser un contrato consensual no requiere observancia de forma determinante. El servicio puede ser intelectual o material a cambio del pago de un precio cierto que en las profesiones liberales el importe de los honorarios se fijarn segn las tarifas o minutas estipuladas por la organizacin colegial correspondiente. El contrato instaura una relacin duradera pudiendo ser indefinida o ser pactada por tiempo cierto. ste contrato se extinguir por desistimiento de cualquiera de las partes y habr de ejercitarse de buena fe y en tiempo oportuno. El desistimiento se someter a las previsiones contractuales de las partes en cuanto al pago de indemnizaciones. As pues la relacin contractual que sujeta a vctima y acosador/a, en caso de vulneracin de un derecho fundamental acarrea responsabilidad civil por incumplimiento contractual [STS 176/1998, de 23 de mayo]. Conforme a lo dispuesto en el Art.1124.2 del Cdigo Civil la persona perjudicada puede escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin con el resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos, ejercitando as la accin indemnizatoria que recoge asimismo el artculo 180.1 de la Ley de Procedimiento Laboral como la reparacin de las consecuencias derivadas del acto. sta misma sentencia establece a su vez que aquella "sentencia que aprecie lesin de derecho fundamental ha de condenar a la indemnizacin de los daos morales, sin necesidad de que ste acredite un especfico perjuicio, dado que ste se presume". En muchas ocasiones de la indemnizacin por daos y perjuicios responden de forma solidaria las empresas al no adoptar las medidas adecuadas para prevenir sta situacin. Adems de ello, el condenado deber hacer frente a las costas procesales. Cuando los obligados fueren varios, la sentencia o auto establecer la parte proporcional por la que cada uno debe responder.

5.4.3.- Regulacin Laboral y Administrativa

El principio de ultima ratio del Derecho Penal lleva a derivar la prevencin y sancin del delito de acoso sexual hacia la negociacin colectiva, es decir hacia el mbito laboral. Esther Snchez y Elena Larrauri, en su obra del 2009, establecen que a diferencia de lo que ocurre en el mbito penal, la figura de acoso sexual no es una sancin ante un peligro abstracto contra la libertad sexual, sino una manifiesta vulneracin del derecho a la dignidad, a la intimidad, a la salud laboral y a la no discriminacin por razn de sexo, no pareciendo lgico que queden eximidas toda una serie de conductas que, por ms sutiles que lleguen a considerarse pueden atentar igualmente contra tales derechos y generar un ambiente laboral hostil e intimidatorio, pudiendo incluso articularse como acto preparatorio de un hostigamiento sexual expreso. Cmo se ve a continuacin, el Estatuto de Trabajadores contempla expresamente el derecho a no ser discriminado por razn de sexo (Art. 4 c) ) y en el apartado e) de ste mismo artculo se obliga ex lege (por disposicin de la misma) al respeto de su intimidad y su dignidad frente a ofensivas verbales o fsicas de naturaleza sexual.

5.4.4.- Derechos Laborales

1. Los trabajadores tienen como derechos bsicos, con el contenido y alcance que para cada uno de los mismos disponga su especfica normativa, los de: c) A no ser discriminados para el empleo, o una vez empleados, por razones de sexo, estado civil, por la edad dentro de los lmites marcados por esta Ley, raza, condicin social, ideas religiosas o polticas, afiliacin o no a un sindicato, as como por razn de lengua, dentro del Estado espaol. Tampoco podrn ser discriminados por razn de disminuciones fsicas, psquicas y sensoriales, siempre que se hallasen en condiciones de aptitud para desempear el trabajo o empleo de que se trate. e) Al respeto de su intimidad y a la consideracin debida a su dignidad, comprendida la proteccin frente a ofensas verbales o fsicas de naturaleza sexual. As pues cualquier manifestacin verbal referida a cuestiones de sexo y de la que se desprenda una expresa repulsin por parte de la vctima implicar una vulneracin del mencionado artculo llevando a la aplicacin de una infraccin grave (Art.96.14 ET). Cmo sealan Esther Snchez y Elena Larrauri, debe partirse del principio general de no acoso en el mbito laboral segn el cual se desprende el derecho a desarrollar la prestacin de trabajo en el entorno laboral libre de ofensas verbales y fsicas de naturaleza sexual de un lado, se inscribe dentro del derecho a la intimidad del trabajador del Art. 18.1 CE, al ser ste un derecho fundamental que se enmarca en la salvaguarda de un mbito propio y reservado frente a la accin y conocimiento de los dems, necesario para mantener una calidad mnima de la vida humana y el cual contribuye a preservar la dignidad de la persona .

El nivel de gravedad se dar en funcin del agresor y de la afectacin de los bienes protegidos y de la intensidad con que se manifiesta el carcter sexual de la conducta. As pues la delgada lnea roja que separa el ilcito laboral del penal produce inseguridad jurdica. As sentencias cmo la que se pronunci en Murcia (STSJ de Murcia, de 6 de abril de 1998) que establecen que el ilcito laboral merecedor de la sancin legal [] lleva a definir ste como "la conducta de perseguir o fatigar a una persona ocasionndole molestias y trabajos mediante propuestas de naturaleza sexual que resultan ofensivas para la vctima" ayudan a desgranar el entramado legal que regulan sta figura en mbitos distintos del ordenamiento jurdico. Como elemento subjetivo se requiere, por parte de la vctima, que frente a la conducta que presente el agresor, presente un rechazo de la persona afectada y a pesar de ello persista dicha agresin hasta hacerla insostenible en la mbito laboral. El agresor debe saber que es indeseada. Es un nivel que se le exige a la vctima para poder apreciar que objetivamente se est cometiendo una conducta que, como trabajador no tiene porqu soportar.

5.4.5.- Medios Probatorios del Delito

Para apreciar que, en sede laboral se ha producido un delito de acoso sexual se requiere, segn disponen Esther Snchez y Elena Larrauri que a) las pruebas periciales que constaten la existencia de lesiones psquicas b) con la gravedad de la conducta y c) con la actuacin de la vctima para eliminar el conflicto se aprecie un nexo de causalidad entre dicha conducta y el acoso equiparando el rigor probatorio a los supuestos en los que se producen lesiones fsicas. En caso de que stos no fueren suficientes deber procederse a la legtima captacin sonora de conversaciones o imgenes. Numerosas sentencias sealan que en ste delito se invertir la carga de la prueba en caso de que se den medidas empresariales vulneradoras de derechos fundamentales. De ste problema procesal tres corrientes doctrinales adoptan distintas posturas para dar una solucin al problema. Una primera corriente doctrinal a la que pertenecen autores como A. Baylos Grau, Cruz Villaln estiman que ser suficiente con un "mero principio probatorio que muestre la existencia de un "clima discriminatorio" en virtud del cual corresponder al demandado alegar y descartar la existencia de la discriminacin que se produzca" Una segunda corriente doctrinal a la que pertenecen autores como Montero Aroca considera que el actor habr de probar los hechos a partir de los cuales puede determinarse que existi discriminacin. Y finalmente un ltimo sector doctrinal requieren un acto probatorio pleno per se del cual las acciones sean seales inequvocas que manifiesten dicha discriminacin. El fallo del tribunal deber exigir que se restituya a la vctima en una situacin laboral adecuada para desarrollar su actividad. En caso de que por no acceder al "chantaje

sexual" hubieren sido despedidos, el Tribunal que conozca del caso deber declarar nulo ese despido. Debern tomarse adems las medidas cautelares pertinentes hasta que no se sustancie la resolucin de su contrato o bien la vctima puede optar por escoger entre la readmisin o la indemnizacin. (STSJ de Navarra, 42/1999, de 5 de febrero) La cuanta de la indemnizacin por daos morales se someter a arbitrio judicial que deber fijarse ad casum. Las autoras del libro "El nuevo delito de acoso sexual y su sancin administrativa en el mbito laboral" sealan un problema que se presenta en el proceso laboral y es que por sta va no pueden enjuiciarse casos de delito sexual ambiental, es decir aquellos que se producen entre compaeros de trabajo, puesto que el Art. 2 del TRLPL seala la competencia de rganos jurisdiccionales del orden social ante cuestiones litigiosas promovidas entre empresarios y trabajadores como consecuencia del contrato de trabajo. Juega un papel importante la negociacin colectiva para la prevencin y sancin del acoso sexual, puesto que en estos se establece el poder disciplinario que se otorga al empresario y en los que se distinguirn aquellas conductas que merecern la calificacin de faltas graves, o muy graves y aquellas en las que se proceder a una sancin especfica. La negociacin colectiva cumple otro papel importante en relacin a la concrecin y modulacin de la responsabilidad del empresario en su calidad de tutor de los derechos de sus trabajadores o de aqullos que presten sus servicios en sus dependencias. As es cmo en Estados Unidos se obliga a los empresarios a hacer programas o cursillos antia coso.

6.- Prevencin
Artculo 96 del Estatuto de Trabajadores. (Infracciones muy graves). Son infracciones muy graves: 14. El acoso sexual, cuando se produzca dentro del mbito a que alcanzan las facultades de direccin empresarial Se sancionar en stos casos, debiendo en consecuencia, para la correcta aplicacin de la sancin, delimitar cul es el concepto de direccin empresarial, o empresario. El artculo 1.2 del Estatuto de Trabajadores establece que sern empresarios todas las personas, fsicas o jurdicas, o comunidades de bienes que reciban la prestacin de servicios de las personas referidas en el apartado anterior, as como de las personas contratadas para ser cedidas a empresas usuarias por empresas de trabajo temporal legalmente constituidas. As pues se considera empresario a aquellos que sean directores u organizadores de una actividad productiva.

Esto ser de utilidad para imputar la responsabilidad en funcin del marco espacial y jerrquico en el que se produce la conducta tipificada. As pues a stos sujetos, segn el Art. 42 del la LPRL "El incumplimiento por los empresarios de sus obligaciones en materia de prevencin de riesgos laborales dar lugar responsabilidades administrativas, as como, en su caso, a responsabilidades penales y a las civiles por los daos y perjuicios que puedan derivarse de dicho incumplimiento". Se establece as pues la responsabilidad administrativa y civil solidaria extracontractual o contractual. La responsabilidad administrativa y en consecuencia la aplicacin de la sancin correspondiente se aplicar en aquellos casos en los que se cumplan con los requisitos siguientes: Haya mediado denuncia por parte de la vctima De sta se de una reaccin directiva inmediata, de la que pueda demostrarse as que el empresario lleva a cabo una poltica anti acoso.

Los supuestos de responsabilidad empresarial, es decir en aquellos casos en los que la empresa responder de forma solidaria por los daos y perjuicios causados a la vctima en aquellos supuestos en los que el delito haya sido producido por sujetos con facultades de direccin y en el caso en el que lo haya hecho un superior jerrquico de la vctima, slo se eximir de responsabilidad si acredita que adopt todas las medidas para prevenir y corregir tal comportamiento. El artculo 1903 del CC establece el rgimen de responsabilidad delegada del empresario por los daos ocasionados por sus trabajadores salvo que probara que actu con la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao. El artculo 1902 CC dispone que el "que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado". As por la no adopcin de las medidas necesarias para la prevencin y represin de acoso conllevar la obligacin de repararlo.

6.1.- Consideraciones en lo Penal

Art. 184. 1. El que solicitare favores de naturaleza sexual para s o para un tercero, en el mbito de una relacin laboral, docente o de prestacin de servicios, continuada o habitual, y con tal comportamiento provocare a la vctima una situacin objetiva y gravemente intimidatoria, hostil y humillante, ser castigado como autor de acoso sexual, con la pena de arresto de seis a doce fines de semana o multa de tres a seis meses. 2. Si el culpable de acoso sexual hubiera cometido el hecho prevalecindose de una situacin de superioridad laboral docente o jerrquica, o con el anuncio expreso o tcito de causar a la vctima un mal relacionado con las legtimas expectativas que aqulla pueda tener en el mbito de la indicada relacin la pena ser de arresto de doce a veinticuatro fines de semana o multa de seis a doce meses. 3. Cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad o situacin, la pena ser de arresto de doce a veinticuatro fines de semana o multa de seis

a doce meses en los supuestos previstos en el apartado 1, y de prisin de seis meses a un ao en los supuestos previstos en el apartado 2 del presente artculo. ste delito se enmarca dentro de los Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales que se recogen en el Ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal de 1995. Es en el Captulo III en el que se contempla de forma especfica una nueva modalidad de delito, no contemplada antes por el Cdigo Penal del 1973. Insertar ste nuevo delito no ha dejado de ser objeto de numerosas crticas por varios sectores doctrinales. ngel Velzquez Barn, antes de entrar en el anlisis del tipo critica que "la tipificacin penal del acoso sexual como figura autnoma, posiblemente por carecer de antecedentes en nuestra legislacin, incurre en importantes lagunas tcnicas en su redaccin que a la postre desembocan en la dificultad prctica de su aplicacin". Elena Larrauri Pijun se muestra, a su vez escptica, no slo respeto de los problemas que suscita la aplicacin del tipo sino respecto de su punicin (aspectos que se analizarn con ms detenimiento en adelante). Finalmente Enrique Orts Berenguer califica la incorporacin de ste nuevo delito como de "superflua y disfuncional". As con ms detractores que amigos ste delito se incorpora al texto penal del noventa y cinco. Posiblemente el trasfondo de tantas crticas se halla en que la conducta tpica que se requiere para que se de el tipo penal ya se encuentra castigada en otro sector del ordenamiento jurdico, como el laboral o el administrativo y por este motivo muestran tanto escepticismo, no en la contemplacin de ste delito en el marco del ordenamiento jurdico-penal, sino en su aplicacin. En virtud de esto es conveniente distinguir entre bien jurdico y bien jurdico-penal, antes de pasar a concretar los aspectos bsicos del delito como son los sujetos, la conducta tpica.

7.- Anlisis del Tipo Penal 7.1.- Sujeto activo

Sern sujetos activos del delito de acoso sexual aquellos que soliciten favores de naturaleza sexual para s o para un tercero creando una situacin hostil, humillante o gravemente intimidatoria, siempre que se encuentren en una relacin laboral, docente o de prestacin de servicios. Es dentro de sta relacin dnde deben darse stas conductas tpicas. Antes de la modificacin del Cdigo Penal por la L.O. 11/99, de 30 de abril se requera que la relacin entre sujeto activo y sujeto pasivo fuera de superioridad jerrquica. sta exigencia impeda considerar la posibilidad de que se diera ste delito entre compaeros de trabajo. Tras la reforma de 1999, y tras numerosas sentencias que reconocan la posibilidad de que ste tipo de injusto se diera no slo en una relacin de jerarqua, sino en una relacin de igualdad permiti que se contemplara el acoso sexual ambiental.

Dentro de una relacin laboral sern sujetos activos aquellos que estn vinculados con el sujeto pasivo por una relacin laboral. En el mbito de la docencia, ser la relacin educativa la que unir al sujeto activo con el pasivo. As cualquier profesor/a que solicite favores sexuales a un alumno/a amenazndolo de que de no hacerlo no ser aprobado, constituye un delito de acoso sexual. Pero tambin debe contemplarse que el injusto se de al revs, es decir que sea el/la alumno/a respeto del profesor. El mbito docente se concreta, cmo lo seala ngela Martn Evangelio, "en la enseanza oficial, primaria, secundaria, de formacin profesional o universitaria, o incluso en espacios educativos oficiales como son conservatorios de msica o idiomas".

7.2.- Conducta tpicamente relevante

A) Solicitud de favores sexuales para s o para un tercero Para la perfeccin del delito se requiere la mera solicitud, la demanda sexual sin que sea necesario un contacto corporal puesto que en ste caso entraramos en el mbito de los delitos sexuales. ngel Velzquez Barn establece que la formulacin de dicha solicitud deber ser verbal, escrita o incluso a travs de la gesticulacin. Pero en aras del principio de seguridad jurdica se requiere que la accin responda a criterios de seriedad e inequivocabilidad, y "presente la suficiente intensidad como para ser merecedora no ya de un reproche social sino de un reproche penal". El objeto de la solicitud se concretar en la demanda de favores sexuales para s opera tercero. Pero cul es el significado de la locucin "favores sexuales"? Si cmo se ha visto el bien jurdico-penal protegido en ste delito era la indemnidad moral inherente en libertad sexual, la mera solicitud de favores no vulnera la libertad sexual sino que se vulnera la dignidad y el libre desarrollo de la personalidad del sujeto pasivo. Como seala ngela Martn Evangelio "lo decisivo es la lesin a la integridad moral y sin duda sta puede producirse con simples requerimientos desvinculados de dicha exigencia". As deber requerirse como exigencia del tipo que la solicitud de favores contenga una inequvoca connotacin sexual, que incida en la esfera del libre desarrollo de la persona en el mbito moral. Es decir, que dicha solicitud incida en la libertad de desarrollo sexual de la vctima y adems genere una situacin objetiva y gravemente intimatoria hostil y humillante. La accin tpica se limita a exigir la solicitud de favores sexuales, razn por la cual el perfeccionamiento del delito no exige contacto sexual bastando la formulacin de la demanda de trato sexual. Fermn Morales Prats y Ramn Garca Albero establecen que caben dos interpretaciones de lo que debe entenderse por solicitud sexual: Una primera que catalogan como restrictiva en al que la solicitud reclamara la existencia de un contacto fsico entre la persona acosada y el acosador o un tercero,

constituyendo el lmite mximo los tocamientos realizados por la vctima sobre su propio cuerpo. Establecen que se tratara de "configurar el delito de acoso sexual como un supuesto especfico de tentativa de abuso sexual". Una segunda interpretacin sera ampliadora de ste concepto avalando as su autonoma respeto de las restantes figuras que comprenden el Titulo VIII del Cdigo Penal. El requisito de continuidad o habitualidad del tipo bsico del delito (Art. 184.1 CP) muestra que para que se consuma el delito dicha conducta deba ser continuada es decir se trata de un delito continuado. ngela Martn Evangelio explica que es necesario que se de la caracterstica de que exista una relacin laboral, es decir una convivencia laboral entre sujeto activo y pasivo para que pueda darse sta situacin humillante, sino "sin la existencia de un roce casi continuo o al menos frecuente en el que pueda producirse la lesin a la dignidad que se encuentra en la base de ste delito, su realizacin no parece posible". En cuanto a las relaciones laborales cabe hacer mencin en ste punto a lo que la jurisprudencia ha denominado la "conducta amistosa sexualmente aceptada" La STS 1135/2000, de 23 de junio de 2000 establece que "la atencin sexual se convierte en acoso sexual si contina una vez que la persona objeto de la misma ha indicado claramente que la considera ofensiva y que lo que distingue el acoso del comportamiento amistoso es que el primero es indeseado y el segundo es aceptado y mutuo." sta misma sentencia aade que el acoso sexual, al constituir un atentado contra la libre decisin de no verse involucrado en una relacin sexual indeseada, est afectando a la esfera ntima de la persona, cuya proteccin proclama el Art. 18.1 de la CE. Otra sentencia del TSJ de Gran Canaria, n 176/1998, de 23 de mayo establece los mismos lmites que la sentencia del Tribunal Supremo, obvio si se recuerda que una de las funciones principales del tribunal supremo es la de unificar doctrina. As puede observarse como el rechazo supone la delgada lnea roja que separa el acoso sexual de la relacin amistosa, y segn seala el Tribunal Constitucional la primera es unilateral e indeseada y la segunda es aceptada y recproca. Carlos Moreno Manglano en el artculo doctrinal "El acoso sexual: elementos sustantivos y problemas procesales" alega que "el elemento de repudio es consustancial a la nocin de acoso, y el carcter indeseado en la principal caracterstica del acoso." El Tribunal Constitucional ha sealado que la cortesa e incluso una relacin cordial no justifican el acoso como tampoco lo justifica un fsico atractivo en la empleada o una forma de vestir desenfadada. B) Produccin de una situacin objetiva y gravemente intimidatorio, hostil o humillante. El sometimiento de la vctima a una situacin de humillacin, intimidacin y de hostilidad ha de ser objetiva, es decir que objetivamente pueda calificarse como un atentado a la integridad moral. Es el requisito esencial para que se de el tipo penal. Pero dicha situacin gravemente intimidatoria debe ser apreciada ad casum, es decir atendindonos a las circunstancias concretas y personales de la vctima, ponderando en

todo caso los bienes jurdicos lesionados de facto, y no por meras presunciones de la presunta vctima. Muoz Conde requiere que se provoque en la vctima una situacin que objetivamente pueda calificarse como una amenaza a la integridad moral. sta valoracin objetiva de la amenaza ha llevado a que la doctrina tomara diversas posiciones al respeto de ste concepto, as pues ORTS BEREBGUES destaca la realidad y entidad de la situacin es decir que dicha situacin humillante ostente una situacin significativa que incida en la toma de decisiones del sujeto pasivo, sometindolo a un entorno laboral en el que no pueda desenvolverse con naturalidad. Debe criticarse aqu que el sujeto pasivo, adems de soportar ste ambiente humillante deba esperar a que sea lo suficientemente degradante como para que entonces pueda proceder a denunciarlo. Por otro lado MORALES PRATS Y GARCA ALBERO se apoyan en la actitud persistente del solicitante una vez se haya producido el rechazo expreso e inequvoco, para poder hablar a partir de entonces de la produccin de una situacin que objetivamente pueda calificarse de humillante. Finalmente LARRAURI y BEGU LEZURI establecen que para apreciar sta situacin hostil y humillante deber estarse a lo que ocurra en el caso concreto prestando, eso s una especial atencin a la naturaleza del favor sexual solicitado. Pero en ste no se produce una apreciacin subjetiva si se ponderan las circunstancias concretas de caso y personales de la vctima? Para determinar objetivamente que se ha producido una situacin intimidatoria, hostil y humillante con la gravedad suficiente para determinar que objetivamente se ha producido el delito deber considerarse si se ha sometido a la vctima a un contexto ofensivo, negativo que haya impedido que desarrolle su actividad laboral adecuadamente. El clima intimidatorio se identificar cmo seala ngela Martn Evangelio con una situacin marcada por la amenaza de un dao injusto, posible irreparable y que constria psicolgicamente al sujeto producindole un dao mayor que el representado por la demanda sexual. El requisito de objetividad sirve para que se utilicen criterios generales para que la solicitud de demandas sexuales genere ste clima gravemente intimidatorio, hostil y humillante. Pero est claro que la solicitud de un tipo de conductas sexuales ser ms degradante que otras, por ello deber ponderarse tambin en stos casos las condiciones personales. Por ello es difcil determinar taxativamente qu conductas son objetivamente humillantes o degradantes.

7.3.- Conducta tpicamente relevante en los tipos agravados.

Art. 184.2 Cdigo Penal Si el culpable de acoso sexual hubiera cometido el hecho prevalecindose de una situacin de superioridad laboral docente o jerrquica, o con el anuncio expreso o tcito de causar a la vctima un mal relacionado con las legtimas expectativas que aqulla pueda tener en el mbito de la indicada relacin la pena ser de arresto de doce a veinticuatro fines de semana o multa de seis a doce meses.

Es requisito para que se de el tipo penal agravado de acoso sexual con pre valimiento de superioridad la existencia de la superioridad laboral, docente o jerrquica se produzca un abuso de poder, de autoridad que sea anterior a la produccin de las conductas tpicamente relevantes puesto que es requisito de de sta superioridad se cause un mal a la vctima relacionado con las legtimas expectativas que pueda tener en aqul mbito. As el tipo agravatorio viene dado por el abuso de poder. Ser pre valimiento de superioridad el aprovechamiento consciente de una posicin ventajosa de carcter docente, laboral o jerrquico que el sujeto activo ostenta respeto a la vctima. As el sujeto activo deber aprovecharse de sta situacin de superioridad para cometer el delito y someter a la vctima a la situacin humillante y hostil, es decir habindose cumplido con todos los requisitos del tipo bsico. Con sta figura se pretende agravar todas aquellas conductas en los que se ha producido un aprovechamiento consciente de la situacin de superioridad, de jerarqua del acosador en relacin con la vctima. En cuanto al anuncio expreso o tcito de causar un mal a la vctima relacionado con sus legtimas expectativas, destaca el carcter tcito de la produccin de dicho mal, es decir que debido de dicha superioridad jerrquica pueda deducirse que sta represalia puede darse al no acceder a las solicitudes sexuales del acosador, y que por la situacin laboral, docente o jerrquica le es ms fcil adoptar que si se encontrara en otra situacin. El anuncio expreso de ste mal, como seala la Sentencia de la Audiencia Provincial de Murcia de 21 de septiembre de 1998, deber ser injusto, futuro determinado y posible y relacionado con las expectativas que pueda tener dentro de ese mbito laboral. ngela Martn Evangelio aade, a dicha amenaza, los calificativos de seriedad, gravedad y verosimilitud. Al anuncio de ste mal se aade la exigencia de que se concrete con las legtimas expectativas de la vctima, entendindose por "legtimas expectativas" como las aspiraciones, opciones o esperanzas legtimas (es decir en atencin a las capacidades mritos y rendimiento concreto del perjudicado) que el sujeto puede conseguir en el mbito laboral docente o de prestacin de servicios, entendindolo como su aspiracin legal o racional a la que el sujeto puede tener acceso. En el ltimo prrafo del Art. 184 se describe la hper agravacin de ste delito: Art. 184.3 del Cdigo Penal Cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad o situacin, la pena ser de arresto de doce a veinticuatro fines de semana o multa de seis a doce meses en los supuestos previstos en el apartado 1, y de prisin de seis meses a un ao en los supuestos previstos en el apartado 2 del presente artculo. La hper agravante que se impone en ste artculo no viene dada por una conducta delictiva distinta del sujeto activo sino que sta se configura atendiendo a la especial vulnerabilidad del sujeto pasivo sobre el que recae la accin. As pues se entiende por vulnerabilidad de la vctima vendr dada en razn de su edad, enfermedad o situacin.

En razn de la edad deber estarse a lo que la normativa laboral establezca acerca de la edad mnima requerida para trabajar, establecida en 16 aos, y a partir de ah valorar la posible fragilidad del sujeto pasivo. Pero se seala que lo relevante no es la edad concreta que pueda tener el mismo sino el desvalimiento del sujeto pasivo, que ha quedado en tal situacin por derivacin de la realizacin tpica del acoso precedente. Se requiere que el sujeto activo sea consciente de la misma para poder aplicar dicha agravante. La mayor necesidad de pena se justifica por la menor posibilidad de defensa del sujeto pasivo siendo pues necesaria un incremento de tutela penal, y facilita la creacin del ambiente intimidatorio exigido en al tipo bsico de ste delito. 3.- Autora y participacin Sern autores de acoso sexual aquellos que en el marco de una relacin laboral docente o de prestacin de servicios soliciten favores sexuales provocando en la vctima una situacin objetivamente intimidatoria, hostil o humillante legalmente exigida. CAEMONA SALGADO se plantea la responsabilidad del mediador ("celsetinaje") puesto que sera una modalidad de autora mediata o induccin. Pero debe recordarse que el tipo penal contempla la solicitud de favores sexuales para s o para un tercer. LARRAURI opina que la conducta del mediador constituira un supuesto de autora inmediata. Y se podrn dar casos de coautora o de cmplice necesario en el caso en el que uno solicite la conducta sexual para un tercero y ste frustre las expectativas laborales.

7.4.- Penalidad
Si de la investigacin respectiva se estima que se confirm suficientemente la conducta de acoso sexual las sanciones disciplinarias a adoptar implican la desvinculacin por despido del trabajador denunciando (art. 160 letra b del nmero 1 del cdigo del trabajo). esta causal de trmino laboral est entre las denominadas de caducidad y por lo tanto ponen trmino de inmediato a la relacin laboral y no da derecho a indemnizacin legal por los aos de servicios ni sustitutivo de preaviso. Por otra parte, si nos encontrramos en el caso de que el acosador denunciado fuera el propio empleador de la vctima y en la inspeccin del trabajo respectiva as se concluyese, entonces la vctima del acoso sexual puede invocar el denominado despido indirecto o auto despido, establecido en el art. 171 del cdigo del trabajo aplicando los recargos a la indemnizacin por aos de servicios que dicho articulo 171 ordena pagar al ex empleador bajo la norma general. dicha indemnizacin puede aumentarse hasta en un 50% por esta causa.

8.- GUA LEGAL SOBRE ACOSO SEXUAL

Qu es el acoso vertical? Cuando el denunciado es el empleador/a. En este caso, la denuncia por acoso sexual deber ser interpuesta ante la Inspeccin del Trabajo, la que investigar los hechos. Adems, se establece a favor del trabajador afectado la figura del despido indirecto, que consiste en la facultad del trabajador de poner trmino al contrato de trabajo si el empleador incurriere en falta de probidad al desempear sus funciones y ejercer conductas de acoso sexual. Qu es el acoso horizontal? Cuando las conductas de acoso sexual se presentan entre pares dentro de la empresa. Qu ocurre si un empleado/a miente diciendo que fue acosado/a sexualmente? Si el tribunal declara su demanda carente de motivo plausible, est obligado a indemnizar los prejuicios que cause al afectado, segn lo estipula el Cdigo del Trabajo. Qu hago si soy vctima de acoso sexual en mi lugar de trabajo? Hacer llegar sus reclamos por escrito a la direccin de la empresa, servicio en donde trabaje o a la Inspeccin del Trabajo. El empleador que recibe la denuncia puede elegir entre llevar a cabo la investigacin l o derivarla a la Inspeccin del Trabajo. Qu pasa luego de entablar una denuncia por acoso sexual? Se inicia una investigacin dentro de un plazo de 30 das contados desde la recepcin de la denuncia por acoso sexual. El empleador debe aplicar las medidas o sanciones que correspondan dentro de un plazo de 15 das una vez terminada la investigacin interna, o desde que se le hayan comunicado los resultados de la investigacin efectuada por la Inspeccin del Trabajo. Qu sucede con el trabajador/a afectado/a por acoso sexual por parte de su empleador/a? Debe acudir al Tribunal del Trabajo respectivo para poner trmino al contrato de trabajo y demandar el pago de las indemnizaciones legales correspondientes, pudiendo solicitar el incremento del 80% en sus indemnizaciones legales si el empleador no dio cumplimiento al procedimiento por acoso sexual.

Qu pasa luego de entablar una denuncia por acoso sexual? Despus de recepcionada la denuncia, se lleva a cabo una investigacin que dura 30 das, contando desde el da que se recibi la demanda que realizar el empleador. Si se comprueba que hubo acoso sexual, el empleador debe aplicar las medidas o sanciones que correspondan dentro de un plazo de 15 das, desde el da que finaliz la investigacin. Cules son las sanciones por acoso sexual? Las sanciones deben estar contenidas en el respectivo reglamento interno de la empresa y pueden consistir en el despido del trabajador o trabajadora acosador, sin derecho a indemnizacin. El acoso sexual es causal de despido? S. En el caso de que sea un acoso de tipo horizontal, es causal de despido inmediato. La empresa donde trabajo Podr enterarse que fui vctima de acoso sexual? No. La ley establece la reserva de los procedimientos, indicando que la investigacin interna del empleador deber ser llevada en estricta reserva. Adems, la ley estipula que las causas laborales en que se invoque una acusacin de acoso sexual, debern ser mantenidas en custodia por el secretario del tribunal, y slo tendrn acceso a ellas las partes y sus apoderados judiciales. Esto pretende resguardar la honra y facilitar las denuncias por acoso sin exponer a los involucrados al escrutinio pblico antes de terminada la investigacin y establecidas las responsabilidades consecuentes.

9.- Bibliografa

Oficina Internacional del Trabajo (OIT) Manual de Aprendizaje; Acoso sexual, legislacin y procedimientos de aplicacin 2006 Universidad Cornell; Informe de Acoso Sexual, 1994 Comisin de Igualdad de Oportunidades de empleo en EEUU; 1985 Comisin de Igualdad de Oportunidades Laborales Europa; 1991 Cdigo del Trabajo Francs; Art. 1512.1.1 Resolucin del Consejo de la Unin Europea; 1990 Declaracin Universal de Derechos Humanos; 1948 Informe del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer; 1992 El Nuevo Delito de Acoso Sexual y su Sancin Administrativa en el mbito Laboral; Elena Laurry - Ester Snchez; 2009 Ley 20.005 Acoso Sexual Legislacin Chilena