ALGO SOBRE LA JURISPRUDENCIA Mara Teresa LOBO * I.

PRESENTACIN En esta nueva poca de la Revista de Derecho Privado, publicada por el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, proponemos una alternativa de formato y contenido diferente al acostumbrado para el captulo de jurisprudencia. Pretendemos con esto, acercar a los lectores a una informacin actualizada sobre los criterios judiciales relevantes, desde una perspectiva crtica, tratando entre otros, temas sobre la integracin de la jurisprudencia y su obligatoriedad, informando sobre las denuncias de contradiccin de tesis en materia civil y de su resolucin por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; de la jurisprudencia por reiteracin, as como de las tesis jurisprudenciales aisladas en materia civil que se publiquen peridicamente; de algunos criterios judiciales relevantes; y de las publicaciones oficiales sobre jurisprudencia y documentos electromagnticos que la contengan. El conocimiento de los criterios jurisdiccionales, que se expresan en todas y cada una de las resoluciones judiciales, y no slo en la jurisprudencia, debe convertirse en una exigencia del abogado contemporneo. Una constante comunicacin entre acadmicos, litigantes, investigadores y juzgadores, estudiosos todos del derecho, puede actualizar y agilizar su acceso, por lo que los invitamos a considerar esta seccin de la Revista de Derecho Privado como un punto de contacto cuya finalidad es enriquecerla. II. INTERRUPCIN Y MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA ESTABLECIDA POR LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos consagra en su artculo 41 el ejercicio de la soberana del pueblo, por medio de los poderes de la Unin; el principio de divisin de poderes como forma de organizacin del gobierno republicano y federal que se adopt en el ao de mil novecientos diecisiete, estatuye en su artculo 49 que el Supremo Poder de la Federacin se divide para su ejercicio en Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Por su parte, el artculo 94 constitucional vigente, deposita el ejercicio del Poder Judicial de la Federacin, en una Suprema Corte de Justicia, en un Tribunal Electoral, en tribunales colegiados y unitarios de circuito, en juzgados de distrito y en un Consejo de la Judicatura federal; adems comprende disposiciones referentes a la integracin y funcionamiento de los tribunales y rganos que forman el Poder Judicial federal; determina el carcter pblico de las audiencias de la Suprema Corte de Justicia y la duracin en el cargo de los ministros que la integran; garantiza la remuneracin que por sus servicios prestan los ministros, magistrados, jueces y consejeros del Poder Judicial federal; y seala las caractersticas de la jurisprudencia obligatoria de los tribunales federales. El antecedente inmediato del artculo 94 constitucional vigente, que es el que actualmente fija los trminos en los que es obligatoria la jurisprudencia que establecen los tribunales del Poder Judicial de la Federacin, se encuentra en los artculos 90 a 93

de la Constitucin de 5 de febrero de 1857; de stos, el artculo 91 fue reformado el 22 de mayo de 1900, en cuanto a la integracin de la Suprema Corte de Justicia. La jurisprudencia como institucin jurdica fue propuesta por Ignacio Luis Vallarta, en su proyecto de Ley de Amparo, esencialmente aprobado en 1882, y se introdujo en el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de 1908. El texto original en la Constitucin de 1917 no hace referencia a la jurisprudencia; sin embargo, las leyes de amparo de 1919 y 1935 s la establecen dentro de los juicios de amparo, para la interpretacin de la propia Constitucin, leyes federales y tratados internacionales. En las reformas de 1951, se introdujo esta institucin en la fraccin XIII del artculo 107 constitucional, pero slo con respecto al juicio de amparo, por lo que fue reglamentada por los artculos 192 y siguientes de la Ley de Amparo. En las reformas constitucionales de 1967, se desvincul del artculo 107 y se le incorpor al artculo 94, y se ampla en dos sentidos, pues por una parte se extiende la jurisprudencia a todos los asuntos de competencia de los tribunales federales y no exclusivamente al juicio de amparo, y por otra parte, se extiende la interpretacin obligatoria a las leyes y reglamentos locales. Actualmente, el artculo 94 constitucional vigente, en su prrafo sptimo dispone: "La ley fijar los trminos en que sea obligatoria la Jurisprudencia que establezcan los tribunales del Poder Judicial de la Federacin, sobre interpretacin de la Constitucin, leyes, reglamentos federales o locales y tratados internacionales celebrados por el Estado mexicano, as como los requisitos para su interrupcin y modificacin". As, el artculo 41 de la Constitucin federal elev a la categora de garanta individual el contenido de los artculos 20 del Cdigo Civil de 1884, y 1324 del Cdigo de Comercio, en el sentido de que la resolucin de las controversias judiciales debe fundarse en la letra de la ley o su interpretacin jurdica, y a falta de sta en los principios generales del derecho, disposicin que actualmente contina vigente en el artculo 19 del Cdigo Civil. 1. A travs de la jurisprudencia, se vincula obligatoriamente a los rganos jurisdiccionales, en los trminos establecidos por los artculos 192 a 197-B de la Ley de Amparo, en relacin con el artculo 177 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin. Se crea de dos maneras, mediante reiteracin de criterios de la Suprema Corte de Justicia, de sus salas y de los tribunales colegiados, o bien, mediante las resoluciones que dicte la corte para dirimir las contradicciones de tesis de los tribunales colegiados. La jurisprudencia no es obligatoria para el rgano que la emite, con el objeto de que ste pueda modificarla cuando estime conveniente hacerlo, exponiendo las razones que motiven el cambio de criterio, pues de otra manera, la jurisprudencia quedara congelada para siempre, lo que resulta inconveniente.

En efecto, la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin no tiene necesariamente que permanecer inalterable; cabe sealar que de conformidad con lo dispuesto por el artculo sexto transitorio de la reforma de veintiuno de diciembre de mil novecientos ochenta y siete a la Ley de Amparo, que entr en vigor el quince de enero de mil novecientos ochenta y ocho, se desprende que los tribunales colegiados de circuito pueden interrumpir y modificar la jurisprudencia establecida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin hasta esta ltima fecha, en las materias cuyo conocimiento les corresponda. Por otra parte, de lo previsto por el artculo 197, prrafo cuarto de la Ley de Amparo, se deriva que respecto a la jurisprudencia establecida por este alto tribunal ya sea que funcione en pleno o salas, con posterioridad a la fecha sealada con antelacin, podr reexaminarse cuando se formule la solicitud de modificacin correspondiente por las salas, ministros, tribunales o magistrados que los integren, es decir, ya sean los rganos o bien los funcionarios a los que se refiere dicho artculo. Por lo anterior, se debe concluir que son dichos rganos y funcionarios los garantes de conservar el dinamismo de todas las tesis jurisprudenciales, las que deben permanecer estrechamente vinculadas a la realidad social, lo que resulta trascendente, ya que a travs de la jurisprudencia, los tribunales de la Federacin descifran el sentido y alcance de los trminos de algunas leyes, relacionndolas con situaciones especficas, y obligan a los rganos jurisdiccionales vinculados a aplicar la ley slo en los trminos como la interpretaron. 2. Los rganos jurisdiccionales facultados para establecer jurisprudencia, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 195 de la Ley de Amparo, deben: a) Aprobar el texto y rubro de la tesis jurisprudencial y numerarla de manera progresiva; b) Remitir la tesis jurisprudencial, dentro del trmino de quince das hbiles a la fecha de su integracin, al Semanario Judicial de la Federacin para su publicacin inmediata; c) Remitir la tesis jurisprudencial, dentro del mismo trmino a que se refiere la fraccin inmediata anterior, al pleno y salas de la Suprema Corte de Justicia y a los tribunales colegiados de circuito que no hubiesen intervenido en su integracin, d) Conservar un archivo para consulta pblica que contenga todas las tesis jurisprudenciales por cada uno de los rganos jurisdiccionales y las que hubiesen recibido de los dems. Aquellos criterios que los tribunales federales publican, en el proceso de integracin de la jurisprudencia, y que no renen los requisitos para ser obligatorios, no dejan de tener fuerza orientadora para los rganos jurisdiccionales vinculados, al momento de aplicar las leyes a supuestos similares, y determinan de manera considerable sus resoluciones. Sin embargo, aun cuando sean invocadas por las partes interesadas, su aplicacin no es de observancia obligatoria para las autoridades jurisdiccionales cuando exista jurisprudencia en la materia en la que se trate, mxime si sta fue establecida por una autoridad judicial de mayor jerarqua. Cabe sealar que en el caso en que se denuncie una contradiccin de tesis, y de conformidad con lo dispuesto por los artculos 107, fraccin XIII, de la Constitucin federal, 195 y 195 bis de la Ley de Amparo, no se requiere que stas constituyan jurisprudencia por haberse sustentado en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en

contrario, pues debe considerarse que el legislador se refiri a tesis contradictorias, sin distincin ni restriccin. Adems debe atenderse a que el propsito de la denuncia de posibles contradicciones de tesis, consiste en evitar que se sustenten criterios opuestos con respecto a una misma cuestin, para definir cul tiene el carcter de jurisprudencia, lo que robustece la trascendencia e importancia de las tesis aisladas o precedentes. Es evidente que el proceso de creacin de la jurisprudencia conlleva una necesaria publicidad de los criterios de los tribunales federales, con el fin de que los rganos judiciales vinculados normen a su vez sus criterios de resolucin, publicidad que beneficia a los litigantes cuyos intereses motivan que se apliquen los criterios federales en los procesos en los que intervienen. Sin embargo, de la correcta interpretacin de los artculos 107, fraccin XIII, de la Constitucin federal, 197 y 197-A de la Ley de Amparo, se desprende que la tesis a la que se refieren es el criterio jurdico sustentado por un rgano jurisdiccional al examinar un punto concreto de derecho, cuya hiptesis, con caractersticas de generalidad y abstraccin, puede actualizarse en otros asuntos, criterio que adems en trminos del artculo 195 de la Ley de Amparo debe redactarse de manera sinttica, controlarse y difundirse, formalidad que de no cumplirse no le priva del carcter de tesis, en tanto que esta investidura la adquiere por el solo hecho de reunir los requisitos inicialmente enunciados. Por consiguiente, puede afirmarse que no existe tesis sin ejecutoria, pero que ya existiendo sta, hay tesis a pesar de que no se haya redactado en la forma establecida ni publicado y, en tales condiciones, puede denunciarse su contradiccin. 3. Con fundamento en el ltimo prrafo del artculo 195 de la Ley de Amparo, es el Semanario Judicial de la Federacin el encargado de publicar mensualmente, en una gaceta especial, las tesis jurisprudenciales que reciba del pleno y salas de la Suprema Corte de Justicia y de los tribunales colegiados de circuito, y est obligado a editarlas y distribuirlas en forma eficiente, para facilitar el conocimiento de su contenido. Independientemente de lo anterior, el Semanario Judicial de la Federacin, debe publicar las ejecutorias de amparo y los votos particulares de los ministros y de los magistrados de los tribunales colegiados de circuito, siempre que se trate de las necesarias para constituir jurisprudencia o para contradecirla, as como las ejecutorias que la corte funcionando en pleno o en salas, o los citados tribunales colegiados, acuerden expresamente. La tradicin de las publicaciones oficiales del Poder Judicial de la Federacin, se inici el 8 de diciembre de 1870, cuando siendo presidente de la repblica Benito Jurez, promulg el decreto por medio del cual el Congreso de la Unin cre el peridico con el nombre de Semanario Judicial de la Federacin, en el que se publicaron todas las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales federales desde el reestablecimiento del orden legal en 1867; se publicaron tambin los pedimentos del procurador general de la nacin, del ministro fiscal de la Suprema Corte de Justicia y de los promotores fiscales de los tribunales de circuito y juzgados de distrito, as como las

actas del pleno de la Suprema Corte de Justicia y los informes pronunciados ante ella cuando se acord la publicacin. Los movimientos polticos y sociales ocurridos en nuestro pas y las reformas constitucionales han influido en la publicacin del Semanario Judicial de la Federacin, lo que origin sus diferentes pocas. Se ha dividido a las pocas del Semanario Judicial de la Federacin en dos grandes periodos constitucionales: antes de 1917, primera a cuarta, agrupadas dentro de la llamada jurisprudencia histrica pues no tienen vigencia; y, despus de 1917, quinta a novena, que corresponden al catlogo de la jurisprudencia aplicable. El acceso gil al conocimiento de la jurisprudencia es la base de la eficaz vinculacin de los criterios jurisdiccionales: La unidad en la interpretacin jurisdiccional de la ley garantiza la seguridad jurdica de los gobernados, ya que dejar la interpretacin de la ley en forma arbitraria a los juzgadores, propicia discrepancia en la aplicacin del derecho y en consecuencia inseguridad jurdica, pues hace depender del turno, y no de la mayora de razn, el sentido de la resolucin judicial. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha demostrado en los ltimos cinco aos (a partir de la reforma constitucional de mil novecientos noventa y cuatro), su preocupacin por hacer conocer la jurisprudencia y facilitar el acceso actualizado a la misma, tanto a los juzgadores como a los abogados y ciudadanos en general; con tal fin ha establecido Archivos Generales del Poder Judicial de la Federacin para atender gratuitamente las necesidades de informacin respecto a la doctrina, jurisprudencia, legislacin federal y estatal. Por otra parte, la informtica jurdica ha revolucionado el acceso al conocimiento de los criterios jurisprudenciales, y hoy como nunca, la trascendencia de los precedentes judiciales resulta evidente. As, a travs de la red jurdica de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se difunde masivamente, a nivel nacional e internacional, parte de la informacin jurdica que genera y puede ser consultada inclusive por medio de Internet. Por su parte, la Coordinacin General de Compilacin y Sistematizacin de Tesis difunde en los CD-ROM jurisprudencia y tesis aisladas, IUS, el fruto de la actividad jurisdiccional federal que ha llegado a la novena edicin en abril de mil novecientos noventa y nueve. Sin embargo, el acceso a la totalidad de los criterios jurisdiccionales es en la actualidad imposible, pues la seleccin del material publicable debe filtrarse primero a travs de la opinin de los integrantes de los rganos facultados para establecer jurisprudencia, y posteriormente a travs de la opinin de los encargados de seleccionar las tesis en el Semanario Judicial de la Federacin, por lo que podemos afirmar que las tesis publicadas actualmente describen escasamente los criterios judiciales. No podemos negar que la informtica jurdica est revolucionando el acceso al conocimiento de la jurisprudencia, as como tambin el del comportamiento de los procesos judiciales federales, trascendiendo en dos aspectos fundamentales: por una

parte, en la elevacin del nivel de la calidad de las resoluciones judiciales, en cuanto a su contenido, as como el de la intervencin de las partes en el proceso judicial, en cuanto a sus argumentos jurdicos; y, por otra parte, en cuanto a que proporcionan mayor y mejor informacin con el fin de mejorar la administracin, vigilancia y disciplina de los tribunales del Poder Judicial de la Federacin. En efecto, como se mencion con antelacin, la intervencin de la informtica en la divulgacin de los criterios jurisdiccionales, mejora el acceso al conocimiento de los argumentos jurisprudenciales. Sin embargo, hay mucho por hacer, ya que una vez establecido que un criterio judicial aislado, aun sin que sea publicado, es suficiente para provocar la denuncia de contradiccin de tesis, lo que nos lleva a la conviccin de que entonces todos los criterios jurisdiccionales deben ser del dominio pblico, lo que en la actualidad no sucede. III. TESIS I.9o.C.28 C Novena poca Instancia: NOVENO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: III, enero de 1996 Tesis: I.9o.C.28 C Pgina: 281 DIVORCIO NECESARIO. ES IMPROCEDENTE APROBAR EL CONVENIO DE ALLANAMIENTO A LA DEMANDA Y LOS ACUERDOS SOBRE CUSTODIA DE MENORES Y PENSIN ALIMENTICIA. En la solucin del juicio de divorcio necesario, por la causa prevista en la fraccin XVIII del artculo 267 del Cdigo Civil, es improcedente aprobar el convenio celebrado durante la secuela del procedimiento, en que la demandada se allana a las pretensiones del actor, sometiendo a la consideracin del juez familiar acuerdos sobre la custodia de los hijos y pago de pensin alimenticia, toda vez que el allanamiento no sustituye la va procedente para el sometimiento del convenio propuesto. Propiamente cambiara de divorcio necesario a voluntario, al no existir oposicin de disolver el vnculo matrimonial y, as, tendran que cubrirse requisitos bsicos, segn disponen los artculos 273 del Cdigo Civil y 675, 676, 680 y 681 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal. De no seguir las formalidades adjetivas fundamentales, se violan las leyes del procedimiento, que son de orden pblico e irrenunciables, conforme lo dispone el artculo 55 del Cdigo Civil. NOVENO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.

Amparo directo 6469/95. Javier Celedonio Sandoval Snchez. 29 de noviembre de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Jorge Trujillo Muoz. Secretario: Juan Pedro Contreras Navarro. [1. Antecedentes y origen de esta tesis] En el juicio principal, el actor demand el divorcio necesario, con fundamento en la causal sealada por la fraccin XVIII del artculo 267 del Cdigo Civil, por vivir separados por ms de dos aos. En la audiencia previa y de conciliacin la demandada y actora reconvencional se desisti a su ms entero perjuicio de las causales invocadas por la misma en las fracciones VIII y XII del artculo 267 del Cdigo Civil, allanndose a la causal de divorcio invocada por su cnyuge. Por lo que las partes denunciaron ante el juzgado de origen un convenio que deba tomarse en cuenta al momento de dictar la sentencia definitiva, el cual reserv el juez del conocimiento para su estudio y aprobacin en el momento procesal oportuno. De las pruebas aportadas por los divorciantes, se advierte que tuvieron un hijo dentro del trmino de los dos aos de separacin, por lo que el juez de origen y la sala revisora consideraron que se interrumpi el trmino al que se refiere la fraccin XVIII del artculo 267 del Cdigo Civil, la que consideraron no probada aun cuando la demandada se hubiera allanado a dicha causal. Por lo anterior, considerando que el matrimonio es una institucin de orden pblico, cuya preservacin es inters de la sociedad no se disolvi el vnculo matrimonial. El quejoso sustancialmente manifest que el hecho de haber tenido un hijo dentro del trmino de dos aos no significa que se hubieran reconciliado, que el juez del conocimiento tiene la facultad de avenir a las partes, y que como divorciantes lo hicieron en la audiencia previa y de conciliacin a la que se refiere el artculo 272 A del Cdigo de Procedimientos Civiles donde llegaron a un convenio que no contiene clusulas contrarias a la moral, al derecho o a las buenas costumbres por lo que debi ser aprobado ante el allanamiento de la demandada, ya que el convenio regul las medidas para preservar y proteger a sus miembros pues no se afectaron ni alimentos ni a los menores, y el juzgador con fundamento en el artculo 941 del Cdigo Procesal que rige a la materia, los exhort a un avenimiento resolviendo sus diferencias mediante un convenio, con el cual se evit la controversia y dio por terminado el conflicto. Las consideraciones sustanciales del colegiado para negar la proteccin de la justicia federal solicitada por el impetrante de garantas son las siguientes: Esto es, propiamente cambia de divorcio necesario a voluntario, ya no existe oposicin de disolver el vnculo matrimonial. De seguir la va voluntaria tendrn que cubrirse requisitos bsicos, segn dispone el artculo 273 del Cdigo Civil, y los preceptos 675, 676, 680 y 681 del Cdigo de Procedimientos Civiles, cumpliendo aspectos como son: la cantidad que a ttulo de alimentos un cnyuge debe pagar al otro durante el procedimiento as como despus de ejecutado el divorcio; la forma de hacer el pago; la garanta que debe otorgarse para asegurarlo: las razones que llevan a los divorciantes para establecer que los menores quedan en custodia de unos de los padres; la intervencin que debe darse al representante social; y principalmente la celebracin de las dos audiencias en los artculos 675 y 676 del Cdigo de Procedimientos Civiles. Lo anterior pone de manifiesto que de no seguirse las formalidades adjetivas fundamentales, se cometera un fraude a las leyes del procedimiento, que son de orden

pblico e irrenunciables, conforme a los dispuesto por el artculo 55 citado. En otras palabras, de resolver el asunto con apoyo en el convenio celebrado entre los interesados, modificara las normas del procedimiento original de conformidad a las estipulaciones antes vertidas. Razn por la que es correcta la determinacin de la sala.- Sin perjuicio de lo anterior, no pasa inadvertido que en estricto apego a los artculos 940 y 941 mencionados, la determinacin de la ad quem intenta preservar la familia, por ser una cuestin de orden pblico, al constituir la base de la integracin de la sociedad.- A mayor abundamiento, el tercer prrafo del artculo 941 de mrito, dispone que el juez deber exhortar a los interesados a lograr un avenimiento, resolviendo sus diferencias mediante convenio. Mas debe entenderse que esto lo intentar el juzgador con el afn de preservar la familia, no desintegrarla como acontece con el divorcio. Por ende, el quejoso pretende dar al convenio celebrado entre las partes una interpretacin diversa a la intencin de los multicitados artculos 940 y 941, sin que ello sea factible en la tramitacin del juicio de divorcio necesario, que se apoya en la causa prevista en la fraccin XVIII del artculo 267 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.- En esa virtud, es inaplicable el criterio invocado en el concepto de violacin, al tenor de las razones expuestas en esta ejecutoria al no contemplar el caso especfico.- Asimismo, es inexacto que se transgrediera el cuarto prrafo del artculo 14 constitucional. El acto reclamado se dict conforme a la interpretacin de la fraccin XVIII del artculo 267 multicitado, y con apego a los principios generales del derecho, como son la lgica y la experiencia.Al no demostrarse que la sentencia atacada transgreda las garantas individuales, debe negarse el amparo y la proteccin de la justicia federal solicitados.- Por lo expuesto y fundado, con apoyo adems en los artculos 76 a 79, 188 y 190 de la Ley de Amparo, se resuelve: NICO. La justicia de la unin no ampara ni protege a JAVIER CELEDONIO SANDOVAL SNCHEZ, respecto del acto que reclama de la Dcima Cuarta Sala del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal consistente en la sentencia definitiva pronunciada el diecinueve de septiembre de mil novecientos noventa y cinco, dentro del toca nmero 1114/95". [2. Comentarios] Aqu se presenta una tesis que contiene un criterio contrario al que parecen sustentar los jueces en la novena poca, con relacin al derecho de familia; donde se aplica rgidamente el concepto de que resulta improcedente el allanamiento en el divorcio necesario, y concluir el juicio respectivo por medio de convenio de los divorciantes, con el propsito de dar mayor relevancia al contenido del Cdigo de Procedimientos Civil, en cuanto contempla el juicio especial de divorcio voluntario, siendo esta la va que se debe tramitar para la disolucin del vnculo matrimonial por mutuo acuerdo. Puede ser una prctica sana en los tribunales, y en beneficio de la estabilidad de los integrantes de un ncleo familiar, la terminacin del conflicto mediante la suscripcin de un convenio de divorcio, en el que si bien es cierto no se conservar el vnculo matrimonial, si, pueden conciliarse los intereses patrimoniales y afectivos tanto de los divorciantes como en su caso, de sus hijos, a los que indiscutiblemente desgasta y perjudica el participar en un conflicto judicial. Sera interesante replantearse el concepto de estabilidad familiar al que se refiere el artculo 4o. constitucional, as como el del inters pblico y de la sociedad en la preservacin del matrimonio. IV. TESIS 1a./J. 54/99 Novena poca

Instancia: Primera sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: X, noviembre de 1999 Tesis: 1a./J. 54/99 Pgina: 280 PATRIA POTESTAD, SITUACIN DE LOS MENORES HIJOS. DEBE ESTUDIARSE DE OFICIO EN TODA SENTENCIA QUE DECRETE EL DIVORCIO (LEGISLACIONES DE LOS ESTADOS DE COLIMA Y MICHOACN). Los artculos 254 y 327 de los cdigos de procedimientos civiles de los estados de Colima y Michoacn, respectivamente, en los cuales se ordena que en el escrito inicial de demanda se especifique el objeto reclamado con todos sus accesorios, no pueden aplicarse a cuestiones como la prdida de la patria potestad, sino que debe estarse a lo que disponen los artculos 283 y 242 de los cdigos civiles de Colima y Michoacn, respectivamente, que imponen a los jueces la obligacin de fijar en toda sentencia de divorcio, la situacin de los hijos y resolver todo lo relativo a la patria potestad. Contradiccin de tesis 68/98. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito. 29 de septiembre de 1999. Cinco votos. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Secretario: Ramiro Rodrguez Prez. Tesis de jurisprudencia 54/99. Aprobada por la Primera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en sesin de veintinueve de septiembre de mil novecientos noventa y nueve, por unanimidad de cinco votos de los seores ministros: presidente Humberto Romn Palacios, Juventino V. Castro y Castro, Jos de Jess Gudio Pelayo, Juan N. Silva Meza y Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Denunciante: MINISTRO HUMBERTO ROMN PALACIOS, PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN. [1. Tesis controvertidas] TESIS NO. III. 3 C. 257 C: DEL TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO, con residencia en Guadalajara, Jal.: PATRIA POTESTAD. SI NO SE PIDE SU PRDIDA DESDE LA DEMANDA, LA AUTORIDAD NO PODR JUZGAR LO CONDUCENTE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE COLIMA). Tesis sostenida al emitir resolucin en el juicio de amparo directo, promovido por Jos Luis Barajas Cardona, en relacin a lo dispuesto en el artculo 254, fraccin IV del Cdigo de Procedimientos Civiles, del Estado de Colima, en cuanto a que en dicha disposicin se conmina al actor a expresar el objeto u objetos reclamados al igual que sus accesorios, siendo el caso que el demandante slo solicit en su escrito original "todas las consecuencias inherentes a la disolucin del vnculo matrimonial".

Esta ltima expresin no lo consider el tribunal suficiente como para dar base a que el juzgado primario juzgara lo referente a la prdida de la patria potestad. Adems, la parte demandada queda en estado de total indefensin, ya que no puede refutar las pretensiones del quejoso, si no se han enunciado stas, esto es que no hay peticin precisa y formal por parte del interesado. La improcedencia de juzgar en forma genrica persiste an invocando el artculo 283 del Cdigo Civil del Estado de Colima, que dispone fijar la situacin de los hijos conforme a las reglas siguientes, puesto que dicha disposicin se aplica siempre que se haya formulado la peticin respectiva en la demanda inicial. Por lo anterior, fue atinado, por parte de la autoridad que conoci del asunto, absolver a la demandada de la pretensin no solicitada. TESIS XI. 3O. 13 C. SOSTENIDA POR EL TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DCIMO PRIMER CIRCUITO, con sede en Morelia Michoacn: DIVORCIO. PATRIA POTESTAD DE LOS HIJOS CON MOTIVO DEL. DEBE ESTUDIARSE FORZOSAMENTE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE MICHOACN). Tesis sostenida al resolver el juicio de amparo directo, promovido por Jos Francisco Torres Prez, en relacin a la interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 242 y 395, fraccin II del Cdigo Civil del Estado de Michoa-cn, de lo que se interpreta que declarar la prdida de la patria potestad es forzoso para el juzgador, en una sentencia de divorcio. La interpretacin de los preceptos citados permite concluir que la prdida de la patria potestad es una consecuencia inherente a la disolucin del vnculo matrimonial. Siendo obligatorio para el juzgador analizar dicha situacin, an sin que se haya ejercido la accin respectiva en la demanda inicial. [2. Antecedentes y origen de dichas tesis] Las consideraciones sustanciales de la Primera Sala para resolver sobre la contradiccin mencionada, son las siguientes: La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacinestim que debe prevalecer, con carcter de jurisprudencia, el criterio coincidente con el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito. Consider la sala que el problema central es la determinacin si es exigencia procesal plantear todas las pretensiones en la demanda, y esto es extensivo a la patria potestad o bien, como lo plantea uno de los tribunales, el anlisis es de oficio an sin planteamiento inicial. Atina a decir la sala que a la luz de las diferencias entre el derecho familiar y el civil, se resolver la contradiccin originada por la obligacin del actor a sealar todas sus

pretensiones y la obligacin otorgada al juez de resolver en torno a la patria potestad en las sentencias de divorcio necesario. Por lo que, si bien es cierto que el derecho civil establece normas de comportamiento en forma general a la persona, incluyendo en stas las referentes a la familia, tambin cierto lo es que el Estado se interesa por el bienestar de la familia en tanto clula de la sociedad. Ejemplo claro de ello es la intervencin del Ministerio Pblico, en aquellos asuntos en los que se pudiesen ver afectados los hijos habidos en el matrimonio. Representndose con esto, el inters de la sociedad en su conjunto por la situacin de los hijos, sujetndose el inters menor al mayor. Sustentndose en la tesis de la Tercer Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin: SUPLENCIA DE LA QUEJA. PROCEDE EN CUESTIONES DE DERECHO FAMILIAR... la voluntad privada es ineficaz para la solucin de los vnculos familiares... ya que se trata de menores sin representacin personal a los que pudieran dejarse en estado de indefensin... Por lo que el derecho familiar va adquiriendo trascendencia tal, que suscita la reforma legal y la creacin de tribunales especializados, adems del cuestionamiento de la posibilidad de ubicarlo en una rama independiente al derecho pblico y del privado. De acuerdo con la sala que resuelve, la patria potestad no puede considerarse similar a la autonoma de la voluntad, como se advierte en los cdigos de procedimientos civiles, puesto que de lo solicitado y obtenido, en el mbito meramente civil, se tiene como una ganancia, premio o bien prdida o pena, segn el caso; en efecto, la resolucin en torno a la patria potestad y la situacin de los hijos responde a un inters superior al individual, donde la voluntad de las partes slo se toma en cuenta a la luz de ese inters. Fortaleciendo la sala su dicho en la tesis pronunciada por la Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia: DIVORCIO, SITUACIN DE LOS HIJOS EN CASO DE... la prdida de la patria potestad en una consecuencia de la disolucin del vnculo matrimonial... ha sido el propsito del legislador definir la situacin de los hijos, originada por la dificultad de ejercer conjuntamente la patria potestad. Por lo tanto, no puede aplicarse rigurosamente lo dispuesto en los cdigos de procedimientos civiles, en lo relativo a la patria potestad, como si fuese del mbito del derecho patrimonial; y se deber estar a lo dispuesto por los cdigos civiles, con el fin de que las sentencias resuelvan todo lo relacionado con la patria potestad. Considerndose, por consiguiente, ministerio de ley que los jueces en las demandas de divorcio sentencien con pronunciamiento expreso sobre esa cuestin, con fundamento en: DIVORCIO, SITUACIN DE LOS HIJOS EN CASO DE... la sentencia tiene que establecer la situacin relativa al ejercicio de la patria potestad... (Sala Auxiliar de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Semanario Judicial de la Federacin, 5a. poca, t. CX, p. 976). Por lo anterior, la Primera Sala resolvi que debe prevalecer el criterio sustentado por esa autoridad, que coincide substancialmente con el del Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito. [3. Comentarios] Resulta interesante sealar la intencin del ponente en hacer relevante el hecho de que la materia familiar es diferente al sistema civil en su aspecto genrico, y en la necesidad

del juzgador de proteger el inters superior de la niez. Sin embargo, ante la falta de regulacin de "este nuevo sistema jurdico", se puede incurrir en una imparticin de justicia inquisitiva, y arbitraria; por lo que sin desconocer que resulta necesaria la intervencin del Estado en beneficio de los menores, debe promoverse la regulacin legislativa adecuada al efecto, dentro de un marco normativo integral y congruente, y no facultando indiscriminadamente al juzgador para su intervencin oficiosa en los asuntos de familia, que debe contemplarse para casos especficos y no genricos como parece desprenderse del criterio en comento. V. SENTENCIA DICTADA POR LA PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, EN RELACIN CON LA CONTRADICCIN DE LAS TESIS RELACIONADAS Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Instancia: Primera Sala poca: 9A. Tomo: X, noviembre de 1999 Tesis: 1a./J. 54/99 Pgina: 280 PATRIA POTESTAD, SITUACIN DE LOS MENORES HIJOS. DEBE ESTUDIARSE DE OFICIO EN TODA SENTENCIA QUE DECRETE EL DIVORCIO (LEGISLACIONES DE LOS ESTADOS DE COLIMA Y MICHOACN). CONTRADICCIN DE TESIS 68/98. ENTRE LAS SUSTENTADAS POR EL TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO Y EL TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DCIMO PRIMER CIRCUITO. CONSIDERANDO: TERCERO. El Tercer Tribunal Colegiado en Material Civil del Tercer Circuito, al resolver el amparo directo 339/92 sostuvo, en lo que interesa, lo siguiente: "SEGUNDO... VII. En el sexto y sptimo de los agravios se duele la inconforme de una inadecuada valoracin por parte del a quo, de las pruebas testimonial, documental y fotogrfica que ofreci en los autos de origen el entonces actor; asimismo, en el octavo agravio argumenta que el inferior le irrog perjuicio al haberla condenado oficiosamente a la prdida de la patria potestad, puesto que no fue materia de la demanda incoada en su contra, todo lo cual por estar vinculado se analiza en conjunto... en el octavo agravio seala que el a quo sin haber pedimento del actor oficiosamente la condena a la prdida de la patria potestad, violando los artculos 14 y 16 constitucionales "adems se sale de la litis ya que en la parte expositiva nicamente se me demanda el divorcio necesario". Es fundado lo expuesto por la apelante, en razn de que el a quo al resolver sobre la prdida de la patria potestad de las menores hijas de los

litigantes, no tom en cuenta el convenio que celebraron el da diecisiete de agosto de mil novecientos noventa, ante la licenciada en trabajo social Ma. de la Luz Saucedo Huerta adscrita a la Seccin de Trabajo Social de la Agencia del Ministerio Pblico de Tecomn, Colima, convenio que al haber sido exhibido por el entonces actor reviste valor pleno en su contra en los trminos del artculo 416 del cdigo procesal civil en vigor, en cuanto a que, en el mismo el c. Jos Luis Barajas Cardona de su propia voluntad hizo entrega de sus menores hijas a su colitigante, comprometindose a "no quitrselas", como se desprende de la parte conducente del referido convenio donde dice: "...por parte del c. Jos Luis Barajas Cardona, se compromete desde este da diecisiete de agosto de mil novecientos noventa, a entregarle a la menor de nombre Laura Vianey Barajas Ruiz, a la c. Carmen Alicia Ruiz Ramrez, y al mismo tiempo se compromete a no quitrselas ni a una ni a la otra Lourdes Yolet Barajas Ruiz, puesto que van a permanecer las dos menores con la mam Carmen Alicia Ruiz Ramrez..."; ahora bien, como dicho convenio se encuentra vigente, por no haberlo desvirtuado ni objetado ninguna de las partes, surte efectos jurdicos plenos, y por lo tanto debemos sujetarnos a sus trminos por ser voluntad de ambos que las citadas menores queden en posesin de la hoy apelante en ejercicio de la patria potestad, esto se corrobora con el hecho de que el actor en su demanda no solicita expresamente la prdida de la patria potestad, lo que se considera una medida acertada, por ser el calor y las atenciones de la madre insustituibles, sobre todo en el presente caso en que las infantes cuentan apenas con cinco y siete aos de edad, etapa crucial en la que se corre el riesgo de ocasionarles trastornos emocionales que en muchos casos son irreversibles si se les separa de la madre, circunstancias que este tribunal pondera para el efecto de modificar el segundo punto resolutivo de la sentencia materia de alzada, en donde habr de absolverse a la recurrente de la prdida de la patria potestad de sus menores hijas Lourdes Yolet y Laura Vianey de apellidos Barajas Ruiz... TERCERO. El quejoso hizo valer los siguientes conceptos de violacin: Ante el juez natural, prob que la demandada Carmen Alicia Ruiz Ramrez, adems de abandonar el hogar conyugal sin causa justificada, cometi adulterio, tanto en mi perjuicio como en el de mis menores hijas; a las que por aadidura lleva consigo a las visitas que hace a su amante; y como consecuencia inherente de la disolucin del vnculo matrimonial, el juez natural conden a la demandada a la prdida de la patria potestad que ejerce sobre nuestras menores hijas. El H. Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Colima, al absolver a la apelante en segunda instancia de la prdida de la patria potestad en su resolutivo segundo, est violando en mi perjuicio y de mis menores hijas, lo dispuesto por el artculo 283 fraccin primera del Cdigo Civil en vigor para el Estado de Colima. En efecto, el H. Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Colima, confirm la causal de adulterio en la multicitada ejecutoria de fecha 19 de febrero de 1992 en el toca de apelacin nmero 295/91, y para fundar y motivar el hecho de absolver a la apelante de la prdida de la patria potestad y no dar cumplimiento al artculo 283 fraccin I del Cdigo Civil en vigor para el Estado de Colima, lo hizo con base en un convenio de carcter provisional, mismo que quedara sin efecto al dictar la sentencia el juez de primera instancia, tal como se puede observar en dicho convenio visible a fojas 15 del juicio natural, en su primera y nica clusula, de la cual el H. Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Colima, slo entresac lo que le beneficia a la apelante, consistente en: "...por parte del c. Jos Luis Barajas Cardona, se compromete desde este da diecisiete de agosto de mil novecientos noventa, a entregarle a la menor de nombre Laura Vianey Barajas Ruiz, a la c. Carmen Alicia Ruiz Ramrez, y al mismo tiempo se

compromete a no quitrselas ni a una ni a la otra Lourdes Yolet Barajas Ruiz, puesto que van a permanecer las dos menores con la mam Carmen Alicia Ruiz Ramrez...", pero omiti seguir transcribiendo, precisamente lo que a dicho convenio le da el carcter de provisional, consistente en: "...hasta que se efecte el proceso legal de divorcio y que el juez de lo Familiar o de lo Civil en su caso lo pueda decidir...", y en este caso fue decidido por el c. juez de lo Familiar en Tecomn, Colima, conforme a derecho. Sigue manifestando el H. Tribunal de Justicia en el Estado de Colima, en su considerando VII, que dicho convenio se encuentra vigente por no haberlo desvirtuado ni objetado ninguna de las partes y que por lo tanto surte efectos jurdicos plenos; pero no toma en cuenta que el multicitado convenio lo exhib en mi escrito de ofrecimiento de pruebas, ante el juez natural, no para que se tomara en cuenta en forma definitiva al dictar sentencia, lo ofrec para demostrar que la demandada, despus apelante y ahora tercero perjudicada, se estaba conduciendo con falsedad en sus puntos 8 y 9 de la contestacin a la demanda, ya que como se puede observar en mi escrito de ofrecimiento de pruebas, al ofrecer el ya citado convenio como documental pblica, lo relacione con los puntos 5, 8 y 9 de mi demanda y guardan relacin con los puntos 8 y 9 de la contestacin a la demanda (fojas 13 del juicio natural). Y en virtud de lo anterior no se apega al derecho al darle el carcter de definitivo al multicitado convenio, ya que al fundar y motivar en ese sentido viola lo dispuesto por los artculos 14 y 16 constitucionales. Sigue motivando el H. Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Colima, en el sentido de que el suscrito no demanda la prdida de la patria potestad y que mis menores hijas estn mejor al lado de su madre, al respecto manifiesto que existen muchas maneras de pedir una cosa; y en el caso que nos ocupa, demande ante el juez de primera instancia, el divorcio necesario con todas las consecuencias legales inherentes al mismo, y al invocar y probar la causal de adulterio, la principal consecuencia inherente a la disolucin del vnculo matrimonial, es precisamente la prdida de la patria potestad del cnyuge culpable, por lo que esta circunstancia si est contemplada en mi escrito inicial de demanda. En cuanto a que mis menores hijas estn mejor al lado de su madre, esto es una gran verdad, pero en condiciones normales, en donde la madre se dedica exclusivamente al hogar y al cuidado y atencin de sus hijos, pero en el caso que nos ocupa, la madre de mis hijas aprovechaba mi estancia en el trabajo para entrevistarse con su amante y lo peor del caso es que se llevaba con ella a mis hijas, dndoles con ello un psimo ejemplo. Aunado a lo anterior, la madre de mis hijas en forma caprichosa ha impedido que el suscrito tenga contacto con ellas, y si coincidimos en la va pblica, mis hijas tratan de acercarse a m y a su madre le es impide en forma violenta y adems me arma un escndalo para posteriormente acudir a la trabajadora social de la agencia del Ministerio Pblico y al da siguiente ya tengo un citatorio en mi hogar paterno y acudiendo a l, no se me permite expresar mi verdad y soy severamente reprendido, por lo que los trastornos emocionales a que aduce el H. Supremo Tribunal de Justicia, que pudieran sufrir mis hijas al separarlas de su madre, ya lo estn sufriendo al lado de la misma, al tratar de borrar caprichosamente la figura paterna de sus vidas. A mayor abundamiento me permito informale que tampoco el hogar materno de la madre de mis hijas es apto para un desarrollo normal, puesto que la c. Raquel Ramrez, abuela materna de mis hijas, vive en concubinato con el c. Roberto Ruiz Gaytn, quien a su vez est casado con persona distinta y vive con ella, limitando sus relaciones con la

abuela de mis hijas a visitas ocasionales. Atendiendo a estos razonamientos se debi confirmar en todos sus puntos la sentencia dictada en primera instancia. CUARTO. Son fundados pero inoperantes en parte, e infundados en otra, los conceptos de violacin. El quejoso Jos Luis Barajas Cardona aduce que al absolver la autoridad responsable a la apelante, respecto de la patria potestad de las menores involucradas en el juicio de divorcio que entabl contra aqulla, viola en su perjuicio lo dispuesto en el artculo 283, fraccin I, del Cdigo Civil del Estado de Colima, ya que al darle valor al convenio que l mismo exhibi para acreditar los hechos constitutivos de su accin, lo hizo en una forma errnea, toda vez que ese convenio tena el carcter de provisional y quedara sin efecto cuando el juez de primera instancia dictara la sentencia del caso; adems, asevera el peticionario de garantas, que es incorrecto el argumento de la sala, al estimar que el actor no reclam de su cnyuge la prdida de la patria potestad, ya que asegura, tal reclamacin la incluy en su libelo inicial cuando expres que demandaba el divorcio necesario con todas las consecuencias legales inherentes al mismo, y que una consecuencia inherente a la disolucin, es precisamente el derecho de que se trata. Sin embargo, el primero de los conceptos de violacin resulta fundado pero inoperante; es fundado porque del convenio que obra a fojas 15 del juicio natural, se advierte que el mismo tendra efectos hasta en tanto no se llevara a cabo el procedimiento de divorcio ante el juez competente, pues se establece textualmente, en lo que interesa: ...y al mismo tiempo se compromete a no quitrselas ni a una ni a la otra Lourdes Yolet Barajas Ruiz, puesto que van a permanecer las dos menores con la mam Carmen Alicia Ruiz Ramrez, hasta que se efecte el proceso legal de divorcio y que el juez de lo Familiar o de lo Civil en su caso lo pueda decidir, mientras nada ni nadie puede arrebatarle las hijas a dicha mam..., esto es, que si la voluntad de las partes externadas en el acuerdo, estaba supeditada a que se realizara el proceso legal ante el juez respectivo, es claro que al haberse ventilado ste, aqul dejaba de tener vigencia; empero es inoperante, porque de todos modos la sala estaba impedida para abordar el anlisis de la prdida del derecho que se cuestiona, toda vez que contrario a lo que opina el quejoso, ste no pidi en el escrito de demanda en forma concreta y precisa, la prestacin de que se viene hablando, como enseguida se ver. En el segundo concepto de violacin el disconforme argumenta que en la demanda s exigi la prdida de la patria potestad y que ello qued comprendido cuando manifest que reclamaba el divorcio necesario con todas las consecuencias legales inherentes al mismo; empero, este motivo de queja deviene infundado porque el artculo 254, fraccin IV, del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Colima, dispone que toda contienda judicial principiar por demanda en la cual se expresar el objeto u objetos que se reclamen con sus accesorios, por lo que si la ley constrie al actor para que exprese el objeto u objetos que reclama al igual que sus accesorios, es indiscutible que la manifestacin vertida en el segundo prrafo del escrito inicial presentado por Barajas Cardona que dice: `y todas las consecuencias inherentes a la disolucin del vnculo matrimonial', no puede tenerse como una expresin suficientemente concreta como para que la autoridad jurisdiccional tuviera bases para juzgar lo pertinente y lo que es ms, tal inconcrecin origin un estado de indefensin para la contraria al verse impedida para refutar las prestaciones de la parte actora, habida cuenta que con el divorcio tambin estn relacionados, por ejemplo, lo de la liquidacin de la sociedad, y de los alimentos, al igual que otros problemas semejantes, sobre los cuales no puede decidirse si es que no existe la peticin precisa y formal del interesado y por ms que el

artculo 283 del Cdigo Civil del Estado de Colima disponga en lo conducente que "La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos, conforme a las reglas siguientes", ello ha de entenderse que cobra aplicacin siempre que la peticin respectiva se formule en la demanda inicial, y en esas condiciones, debe convenirse en que la autoridad responsable se condujo con atingencia por cuanto absolvi a Carmen Alicia Ruiz Ramrez, en lo que ve a la prdida de la patria potestad de sus hijas Lourdes Yolet y Laura Vianey de apellidos Barajas Ruiz, por lo que al no observarse que la sentencia, en el aspecto abordado por el quejoso, haya violado las garantas individuales de ste, ni tampoco existe queja qu suplir en los trminos del artculo 76 bis, fraccin VI, de la Ley de Amparo, lo procedente es negar la proteccin de la justicia federal que se solicita". Dicho fallo informa la tesis que aparece publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, 8a. poca, t. XII-agosto, p. 504, bajo el siguiente tenor literal: "PATRIA POTESTAD. SI NO SE PIDE SU PRDIDA DESDE LA DEMANDA, LA AUTORIDAD NO PODR JUZGAR LO CONDUCENTE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE COLIMA). El artculo 254 fraccin IV del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Colima, dispone que toda contienda judicial principiar por de-manda en la cual se expresarn el objeto u objetos que se reclaman con sus accesorios, por lo que si la ley constrie al actor para que exprese el objeto u objetos que reclama al igual que sus accesorios, es indiscutible que la manifestacin vertida en el segundo prrafo de la demanda, referente a que: `Todas las consecuencias inherentes a la disolucin del vnculo matrimonial', no puede tenerse como una expresin suficientemente concreta como para que la autoridad jurisdiccional tuviera bases para juzgar lo referente a la prdida de la patria potestad, y lo que es ms, tal inconcrecin origin un estado de indefensin para la contraria, al verse impedida para refutar las pretensiones del hoy quejoso, habida cuenta que con el divorcio tambin estn relacionados, por ejemplo, lo de la liquidacin de la sociedad y lo de los alimentos, al igual que otros problemas semejantes, sobre los cuales no puede decidirse si es que no existe la peticin precisa y formal del interesado; y por ms que el artculo 283 del Cdigo Civil del Estado de Colima, disponga en lo conducente que `La sentencia del divorcio fijar la situacin de los hijos conforme a las reglas siguientes', ello ha de entenderse que cobra aplicacin siempre que la peticin respectiva se formule en la demanda inicial, y en esas condiciones debe convenirse en que la autoridad responsable se condujo con atingencia al absolver a la demandada de la pretensin no solicitada". CUARTO. Por su parte, el tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito, al fallar el amparo directo 822/97 argument lo que a continuacin se transcribe: "QUINTO. Los conceptos de violacin son inoperantes e infundados. stos versan en trminos generales, sobre las cuestiones siguientes: a) Violacin a las garantas de audiencia y seguridad jurdica consagradas por el artculo 14 constitucional en relacin con los numerales 1o., 23, 28 y 602 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Michoacn, al haberse condenado en la sentencia de segunda instancia, a la prdida de la patria potestad sin que haya formado parte de la litis, pues la actora no ejercit dicha accin y, por tanto, el demandado hoy quejoso, tampoco controvirti el derecho a retenerla, ni ofreci pruebas en relacin con la misma; b) que los extremos de las causales de divorcio ejercitadas no fueron acreditados por la accionante, por lo que no proceda declarar la prdida de la patria potestad, pues respecto a la de abandono de

hogar no basta que uno de los cnyuges deje de cohabitar con el otro, sino que para surtirse requiere que aqul se abstenga de cumplir con sus deberes matrimoniales y no tenga contacto o comunicacin alguna con los miembros de su familia. En tanto que la de injurias graves requiere que quien invoca dicha causal acredite el trato ordinario que exista en el ambiente familiar, con el fin de establecer si las circunstancias invocadas como injurias formaban parte de un trato cotidiano o bien fueron excepcionales conforme al mismo; c) Se refuta la condena en costas de la alzada; y d) Se atacan los actos de ejecucin. Ahora bien, las cuestiones mencionadas en el inciso b) devienen inoperantes, ya que no fueron materia de la apelacin, segn se pone de manifiesto leyendo el escrito de agravios formulado por el abogado Eduardo Valenzuela Plaza, en cuanto apoderado jurdico del ahora quejoso Jos Francisco Prez Torres, en el cual solamente se controvirtieron el monto de los alimentos definitivos decretados en favor de los menores hijos y la condena en costas, establecidos en el fallo de primer grado. Luego, si ante el tribunal de apelacin no se plantearon las cuestiones apuntadas en el aludido inciso b), la autoridad responsable no tuvo la oportunidad de pronunciarse sobre ellas, por tanto, este rgano de control constitucional menos puede hacerlo, en atencin a la tcnica del amparo, de acuerdo con la jurisprudencia nmero 175 publicada en la p. 121, del t. IV, del ltimo Apndice al Semanario Judicial de la Federacin, que dice: `CONCEPTOS DE VIOLACIN, CUESTIONES QUE NO PUEDEN PLANTEARSE EN LOS, POR NO HABER SIDO MATERIA DE APELACIN. Aun cuando el juez de primera instancia haya resuelto sobre determinado punto cuestionado, si ante el tribunal de apelacin no se plante cuestin alguna al respecto, no habiendo tenido la autoridad responsable oportunidad legal de resolver sobre ella, menos puede hacerlo la Suprema Corte de Justicia, atenta la tcnica del juicio de garantas. Sin que sea bice para estimarlo as lo indicado por el promovente, al decir que aun cuando no se hicieron valer las circunstancias alegadas sobre la improcedencia de las causales de divorcio, en los motivos de disenso contra la sentencia de primera instancia, ello se debi a que el demandado se encontraba conforme con la disolucin del vnculo matrimonial y el pago de pensin alimenticia para los menores, pero tales supuestos no implicaban la prdida de la patria potestad en la referida sentencia, que al decretarse en el fallo de apelacin hace que no opere el principio de definitividad respecto de dicho punto. Se dice que tales argumentos no son obstculo para decretar la inoperancia de los conceptos de violacin correspondientes a las causales de divorcio, porque como l mismo lo indica, estuvo conforme con la disolucin del matrimonio, pero esto conlleva el consentimiento sobre la declaracin de tener por demostradas, las causales de divorcio, puesto que no expres agravios contra ese aspecto en la sentencia dictada por el juez natural, y si este Tribunal Colegiado se hiciera cargo de ellas, lo que estara analizando sera dicha resolucin y no el acto reclamado, lo que no es jurdicamente vlido, puesto que ha quedado sustituida por la resolucin de la sala, en la cual, se reitera, no se toc el tema de la improcedencia de esas causales, aparte de que si acaso se analizara este punto y se declarara fundado, podra traer como consecuencia no slo la improcedencia de la prdida de la patria potestad sino tambin de la accin de divorcio, que no fue materia de apelacin, puesto que se conform el demandado. Y no importa que la condena a la prdida de la patria potestad haya surgido en el fallo de la sala, lo que el inconforme estima hace que no opere el principio de definitividad para combatir la procedencia de las causales de divorcio, puesto que el punto tratado en la sentencia reclamada, por el cual oper aquella condena, fue el de que la fijacin de la situacin de los hijos al dictarse la sentencia de divorcio, es estricta y forzosa, no discrecional, conforme con el artculo 242 del Cdigo Civil del Estado de Michoacn, sobre el que se vierte un

concepto de violacin, el cual s amerita estudio de fondo, mas no el que se viene comentando, considerndolo consentido, invocndose slo para ilustrar lo anterior, por las razones que la informan, la tesis publicada en el informe 1987, Parte II, Tercera Sala, pgina 74, que reza: `CONCEPTOS DE VIOLACIN INOPERANTES. LO SON LOS QUE COMBATEN LA SENTENCIA DE PRIMER GRADO NO IMPUGNADA EN APELACIN POR EL QUEJOSO'. Si se expresan en amparo conceptos de violacin que se dirigen a combatir un fundamento de la sentencia de primer grado que haba sido consentido, por no haberse hecho valer el recurso de apelacin en su contra, tales conceptos deben considerarse inoperantes. Ello ocurre, por ejemplo, cuando en un asunto en el que se demanda la prdida de la patria potestad por abandono, el juez de primera instancia absuelve al demandado sin que se haga valer recurso de apelacin en contra de esa determinacin por la actora, misma que al reclamar en amparo la sentencia dictada en apelacin plantea argumentos ajenos a ese fallo, que atacan las consideraciones relativas a la inexistencia del abandono, que ya haban sido constancias y que, dada la tcnica del amparo, no pueden ser estudiadas en ese juicio. Ahora, en cuanto se refiere a las alegaciones sintetizadas en el inciso a), las mismas son fundadas. Los artculos 242 y 395 del Cdigo Civil del Estado de Michoacn establecen: (los transcribe). Una interpretacin armnica y sistemtica de dichos preceptos conduce a determinar, como bien lo estableci la responsable, que la declaracin sobre la prdida de la patria potestad en una sentencia de divorcio es forzosa para el juzgador, no discrecional, lo que significa que debe decretarla como una consecuencia inherente a la disolucin del vnculo matrimonial, con independencia de que en la demanda no se haya ejercitado la accin correspondiente. En efecto, particularmente el artculo 242 impone al juzgador la obligacin de fijar la situacin de los hijos, pronuncindose sobre la patria potestad, de acuerdo con las reglas que contempla. Y ello se justifica por ser sta una institucin de orden pblico, en la que est interesada la sociedad, por lo que en el precepto en estudio se advierte el espritu del legislador de tomar las medidas convenientes para evitar la afectacin de los intereses y el bienestar de los menores hijos habidos en el matrimonio, pues seguramente ocasionara serios conflictos entre los padres divorciados el hecho de que ambos siguieran ejerciendo conjuntamente ese derecho, lo que naturalmente traera consecuencias nocivas en el cuidado y educacin de aqullos. As se deduce de la tesis sustentada por la entonces Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, 5a. poca, t. LXVIII, p. 1012, que reza: `DIVORCIO, SITUACIN DE LOS HIJOS EN CASO DE. La prdida o suspensin de la patria potestad, en los casos de divorcio, no es propiamente una pena, sino una consecuencia de la disolucin del matrimonio, que obedece a razones de orden moral y social; de manera que aun no existiendo precepto que literalmente regule la situacin de los hijos, en un caso concreto de divorcio, para hacer esa regulacin, debe atenderse a las reglas de interpretacin y a la aplicacin analgica, de las normas pertinentes, ya que el propsito del legislador ha sido el de que se defina la situacin en que vayan a quedar los hijos, una vez divorciados los padre, debido, entre otros motivos, a la dificultad material de que stos siguen ejerciendo conjuntamente la patria potestad, lo que de seguro ocasionara frecuentes conflictos, con notorio perjuicio del cuidado y educacin de los menores. Por tanto, aun cuando no haya formado parte de la litis dicha cuestin, por no haberse demandado expresamente y que la parte reo no haya controvertido ese derecho, no puede decirse vlidamente que se vean afectadas las garantas de audiencia

y seguridad jurdica, porque no se hayan podido ofrecer pruebas sobre la prdida de la patria potestad, pues esto no es cierto, ya que, como se puede advertir del texto del numeral 242, al establecerse un sistema casustico por el cual el cnyuge culpable o enfermo perder ese derecho, mientras que se decretar en favor del que resulte inocente o sano, es claro que las pruebas ofrecidas para demostrar la improcedencia de las causales de divorcio, aprovecharn en lo relativo a la patria potestad. Y aun cuando no se haya pedido expresamente en la demanda la determinacin de condenar al aqu quejoso a la prdida de la patria potestad sobre sus menores hijas, no rige con lo estipulado en los artculos 1o., 23 y 28 del Cdigo Procesal Civil, relativos al ejercicio de las acciones civiles ante los tribunales, la legitimacin ad causam y ad procesum para hacerlas valer y a la libertad y sus excepciones intentarlas o proseguirlas, as como tampoco con lo dispuesto en el artculo 602 del mismo cdigo, que establece el principio de congruencia de las sentencias; pues como ya se ha visto, el artculo 242 del Cdigo Civil es categrico al imponer al juez la obligacin ineludible de fijar la situacin de los hijos en la sentencia de divorcio, lo que responde al inters de la sociedad en tales casos, sustrayendo del mbito de las acciones y pretensiones deducidas en juicio, la decisin que sobre la patria potestad se tome en ella, pues es una consecuencia inherente al divorcio. En va de orientacin se invocan las tesis siguientes, que si bien interpretan las legislaciones de otras entidades y no la local; al margen de cual sea el sistema adoptado por ellas, ya sea el casustico o el de la libre apreciacin del juzgador, se advierte el criterio comn de ser obligatorio para el juez determinar la situacin de los hijos y con ello pronunciarse sobre la prdida de la patria potestad, independientemente de que no se haya ejercitado la accin respectiva. `DIVORCIO, PATRIA POTESTAD O SITUACIN DE LOS HIJOS CON MOTIVO DEL. ES CONSECUENCIA NECESARIA Y DEBE ESTUDIARSE DE OFICIO' (la transcribe) (Semanario Judicial de la Federacin, 7a. poca, t. 151-156, sexta parte, p. 76). `Divorcio, patria potestad, guarda y custodia de menores en caso de. En la sentencia de lo que decrete debe fijarse la situacin referente' (la transcribe) (Semanario Judicial de la Federacin, 7a. poca, t. 217-228, sexta parte, p. 245). `DIVORCIO, PATRIA POTESTAD, SU PRDIDA ES INDEPENDIENTEMENTE DE LA ACCIN DE' (la transcribe). `PATRIA POTESTAD, CUANDO SE DECRETA EL DIVORCIO POR CUALESQUIERA DE LAS CAUSALES CONTENIDAS EN LA FRACCIN I DEL ARTCULO 279 DEL CDIGO CIVIL DEBE CONDENARSE SU PRDIDA (LEGISLACIN DEL ESTADO DE CHIAPAS)' (la transcribe). `DIVORCIO NECESARIO. LA SENTENCIA QUE LO DECRETE DEBE RESOLVER SOBRE PENSIN ALIMENTICIA, ADEMS DE LA PATRIA POTESTAD Y CUSTODIA. AUNQUE NO HAYA SIDO MOTIVO DE RECLAMO (LEGISLACIN DEL ESTADO DE MXICO)' (la transcribe)". De dicha resolucin deriv la tesis XI. 3o. 13 C. que aparece publicada en el Semanario Judicial de la Federaciny su Gaceta, 9a. poca, t. VIII, agosto de 1998, p. 854, bajo los siguientes rubro y texto: "DIVORCIO. PATRIA POTESTAD DE LOS HIJOS CON MOTIVO DEL. DEBE ESTUDIARSE FORZOSAMENTE (LEGISLACIN DEL ESTADO DE MICHOACN). La interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 242 y 395, fraccin II, del Cdigo Civil del Estado de Michoacn, permite establecer que la declaracin sobre la prdida de la patria potestad en una sentencia de divorcio, es

forzosa para el juzgador, no discrecional, pues de acuerdo con dichos preceptos constituye una consecuencia inherente a la disolucin del vnculo matrimonial, de manera que debe analizarse independientemente de que en la demanda no se haya ejercitado la accin correspondiente". QUINTO. En primer lugar debe determinarse si existe contradiccin entre los criterios sostenidos por los tribunales colegiados en comento, pues slo en tal supuesto es dable pronunciarse acerca de cul debe prevalecer. Para ello, debe haber una oposicin de criterios jurdicos en los que se analice la misma cuestin; es decir, para que se sujete la procedencia, la contradiccin denunciada debe referirse a las consideraciones, razonamientos o interpretaciones jurdicas vertidos dentro de la parte considerativa de las sentencias respectivas. En otras palabras, existe contradiccin de criterios cuando concurren los siguientes supuestos: a) Que al resolver los negocios se examinen cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se adopten posiciones o criterios jurdicos discrepantes. b) Que la diferencia de criterios se presente en las consideraciones, razonamientos o interpretaciones jurdicas de las sentencias respectivas. c) Que los criterios provengan del examen de los mismos elementos. Al respecto, es aplicable la jurisprudencia 22/92 de la anterior Cuarta Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, 8a. poca, t. 58, octubre de 1992, p. 22, que dice: "CONTRADICCIN DE TESIS DE TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO. RE-QUISITOS PARA SU EXISTENCIA. De conformidad con lo que establecer los artculos 107, fraccin XIII, primer prrafo de la Constitucin federal y 197-A de la Ley de Amparo, cuando los tribunales colegiados de circuito sustenten tesis contradictorias en los juicios de amparo de su competencia, el pleno de la Suprema Corte de Justicia o de la sala que corresponda deben decidir cul tesis ha de prevalecer. Ahora bien, se entiende que existen tesis contradictorias cuando concurren los siguientes supuestos: a) Que al resolver los negocios jurdicos se examinen cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se adopten posiciones o criterios jurdicos discrepantes; b) Que la diferencia de criterios se presente en las consideraciones, razonamientos o interpretaciones jurdicas de las sentencias respectivas; y c) Que los distintos criterios provengan del examen de los mismos elementos". Ahora bien, de las sentencias transcritas se desprende que en ambos casos se analizaron cuestiones jurdicas esencialmente iguales. En efecto, en ambos casos la problemtica consisti en determinar si a falta de peticin expresa en la demanda de divorcio, el juez debe -de oficio- pronunciarse en cuanto a la patria potestad, o si debe abstenerse de resolver lo conducente; adoptando los tribunales colegiados, posiciones divergentes a este respecto.

Adems, tales posiciones encontradas se adoptaron en la parte considerativa de las resoluciones respectivas, y se analizaron los mismos elementos, a saber: El alcance de los artculos de las legislaciones de Colima y Michoacn, respectivamente, que exigen que todas las pretensiones se planteen desde la demanda; y El alcance de los artculos de dichas legislaciones, en los cuales se sealen los lineamientos a que debe sujetarse el juez al pronunciarse acerca de la patria potestad. No es obstculo a lo anterior, el que ambos fallos se hayan referido a disposiciones legislativas de distintas entidades federativas, ya que los dos analizaron, de manera opuesta, la relacin existente entre artculos que disponen esencialmente lo mismo en ambas legislaciones. Cobra aplicacin, a contrario sensu, la jurisprudencia 2a./J. 43/98 de la Segunda Sala, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, t. VIII, julio de 1998, p. 93, criterio que adopta esta Primera Sala y que en su literalidad expresa: "CONTRADICCIN DE TESIS, ES INEXISTENTE CUANDO LOS CRITERIOS JURDICOS SE BASAN EN DISPOSICIONES LEGALES DE CONTENIDO DIFERENTE. Es inexistente la contradiccin de tesis cuando los tribunales colegiados examinan el mismo problema jurdico pero lo hacen fundndose e interpretando disposiciones legales distintas y no coincidentes, de tal suerte que, de lo sostenido por uno y otro tribunales, no puede surgir contradiccin, pues para ello sera necesario que hubieran examinado el problema jurdico a la luz de un mismo dispositivo legal o de preceptos distintos pero que coinciden en cuanto a lo que establecen, y que hubieran sostenido criterios diversos". Por lo tanto, debe decirse que si existe contradiccin entre los criterios sustentados por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito. SEXTO. Ahora bien, esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin estima que debe prevalecer, con carcter de jurisprudencia, el criterio que sostiene en esta resolucin, el cual coincide sustancialmente con el sustentado por el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito, en atencin a las siguientes consideraciones: La contradiccin de criterios entre los tribunales en descuerdo deriv de un razonamiento divergente, surgido al momento de confrontar dos artculos de sus respectivas legislaciones. En efecto, el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito, realiz la interpretacin conjunta de los siguientes artculos del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Colima y del Cdigo Civil para ese Estado, respectivamente: Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Colima: "Artculo 254. Toda contienda judicial principiar por demanda en la cual se expresarn:

I. El Tribunal ante el que se promueve; II. El nombre del actor y la casa que seale para or notificaciones; III: El nombre del demandado y su domicilio; IV. El objeto u objetos que se reclamen con sus accesorios; V. Los hechos en que el actor funde su peticin, numerndolos y narrndolos sucintamente con claridad y precisin, de tal manera que le demandado pueda preparar su contestacin y defensa; VI. Los fundamentos de derecho y la clase de accin, procurando citar los preceptos legales o principios jurdicos aplicables; VII. El valor de lo demandado si de ello depende la competencia del juez". Cdigo Civil del Estado de Colima. "Artculo 283. La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos, conforme con las reglas siguientes: Primera. Cuando la causa de divorcio estuviere comprendida en las fracciones I, II, III, IV, V, VIII, XIV y XV del artculo 267, los hijos quedarn bajo la patria potestad del cnyuge no culpable. Si los dos fueren culpables, quedarn bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda, y si no lo hubiere se nombrar tutor. Segunda. Cuando la causa del divorcio estuviere comprendida en las fracciones IX, X, XI, XII, XIII y XVI del artculo 267, los hijos quedarn bajo la patria potestad del cnyuge inocente; pero a la muerte de ste, el cnyuge culpable recuperar la patria potestad. Si los dos cnyuges fueren culpables, se les suspender el ejercicio de la patria potestad hasta la muerte de uno de ellos, recobrndola el otro al acaecer sta. Entretanto, las hijos quedaron bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda, y si no hay quien la ejerza se les nombrar tutor. Tercera. En el caso de las fracciones VI y VII del artculo 267, los hijos quedarn en poder del cnyuge sano, pero el consorte enfermo conservar los dems derechos sobre la persona y bienes de sus hijos." Al confrontar estos dos artculos, el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito consider que el artculo 254 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Colima, es claro al sealar que en la demanda debe especificarse el objeto reclamado con todos sus accesorios, y que por lo tanto, cuando el artculo 283 del mismo ordenamiento legal dispone que la sentencia de divorcio fije la patria potestad, slo se refiere al caso de que en la demanda as se haya solicitado. Por su parte, el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito, efectu un razonamiento contrario, respecto de artculos idnticos a los arriba trascritos, como lo son los siguientes:

Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Michoacn. "Artculo 327. Toda contienda judicial principiar por demanda en la cual se expresarn: I. El Tribunal ante el que se promueve; II. El nombre del actor y de las personas que lo representen en su caso, expresndose la naturaleza de la representacin y la casa que seale para or notificaciones; III. El nombre del demandado y su domicilio; IV. El objeto u objetos que se reclamen con sus accesorios; V. Los hechos en que el actor funde su peticin, exponindolos clara y sucintamente en prrafos separados; VI. Los fundamentos de derecho y la clase de accin, procurando citar los preceptos legales o principios jurdicos aplicables; VI. En su caso el valor de lo demandado". Cdigo Civil del Estado de Michoacn. "Artculo 242. La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos conforme las reglas siguientes: i. cuando la causa del divorcio estuviere comprendida en las fracciones I, II, III, III, IV, V, VIII, XIV y XV del artculo 226 los hijos quedarn bajo la patria potestad del cnyuge no culpable. Si los dos fueren culpables quedaron bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda, y si no lo hubiere se nombrar tutor. II. Cuando la causa del divorcio estuviere comprendida en las fracciones IX, X, XI, XII, XIII y XVII del artculo 226 los hijos quedarn bajo la patria potestad del cnyuge inocente; pero a la muerte de ste, el cnyuge culpable recuperar la patria potestad. Si los dos cnyuges fueren culpables, se les suspender en el ejercicio de la patria potestad hasta la muerte de uno de ellos, recobrndola el otro, al acaecer sta. Entretanto, los hijos quedaron bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda, y si no hay quien la ejerza, se les nombrar tutor; y, III. En el caso de las fracciones VI y VII del artculo 226 los hijos quedarn en poder del cnyuge sano; pero el consorte enfermo conservar los dems derechos sobre la persona y bienes de sus hijos". En la interpretacin sistemtica de estos dos artculos, el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito estim que las reglas del Cdigo Civil del Estado de Michoacn, relativas a la situacin de los hijos, deben aplicarse en cualquier sentencia de divorcio, independientemente de que en la demanda el actor haya reclamado la patria potestad.

As las cosas, la problemtica radica en determinar si la exigencia procesal de plantear en la demanda todas las pretensiones, se hace extensiva a la asignacin de la patria potestad, como dice uno de los tribunales, o si sta es una cuestin que debe analizarse de oficio, aunque no se haya planteado en la demanda, como sostiene el otro. Ahora bien, a este respecto debe tomarse en cuenta que las materias civil y familiar tienen sus caractersticas propias, y que si bien en la mayora de las legislaciones estatales la materia familiar se regula por los cdigos civiles y los de procedimientos civiles, aun as debe hacerse una distincin en cuanto a su naturaleza. Es a la luz de las diferencias entre derecho civil y familiar, que puede resolverse la aparente contradiccin entre la obligacin contenida en los artculos de los cdigos de procedimientos civiles que obligan al actor a sealar todas y cada una de sus pretensiones, y la obligacin del juez de pronunciarse en cuanto a la patria potestad en las sentencias de divorcio, contenida en los cdigos civiles de los estados de Colima y Michoacn. En efecto, en nuestro sistema jurdico el derecho familiar no cuenta con autonoma, y se le considera todava como una rama del derecho civil, en tanto ste establece reglas de conducta aplicables a la persona en general, lo cual abarca la personalidad y capacidad, el patrimonio y la familia. Sin embargo, la esencia del derecho civil, en su parte relativa a la persona como miembro de una familia tiene caractersticas muy peculiares, ya que el Estado est interesado en el normal desarrollo de la familia como clula de la sociedad. Por ello, se preocupa por brindar especial proteccin a los hijos habidos en el matrimonio, y buen ejemplo de ello, es que en muchos de los aspectos que pudieran afectarles directamente, se requiere de la intervencin del Ministerio Pblico en su carcter de representante social. As, el inters jurdico en las cuestiones que pueden afectar a la familia y principalmente en las concernientes a los menores, no corresponde exclusivamente a los padres, ya que su voluntad no es suficiente para determinar la situacin de los hijos; por el contrario, es la sociedad en su conjunto, quien tiene inters en que la situacin de los hijos quede definida para asegurar la proteccin del inters superior del menor. Es aplicable, en lo conducente, la tesis de la anterior Tercera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin que aparece publicado en el Semanario Judicial de la Federacin, 7a. poca, t. 217-228, cuarta parte, p. 322, que dice: "SUPLENCIA DE LA QUEJA. PROCEDE EN CUESTIONES DE DERECHO FAMILIAR. En cuestiones de derecho familiar no se puede actuar con el rigorismo de un estricto derecho civil, pues en aquella disciplina la voluntad privada es ineficaz para la solucin de los vnculos familiares y es en donde adquiere mayor vigor la aplicacin de los supuestos de los artculos 107, fraccin II de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y el 76 bis fraccin VI de la Ley de Amparo, ya que se trata de un menor, sin representacin personal, y de un inters superior al individual en que, tanto a la quejosa, pero sobre todo al citado menor, por falta de defensa adecuada se les puede dejar en estado de indefensin, violndose la ley en su perjuicio. Al efecto, el

derecho familiar cada da adquiere mayor trascendencia reformando la legislacin y creando tribunales especializados, y aun cuando forma parte del derecho civil tiene caracteres propios que le comunican una fisonoma peculiarsima. No es de extraar, pues, que haya juristas que pregunten si efectivamente debe considerrsele como perteneciente al derecho privado y si no estara ms propiamente ubicado dentro del pblico o como una rama independiente de ambos. En este problema hay ms que un intento puramente metodolgico; implica en el fondo una cuestin conceptual que hace a la esencia de la familia en su relacin con el individuo y el Estado". As las cosas, cuando un cdigo de procedimientos civiles seala que en la demanda deber sealarse el objeto que se reclama con sus accesorios, el objetivo es proteger los intereses particulares del demandado, evitando que la litis pueda versar sobre cuestiones diferentes a las planteadas, para que tenga oportunidad de formular adecuadamente su defensa. Es decir, es una disposicin que busca garantizar la igualdad procesal y la seguridad jurdica del demandado. Ello supone que lo obtenido se considerar como una ganancia, premio o beneficio, mientras que lo no obtenido en juicio se considerar como una pena, prdida, menoscabo o castigo. El obtener o no la patria potestad de los hijos, no puede calificarse en ninguna de estas hiptesis. Esto es comprensible, si se toma en cuenta que, en este caso, no existe un inters particular qu proteger, pues la decisin que se tome respecto a la asignacin de la patria potestad y la situacin de los hijos en general, responde a un inters superior al individual y la voluntad de las partes no es tomada en cuenta sino a la luz de dicho inters. En igual sentido se pronunci la entonces Tercera Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la tesis visible en el Semanario Judicial de la Federacin, 5a. poca, t. LXVIII, p. 1012: "DIVORCIO, SITUACIN DE LOS HIJOS EN CASO DE. La prdida o suspensin de la patria potestad, en los casos de divorcio no es propiamente una pena, sino una consecuencia de la disolucin del matrimonio, que obedece a razones de orden moral y social; de manera que aun no existiendo precepto que literalmente regule la situacin de los hijos, en un caso concreto de divorcio, para hacer esa regulacin, debe atenderse a las reglas de interpretacin y a la aplicacin analgica, de las normas pertinentes, ya que el propsito del legislador ha sido el de que se defina a la situacin en que vayan a quedar los hijos, una vez divorciados los padres, debido, entre otros motivos, a la dificultad material de que stos siguen ejerciendo conjuntamente la patria potestad, lo que de seguro ocasionara frecuentes conflictos, con notorio perjuicio del cuidado y educacin de los menores". En tratndose de patria potestad, no existe ni funciona el principio de la autonoma de la voluntad que opera en el derecho patrimonial, por lo que tampoco es necesario que exista una peticin expresa para que el juez decida en cuanto a ella, ya que es toda la sociedad quien as lo demanda, y corresponde al Estado -a travs del juzgador- tutelar el bienestar de los menores, en su carcter de bien jurdico.

Por lo tanto, las disposiciones de los cdigos de procedimientos civiles de los estados de Colima y Michoacn, en las cuales se ordena que en el escrito inicial de demanda se especifique el objeto reclamado con todos sus accesorios, no pueden aplicarse con el rigorismo del derecho patrimonial, antes bien, debe estarse a lo que disponen los cdigos civiles de dichas entidades federativas en cuanto a que la sentencia de divorcio deber resolver todo lo relativo a la patria potestad. Los artculos 283 y 242 de los cdigos civiles de Colima y Michoacn, respectivamente, imponen a los jueces de dichas entidades, la obligacin de fijar en toda sentencia de divorcio, la situacin de los hijos y resolver todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, la guarda y custodia de los menores, y esto debe hacerse con independencia de que en la demanda se haya planteado o no la prdida de la patria potestad. Lo anterior no implica incongruencia al momento de dictar sentencia, ni significa que el juez se est apartando de la litis planteada, ya que, conforme con lo anteriormente apuntado, podemos decir que es por ministerio de ley (artculos 283 y 242 de los cdigos civiles de Colima y Michoacn, respectivamente), que toda sentencia de divorcio debe cometer un pronunciamiento en cuanto a estas cuestiones. A este respecto deviene aplicable la tesis de la anterior Sala Auxiliar de este Alto Tribunal, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, 5a. poca, t. CX, p. 976, que dice: "DIVORCIO, SITUACIN DE LOS HIJOS EN CASO DE. Declarado culpable un cnyuge, la sentencia tiene que establece la situacin relativa al ejercicio de la patria potestad sobre los hijos en los trminos de la ley". En las relatadas condiciones, debe prevalecer, con carcter de jurisprudencia, el criterio que sustenta esta Primera Sala en la presente resolucin, el cual coincide sustancialmente con el criterio del Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito, debiendo quedar redactado con el siguiente rubro y texto: PATRIA POTESTAD, SITUACIN DE LOS MENORES HIJOS, DEBE ESTUDIARSE DE OFICIO EN TODA SENTENCIA QUE DECRETE EL DIVORCIO (LEGISLACIONES DE LOS ESTADOS DE COLIMA Y MICHOACN). Los artculos 254 y 327 de los cdigos de procedimientos civiles de los estados de Colima y Michoacn, respectivamente, en los cuales se ordena que en el escrito inicial de demanda se especifique el objeto reclamado con todos sus accesorios, no pueden aplicarse a cuestiones como la prdida de la patria potestad, sino que debe estarse a lo que disponen los artculos 283 y 242 de los cdigos civiles de Colima y Michoacn, respectivamente, que imponen a los jueces la obligacin de fijar en toda sentencia de divorcio, la situacin de los hijos y resolver todo lo relativo a la patria potestad. Finalmente, en trminos de lo dispuesto en el artculo 195 de la Ley de Amparo, la tesis jurisprudencial que se sustenta en este fallo deber identificarse con el nmero que le corresponda y remitirse a la Coordinacin General de Compilacin y Sistematizacin de Tesis para su publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, as como al tribunal pleno y a la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a los tribunales colegiados de circuito y a los juzgados de distrito para su conocimiento.

Por lo expuesto y fundado, se resuelve: PRIMERO. Si existe contradiccin entre las tesis sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Tercer Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito. SEGUNDO. Debe prevalecer, con carcter de jurisprudencia, el criterio sustentado por esta Primera Sala, conforme con la tesis que ha quedado redactada en la parte final del ltimo considerando de esta resolucin. TERCERO. Remtase de inmediato la tesis jurisprudencial que se sustenta en la presente resolucin de la Coordinacin General de Compilacin y Sistematizacin de Tesis para su publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, as como al tribunal pleno y a la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a los tribunales colegiados de circuito y a los juzgados de distrito, para su conocimiento. Notifquese; con testimonio de la presente resolucin, y en su oportunidad archvese el toca. As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por unanimidad de cinco votos de los seores ministros: Juventino V. Castro y Castro, Jos de Jess Gudio Pelayo, Juan N. Silva Meza, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas y presidente Humberto Romn Palacios. Fue ponente el ministro Jos de Jess Gudio Pelayo.
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Especialilsta en derecho civil.

ALGO SOBRE LA JURISPRUDENCIA (II) Mara Teresa LOBO * I. PRESENTACIN Continuando con nuestra propuesta en este nuevo nmero, ahora comentaremos algo sobre las diferentes tesis de jurisprudencia, analizaremos un tema relevante en materia de sucesiones a partir de algunos criterios jurisprudenciales, y transcribiremos la reciente resolucin del Pleno de la Suprema Corte de Justicia en materia de aborto. II. DIFERENTES TESIS DE JURISPRUDENCIA Los maestros Miguel Acosta Romero y Alfonso Prez Fonseca publicaron recientemente uno de los pocos libros que analizan doctrinalmente el tema de la jurisprudencia, y nos proponen un sistema para diferenciar las tesis jurisprudenciales que a continuacin reseo. Sealan los autores que atendiendo a las razones teleolgicas, existen seis supuestos bsicos en los que la gnesis jurisprudencial se encuentra legitimada dentro del sistema jurdico mexicano, adems de un caso de excepcin. 1. Jurisprudencia de interpretacin Interpretar significa dilucidar o explicar el sentido de una expresin no clara. Los tribunales al interpretar la ley deben sujetarse, en primer trmino, a la redaccin misma de la norma sin rebasar y menos an alterar su sentido. El juez que se enfrenta a la interpretacin de un precepto legal, debe hacerlo con la conciencia de que la verdad que busca se encuentra ya en la letra del precepto, aunque tal vez deficientemente redactada,

de modo que su sentido aparezca obscuro, ambiguo o incongruente. As, el juzgador slo debe usar el mtodo ms conveniente para extraer su sentido, sacndolo a la luz. Sobre este punto se discute con frecuencia cul es la metodologa a seguir para lograr tal fin, pues mientras algunas corrientes sustentan que el juez debe tratar de encontrar la intencin del legislador, otros defienden la postura de que la ley, una vez expedida, cobra vida autnoma quedando por completo desvinculada de sus creadores, por lo que, dice, slo debe atenderse a su ms estricta gramtica; y an hay quienes afirman que dicha interpretacin debe variar con los tiempos y de acuerdo con las necesidades fcticas imperantes en la sociedad. Ya sea que se prefieran los argumentos de la escuela hermenutica o los de la exegtica que es como se les denomina, o bien, se adopte una postura eclctica, lo cierto es que la jurisprudencia al interpretar la ley slo puede hacerlo tomando como referencia la norma escrita, y por lo tanto siempre -en este caso- observar una relacin de subordinacin hacia ella. El juez al interpretar un precepto no puede soslayar que los textos legales deben observar cierta coherencia en sus interrelaciones con otros textos jurdicos, dado que las leyes en su conjunto obedecen a un espritu comn, que son, por una parte, los parmetros limitativos del derecho constitucional, y por otra, debe atenderse tambin al sentido comn, la tica y desde luego a los principios generales del derecho, que se resumen en conceptos tan difanos como la justicia, la equidad, el bien comn, etctera. 2. Jurisprudencia de precisin Existe una diversa modalidad de la jurisprudencia, similar en muchos aspectos a la interpretacin; tanto, que incluso se le confunde frecuentemente, pero que posee caractersticas propias suficientes para catalogarla por separado, aun cuando tambin observa con respecto a la ley una relacin jerrquica de subordinacin: la jurisprudencia de precisin. Para distinguir esta clase de jurisprudencia, respecto de la interpretativa, cabe sealar que existen ocasiones en que ni el ms intenso anlisis de un texto legal revela la verdad que el juez busca, por la sencilla razn de que ste no la contiene. Se abre la puerta de una hiptesis sin limitar su alcance, se trata pues de precisar; de establecer el radio mximo de la hiptesis, cerrando la puerta que estaba abierta. Procede cuando la corte s ha interpretado la voluntad del legislador, pero no le fue posible interpretar materialmente su letra. Por ello, establece prudentemente, por su cuenta, el alcance normativo de la expresin en comento, precisndola, limitndola, mas no simplemente interpretndola. Tras esta larga disertacin, podr pensarse que la fenomenologa planteada presenta las caractersticas propias de la integracin del derecho, ms que los de la interpretacin; tal parecer no resultara, ciertamente, alejado de toda realidad, pero faltaramos a la verdad si catalogamos la referida actuacin del alto tribunal como un mero procedimiento de integracin. La integracin en su justa inteligencia parte de un supuesto sine qua non; la inexistencia de la norma, no su insuficiencia. Justo es, sin embargo, reconocer que esta jurisprudencia de precisin presenta notas comunes con la interpretativa -que ya vimosy la integradora -que veremos a continuacin- por lo que podemos conceptualizarla como una variante hbrida de ambas. En efecto, la jurisprudencia de precisin comparte con la interpretativa: 1. Que el precepto existe, y 2. Que la verdad que el juez busca (la cabal inteligencia de la norma) no es apreciable a simple vista. Sin embargo, difiere de aquella en que el precepto estudiado, en s mismo, no contiene tal razn subyacente, que en el caso de la norma interpretable es factible desentraar. Como hemos visto no es posible ni por virtud del ms exquisito anlisis, arrancarle al dispositivo el preciso alcance de sus supuestos

normativos, pues por ms que se lea y se relea o se escrute el texto, ste no dir qu debe entenderse por "breve trmino". Un factor ms revela las diferencias entre el procedimiento interpretativo y el de precisin: en aqul, el sentido del precepto aparece siempre oculto, esto es, no se entiende la voluntad del legislador, o se puede entender de diversas maneras al mismo tiempo; mientras que en ste, la voluntad del legislador puede incluso resultar clarsima, y sin embargo no sabemos hasta dnde quiso llegar. El planteamiento entonces, simplificado a su mnima expresin, podra reducirse a lo siguiente: la interpretacin se ocupa del anlisis de una hiptesis obscura; la integracin se opone creativamente a una hiptesis inexistente o no prevista; mientras que la precisin se enfrenta a una hiptesis abierta. 3. Jurisprudencia de integracin Es sustancialmente distinto el caso en que el legislador simplemente omiti prever un supuesto normativo, formndose as lo que comnmente se ha denominado como una "laguna de la ley"; esto es, que el juez al tratar de resolver el asunto que se le presenta, se tope de pronto con que no existe precepto legal aplicable para dirimir la controversia. El constituyente previ "en materia civil" la forma de subsanar las lagunas de la ley. En primer trmino dice que las sentencias deben fundarse en el texto expreso de la ley, y esto supone por principio que la ley exista y adems que sea clara; en segundo lugar dice "...o a la interpretacin jurdica de la ley...", lo que implica que la ley, existiendo, pudiera no ser clara y debe ser interpretada como ya vimos lneas atrs; pero, como tercera hiptesis dice: "...y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho", lo que da razn de ser a los artculos de los dos cdigos civiles anteriormente transcritos en el sentido de que el juez no puede vlidamente dejar de resolver las controversias y fija, de una forma genrica pero efectiva, que el juez deber acudir a los principios generales del derecho, o sea, deber resolver buscando ante todo el valor fundamental de la justicia y la equidad, atento por supuesto a los lineamientos generales del derecho constitucional y a la coherencia con el resto del orden jurdico vigente. 4. Jurisprudencia de interrelacin Hemos clasificado como jurisprudencia de interrelacin, a lo que bien podra conceptualizarse como una forma ms de interpretacin. Sin embargo, al igual que los otros casos que se analizan en esta obra, creemos que esta modalidad de la jurisprudencia presenta fines teleolgicos propios. Su funcin, ciertamente, tiene gran relacin con el apartado que hemos destinado a la jurisprudencia de interpretacin, en el cual el juez se topa ante una norma obscura, cuya misin es dilucidar; en la presente hiptesis el juzgador debe adminicular con base en una diversidad de preceptos jurdicos para resolver un caso concreto; preceptos que pueden pertenecer a un mismo cuerpo legal o a varios. En esta circunstancia, la labor del juez no siempre ser simplemente la de interpretar, sino la de armonizar o conciliar los supuestos normativos que hay en una misma ley, o con frecuencia, entre leyes diferentes. La funcin teleolgica especfica de esta forma de jurisprudencia es, como ya se dijo, interrelacionar las normas de derecho, de modo que el orden jurdico en su conjunto se mantenga coherente y unitario, evitando as que los distintos preceptos vigentes choquen o aparezcan contradictorios. Mientras la jurisprudencia de interpretacin desentraa la expresin obscura de un precepto jurdico, la de interrelacin establece la forma en que debe entenderse la interaccin de una norma con otra, siendo sta su teleologa especfica. 5. Jurisprudencia constitucional Llamamos jurisprudencia constitucional a aquella que tiene como objeto directo de su estudio un precepto constitucional. Esta clase de jurisprudencia emana directa y exclusivamente del Poder Judicial federal, y especficamente de la Suprema Corte de

Justicia de la Nacin, en virtud de sus facultades para interpretar la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Su metodologa de interpretacin as considerada, no se limita a las reglas de la hermenutica o la exgesis jurdica: el intrprete constitucional debe tener entre sus herramientas, ante todo, la conciencia histrica, social, econmica, poltica y jurdica de una nacin. Luego, los elementos que en esta clase de jurisprudencia se dan no son enteramente los mismos que hemos visto hasta ahora, pues la presente modalidad s los engloba, pero tambin los desborda y los excede. Dentro del gnero jurisprudencial, puede sostenerse tericamente que tal modalidad presenta una relacin de superioridad con respecto a todo el orden jurdico vigente, a excepcin hecha de la misma Constitucin, dado que nicamente a sta queda constreida y sujeta. 6. Jurisprudencia de constitucionalidad La jurisprudencia de constitucionalidad no tiene como objeto directo versar sobre la Constitucin, sino sobre las leyes ordinarias, declarando, eso s, si dichas leyes se mantienen dentro de los lmites normativos que aqulla establece. Siendo as, su funcin no es la de definir el texto del cdigo fundamental, sino tutelarlo. Su fundamento dimana, por una parte, del mbito competencial propio de la Suprema Corte de Justicia para velar el cumplimiento de las disposiciones de la carta poltica nacional, previsto primordialmente en los artculos 103 y 105 de la misma; y por otra parte, dimana tambin de las facultades de la Suprema Corte para sentar jurisprudencia dentro de sus respectivas esferas competenciales de acuerdo con el artculo 94, prrafo sptimo, de la propia ley fundamental. 7. Jurisprudencia de excepcin por unificacin Esta forma jurisprudencial surge de la resolucin que dirime un conflicto de tesis contradictorias sustentada entre dos o ms tribunales colegiados de circuito o bien entre las salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Se dice que hay contradiccin de tesis cuando dos o ms tribunales de la naturaleza antes sealada, sustentan criterios total o parcialmente opuestos o divergentes sobre un mismo planteamiento jurdico. Por ejemplo, cuando dos o ms tribunales colegiados, interpretando un mismo artculo de determinada ley, le dan sin embargo interpretaciones o alcances distintos o aun opuestos. El procedimiento para dirimir una contradiccin de tesis previsto por los artculos 107, fraccin XIII de la Constitucin general de la repblica, y 192, 196 y 197 de la Ley de Amparo, se inicia fundamentalmente con una denuncia ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. La denuncia, a su vez, podr ser planteada por los ministros de la Suprema Corte -en su caso por las salas- y por el procurador general de la repblica, los tribunales colegiados de circuito -en caso de una contradiccin entre colegiados-, o las partes que intervinieron en el juicio donde sta surge. Una vez hecha la denuncia, el pleno, o en su caso la sala, tiene un plazo legal de noventa das para decidir y resolver en definitiva la contradiccin planteada. La corte, para ello, pedir a los tribunales los autos de aquellos asuntos sobre los que versa la contradiccin, as como las tesis que sobre el particular se hubiesen elaborado; se turnar el asunto a un ministro que fungir como ponente, quien rea-lizar el proyecto que habr de someterse finalmente a la discusin por el pleno o la sala, segn corresponda, surgiendo as el criterio que habr de establecerse como definitivo. La tesis que de dicho procedimiento brote como definitiva, tendr el carcter de jurisprudencia obligatoria, segn lo dispone el ltimo prrafo del artculo 192 de la Ley de Amparo, y lo har sin precisar de un mayor nmero de precedentes; por lo que, como

se ha dicho, constituye un caso de excepcin a la regla estructural de la jurisprudencia formulada por Ignacio Vallarta, relativa a que para la formacin de la jurisprudencia obligatoria se precise de cinco precedentes en un mismo sentido sin ninguno que lo contradiga. As pues, en este caso, la jurisprudencia se formar con tal slo un precedente. Por otra parte, la Suprema Corte de Justicia, al resolver una contradiccin de tesis, puede emitir su resolucin en uno de cuatro sentidos, a saber: 1) Que determine que la contradiccin no existe. Lo que puede ocurrir cuando no exista identidad en la sustancia del criterio o en su fundamento jurdico. Por ejemplo, cuando dos tesis que analizan una misma norma se enfocan, sin embargo, a aspectos diversos de las hiptesis que en ella se pueden encontrar; o bien cuando se analizan preceptos anlogos pero pertenecientes a distintas legislaciones, como ocurre entre leyes de dos o ms entidades federativas, en las que vlidamente pueden preverse soluciones e hiptesis distintas ante un mismo planteamiento jurdico. 2) Que determine que la contradiccin existe y opte por una de ellas. En este caso, la corte acepta la existencia de la contradiccin y se inclina hacia alguna de las tesis que la motivaron; resolviendo cul de ellas debe prevalecer como jurisprudencia definitiva y obligatoria, por lo que el criterio contrario perder su fuerza y ser suspendido. No obstante lo anterior, la tesis que resultar obligatoria no ser formalmente la que haya resultado vencedora en dicha contienda, sino la que la Suprema Corte de Justicia publicar como una "nueva" tesis en la que se tomarn los argumentos y conclusiones de la tesis vencedora, a veces hasta con las mismas palabras; pero no ser ya la tesis del tribunal que la cre, sino la tesis de la sala o el pleno de la corte que resolvi la contradiccin. 3) Que la corte determine que la contradiccin existe y asuma una postura eclctica. Llega a suceder con cotidiana frecuencia que la corte estime que cada uno de los criterios sea parcialmente correcto; en este caso hablaramos ms propiamente de una divergencia, que de una contradiccin. En esta hiptesis, los criterios originarios se vern suspendidos por igual; sin embargo, la tesis definitiva que la Suprema Corte de Justicia redacte, tomar una postura eclctica, tomando algunos elementos y desechando otros de las tesis que la precedieron. Por ltimo, puede ocurrir tambin: 4) Que la corte determine que la contradiccin existe pero discrepe de los criterios que la motivan. En ese supuesto, frecuente tambin, la Suprema Corte puede arribar a la conclusin de que ninguno de los criterios sujetos a estudio tenga la razn ni total ni parcialmente. Por tanto, se dejarn insubsistentes todas las tesis participantes en la controversia y se emitir una nueva con elementos de juicio y conclusiones enteramente distintas a las anteriores, que se erigir como el nuevo criterio definitivo. En el caso de las tesis que quedan insubsistentes, y para efectos de futuras publicaciones, se estila asentar al final de stas que han quedado sin vigencia por virtud de la resolucin de una contradiccin de tesis. La redaccin de una tesis jurisprudencial no obedece a razones caprichosas de los jueces, sino a motivos claramente identificables, que en cada caso particular nos sealan la teleologa especfica que fundamenta la creacin y existencia de la jurisprudencia como norma jurdica. La jurisprudencia tiene un mbito de existencia bien definido; o sea, no le es vlido al juez pretender elaborar una tesis de cualquier criterio plasmado en una resolucin, pues son estos fenmenos en que la ley puede incurrir o ante los que la autoridad jurisdiccional se puede encontrar, lo que da sustento y justificacin a la gnesis jurisprudencial, en la inteligencia de que sta no tendra razn de ser si las normas reglamentarias, legislativas y constitucionales fuesen perfectas, omnmodas e inequvocas. III. TESIS NMERO VII/2002

ABORTO. REQUISITOS PARA QUE SE CONFIGURE LA EXCUSA ABSOLUTORIA PREVISTA EN EL ARTCULO 334, FRACCIN III, DEL CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL. Del anlisis de lo dispuesto en el artculo 334, fraccin III, del Cdigo penal para el Distrito Federal, se advierte, por una parte, que para que se actualice la excusa absolutoria que prev es necesario que se satisfagan los siguientes requisitos: I. Que se haya cometido el delito del aborto, es decir, que una o varias personas hayan producido la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez y, II. Que previamente a lo anterior: 1) Dos mdicos especialistas hubieren emitido juicio en el sentido de que existe razn suficiente para diagnosticar: a) Que el producto presenta alteraciones genticas o congnitas; b) Que stas pueden dar como resultado daos fsicos o mentales y c) Que stos puedan poner en riego la sobre vivencia de aqul. 2) Exista consentimiento de la mujer embarazada. 3) ste responda a una decisin libre, informada y responsable. 4) Como garanta de que la decisin rene las caractersticas especificadas, los mdicos que hicieron el diagnstico hayan proporcionado a la mujer embarazada una informacin objetiva, veraz, suficiente y oportuna. 5) Que tal informacin comprenda tanto los procedimientos, riesgos, consecuencias y efectos, como los apoyos y alternativas existentes; y, por otra, por ser una garanta para las personas que intervinieron en la muerte del producto de la concepcin, deben existir las constancias necesarias, sustentadas en pruebas idneas que acrediten el cumplimiento minucioso de todos y cada uno de los requisitos exigidos, pues si no est demostrado alguno de ellos, la autoridad respectiva puede llegar a la conclusin de que no se actualiza la excusa absolutoria a que se refiere el citado numeral, y, por ende, deban aplicarse las sanciones previstas en los artculos 330 a 332 del citado ordenamiento penal. No escapa a la consideracin de este Alto Tribunal que los requisitos de naturaleza mdica se encuentran condicionados a la evolucin de la ciencia y que la responsabilidad de los diagnsticos, en su caso corresponder a los dos mdicos especialistas a que alude la norma; sin embargo, de llegar a producirse el aborto, dichos diagnsticos podrn ser analizados por otros mdicos especialistas, a fin de que la autoridad respectiva est en aptitud de determinar si tales diagnsticos iniciales tuvieron la sustentacin idnea y fueron claros para quienes sin ser peritos en la materia, como en su caso lo puede ser la mujer embarazada, le sean entendibles en cuanto a sus conclusiones. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos; votaron en contra de Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Juan Daz Romero, Jos Vicente Aguinaco Alemn y Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero VII/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos. ABORTO. EL ARTCULO 334, FRACCIN III, DEL CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL, NO AUTORIZA LA IMPOSICIN DE UNA PENA POR ANALOGA O MAYORA DE RAZN. Del anlisis de lo previsto en el citado numeral, se desprende que en su fraccin III se contempla una disposicin totalmente ajena al principio de certeza jurdica en materia penal, consistente en la prohibicin de imponer por simple analoga, y aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata, toda vez que lo

nico que determina es que, cuando se renan los requisitos ah especificados, no se impondr la pena sealada en las disposiciones relacionadas con el delito de aborto, por lo que es claro que se transgrede dicho principio. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos; votaron en contra de Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Juan Daz Romero, Jos Vicente Aguinaco Alemn y Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero VIII/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos. ABORTO. EL ARTCULO 334, FRACCIN III, DEL CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL, NO TRANSGREDE LA GARANTA DE IGUALDAD, PUES NO AUTORIZA QUE SE PRIVE DE LA VIDA AL PRODUCTO DE LA CONCEPCIN. Al establecer el citado precepto la posibilidad de que cuando se produzca la conducta delictiva (aborto) prohibida expresamente por el artculo 329 de aquel ordenamiento, pero se renan los requisitos consignados en aquella fraccin, las sanciones previstas en los diversos numerales 330, 331 y 332, no podrn aplicarse, es indudable que no transgrede la garanta de igualdad contenida en el artculo 4| de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, pues dicha norma no dispone que a determinados productos de la concepcin, por sus caractersticas, se les pueda privar de la vida, lo que s sera discriminatorio. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos; votaron en contra de Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Juan Daz Romero, Jos Vicente Aguinaco Alemn y Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero IX/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos. ABORTO. LA HIPTESIS PREVISTA EN EL ARTCULO 334, FRACCIN III, DEL CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL, CONSTITUYE UNA EXCUSA ABSOLUTORIA. La hiptesis contenida en el citado numeral relativa a que cuando a juicio de dos mdicos especialistas exista razn suficiente parta diagnosticar que el producto presenta alteraciones genticas o congnitas que puedan dar como resultado daos fsicos o mentales, al lmite que pueda poner en riesgo su sobre vivencia, siempre que se tenga el consentimiento de la mujer embarazada, constituye una excusa absolutoria, pues se trata de una causa que al dejar subsistente el carcter delictivo de la conducta o hecho tipificado como delito en la ley, impide la aplicacin de la pena, es decir, aun cuando se configura el delito de aborto, no es posible aplicar la sancin. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos de los seores Ministros Mariano Azuela Gitrn, Juventino V. Castro y Castro, Jos de

Jess Gudio Pelayo, Humberto Romn Palacios, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, Juan N. Silva Meza y Presidente Genaro David Gngora Pimentel respecto de la constitucionalidad de la fraccin III del artculo 334 del Cdigo Penal para el Distrito Federal; y en relacin con el artculo 131 Bis del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, en virtud de que la resolucin de su inconstitucionalidad no obtuvo la mayora calificada de cuando menos ocho votos exigida por el ltimo prrafo de la fraccin II del artculo 105 constitucional, se desestim la accin de conformidad con lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II de dicho precepto constitucional. En cuanto al criterio especfico contenido en la tesis no hubo discrepancia entre los once seores Ministros. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero 10/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos. EXCUSAS ABSOLUTORIAS Y EXCLUYENTES DE RESPONSABILIDAD. SUS DIFERENCIAS. Las excusas absolutorias son causas que al dejar subsistente el carcter delictivo de la conducta o hecho tipificado como delito en la ley, impiden la aplicacin de la pena, es decir, son aquellas en las que aun cuando se configure el delito, no permiten que se sancione al sujeto activo en casos especficos; en tanto que las excluyentes de responsabilidad se caracterizan por impedir que sta surja. En otras palabras, en las citadas excluyentes la conducta tipificada en la ley no es incriminable desde el inicio; mientras que en las excusas absolutorias la conducta es incriminable, pero no sancionable, consecuentemente no relevan al sujeto activo de su responsabilidad en la comisin de la conducta tpica, sino que determinan su impunibilidad. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos de los seores Ministros Mariano Azuela Gitrn, Juventino V. Castro y Castro, Jos de Jess Gudio Pelayo, Humberto Romn Palacios, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, Juan N. Silva Meza y Presidente Genaro David Gngora Pimentel respecto de la constitucionalidad de la fraccin III del artculo 334 del Cdigo Penal para el Distrito Federal; y en relacin con el artculo 131 Bis del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, en virtud de que la resolucin de su inconstitucionalidad no obtuvo la mayora calificada de cuando menos ocho votos exigida por el ltimo prrafo de la fraccin II del artculo 105 constitucional, se desestim la accin de conformidad con lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II de dicho precepto constitucional. En cuanto al criterio especfico contenido en la tesis no hubo discrepancia entre los once seores Ministros. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero 10/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos. DERECHO A LA VIDA. SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL. Del anlisis integral de lo dispuesto en los artculos 2o., 14 y 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se desprende que al establecer, respectivamente, el

principio de igualdad de todos los individuos que se encuentren en el territorio nacional, por el que se les otorga el goce de los derechos que la propia Constitucin consagra, prohibiendo la esclavitud y todo tipo de discriminacin, que nadie podr ser privado, entre otros derechos, de la vida, sin cumplir con la garanta de audiencia, esto es, mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos en el que se sigan las formalidades esenciales del procedimiento; y que la pena de muerte slo podr imponerse contra los sujetos que la propia norma constitucional seala, protege el derecho a la vida de todos los individuos, pues lo contempla como un derecho fundamental, sin el cual no cabe la existencia ni disfrute de los dems derechos. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos de los seores Ministros Mariano Azuela Gitrn, Juventino V. Castro y Castro, Jos de Jess Gudio Pelayo, Humberto Romn Palacios, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, Juan N. Silva Meza y Presidente Genaro David Gngora Pimentel respecto de la constitucionalidad de la fraccin III del artculo 334 del Cdigo Penal para el Distrito Federal; y en relacin con el artculo 131 Bis del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, en virtud de que la resolucin de su inconstitucionalidad no obtuvo la mayora calificada de cuando menos ocho votos exigida por el ltimo prrafo de la fraccin II del artculo 105 constitucional, se desestim la accin de conformidad con lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II de dicho precepto constitucional. En cuanto al criterio especfico contenido en la tesis discrep el seor Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero 10/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos. DERECHO A LA VIDA DEL PRODUCTO DE LA CONCEPCIN. SU PROTECCIN DERIVA DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y DE LAS LEYES FEDERALES Y LOCALES. Si se toma en consideracin, por un lado, que la finalidad de los artculos 4o. y 123, apartado , fracciones V y XV, y apartado B, fraccin XI, inciso c), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en relacin con la exposicin de motivos y de los dictmenes de las comisiones del Congreso de la Unin que dieron origen a sus reformas y adiciones, de tres de febrero de mil novecientos ochenta y tres, y treinta y uno de diciembre de mil novecientos setenta y cuatro, respectivamente, es la procuracin de la salud y el bienestar de los seres humanos, as como la proteccin de los derechos de la mujer en el trabajo, en relacin con la maternidad y, por ende, la tutela del producto de la concepcin, en tanto que ste es una manifestacin de aqulla, independientemente del proceso biolgico en el que se encuentre y, por otro, que del examen de lo previsto en la Convencin sobre los Derechos del Nio y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, publicados en el Diario Oficial de la Federacin el veinticinco de enero de mil novecientos noventa y uno y el veinte de mayo de mil novecientos ochenta y uno, y aprobados por la Cmara de Senadores del Congreso de la Unin el diecinueve de junio de mil novecientos noventa y el dieciocho de diciembre de mil novecientos ochenta, respectivamente, cuya aplicacin es obligatoria conforme a lo dispuesto en el artculo 133 de la propia Norma Fundamental, se desprende que establecen, el primero, la

proteccin de la vida del nio tanto antes como despus del nacimiento y, el segundo, la proteccin del derecho a la vida como un derecho inherente a la persona humana, as como que del estudio de los Cdigos Penal Federal y Penal para el Distrito Federal, y los Cdigos Civil Federal y Civil, se advierte que prevn la proteccin del bien jurdico de la vida humana en el plano de su gestacin fisiolgica, al considerar al no nacido como alguien con vida y sancionar a quien le cause la muerte, as como que el producto de la concepcin se encuentra protegido desde ese momento y puede ser designado como heredero o donatario, se concluye que la proteccin del derecho a la vida del producto de la concepcin, deriva tanto de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos , como de los tratados internacionales y las leyes federales y locales. Accin de inconstitucionalidad 10/2000. Diputados integrantes de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. 29 y 30 de enero del 2002. Mayora de siete votos de los seores Ministros Mariano Azuela Gitrn, Juventino V. Castro y Castro, Jos de Jess Gudio Pelayo, Humberto Romn Palacios, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas, Juan N. Silva Meza y Presidente Genaro David Gngora Pimentel respecto de la constitucionalidad de la fraccin III del artculo 334 del Cdigo Penal para el Distrito Federal; y en relacin con el artculo 131 Bis del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, en virtud de que la resolucin de su inconstitucionalidad no obtuvo la mayora calificada de cuando menos ocho votos exigida por el ltimo prrafo de la fraccin II del artculo 105 constitucional, se desestim la accin de conformidad con lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II de dicho precepto constitucional. En cuanto al criterio especfico contenido en la tesis discreparon los seores Ministros Presidente Genaro David Gngora Pimentel y Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario: Pedro Alberto Nava Malagn. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, CERTIFICA Que el Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada hoy catorce de febrero en curso, aprob, con el nmero 10/2002, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin no es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a catorce de febrero de dos mil dos.</P< ul> *Especialilsta en derecho civil.