Primera clase: 15.03.10 Contratos Contrato preparatorio y contrato definitivo.

Hay un inters jurdico econmico que debe ser satisfecho en el contrato definitivo, es decir, satisfacerlo de forma inmediata. En cambio el contrato preparatorio no est llamado a satisfacer ese inters jurdico econmico pero s, a generar las circunstancias necesario para que se pueda celebrar otro contrato por el cual si se satisfaga el INTERES JURIDICO ECONOMICO. INSTITUCIONES CON LAS CUALES SE PODRIA CONFUNDIR: Contrato dependiente: este contrato NO ES UN CONTRATO PREPARATORIO, PORQUE en el contrato dependiente gira la idea de que su eficacia, DEPENDE de la celebracin de otro contrato, de forma tal que SIN LA CELEBRACION de ese contrato del cual depende, no producir efectos jurdicos.

EJ: Capitulaciones matrimoniales: ellas son una CONVENCION DEPENDIENTE de un contrato denominado matrimonio En cambio, el contrato preparatorio es vlido y PRODUCE TODOS LOS EFECTOS QUE LA LEY PREVEE DESDE SU PERFECCIONAMIENTO, sin necesidad de la celebracin de otro contrato. Es decir sus mayores caractersticas son: AUTONOMIA E INDEPENDIENCIA JURIDICA EN RELACION AL CONTRATO DEFINITIVO PERO TAMBIN SU FINALIDAD, AL GENERAR UN ESTADO NECESARIO para la celebracin de un contrato definitivo. La promesa de compraventa sobre un bien inmueble es vlida, pues no constituye objeto ilcito de 1464 pues no hay enajenacin y tampoco es un titulo traslaticio de dominio, pues el solo genera una obligacin de hacer y ella es celebrar el contrato prometido. Es vlida una compra-venta sobre bien inmueble embargado? Este bien no es prohibido por ley, el 1464 no es probitivo sino imperativo por tanto no cae en el art. 1810, por tanto no es enajenacin de aquellas prohibidas por la ley. EL CONTRATO PREPARATORIO NO ES NECESARIO PARA LA CELEBRACION DE UN CONTRATO DEFINITIVO, ESTE ULTIMO ES POSIBLE SIN NECESIDAD DE QUE SE CELEBRE CONTRATO PREPARATORIO. CONTRATO PREPARATORIO: AQUELLOS QUE TIENEN POR FINALIDAD GENERAR UN ESTADO DE DERECHO, A VECES, NECESARIO, (dependiendo de las circunstancias como en el ejemplo si estaba embargado) 1

para la celebracin de un contrato definitivo donde las partes vern satisfecho su inters jurdico econmico. A veces es difcil la calificacin de un contrato pues puede tener caractersticas de preparatorio o definitivo, pues har que sea PREPARATORIO, la circunstancia de que se encamine a crear circunstancias necesarias para la celebracin de un contrato definitivo, en cambio ser definitivo, en donde las partes estn llamada a satisfacer su inters. Se discuten: Contrato de compraventa con clausula de retroventa Mandato Contrato de sociedad Contrato de apertura de crdito Contrato por persona a nombrar Compra-venta con pacto de reserva de dominio.

Ejemplo: no se discute que es preparatorio: EL CONTRATO DE PROMESA, CONTRATO DE OPCION, CONTRATO DE MEDIACION O CORRETAJE, Y CONTRATO DE ARBITRAJE O CLAUSULA COMPROMISORIA Junto a estos contratos existen contratos donde se discute su naturaleza jurdica: CONTRATO DE SOCIEDAD. (Se supone que se forma una sociedad, es decir una persona jurdica distinta de la de los socios con el objeto de desarrollar el giro y l, no es ms que las actividades de la sociedad y as, dependiendo de su giro esta ser calificada de civil o comercial y dependiendo de la forma en que se estructure, ser de capital o de personas. Se dice que si celebro un contrato de sociedad es preparatorio para todos aquellos contratos que importen el desarrollo de las necesidades sociales. Ejemplo: sociedad de profesionales (es una figura tributaria en donde las personas pueden estar al estatuto personal o social, es totalmente excepcional) Contrato de mandato: Si se celebra un contrato de mandato, pues se va a vacacionar y se deja a un mandatario para que siga gestionando los bienes. Ese contrato de mandato es preparatorio, pues est encaminado a crear un estado para la contratacin definitiva. Contrato de prstamo de dinero. El banco entrega dinero, y si se piden para hacer un negocio ah quiero obtener un fin econmico. Pero si no se ocupan, ah se cumple el inters jurdico econmico, pues simplemente lo consumo, es ah donde se ve dudosa la calificacin de un contrato preparatorio. 2

FUNDAMENTOS JUSIFICATIVOS. El resultado econmico jurdico que las partes quieren, en ltimo termino, no es realizable de inmediato. Qu hace necesario celebrar un contrato preparatorio, para hacer posible el contrato definitivo? CIRCUNSTANCIAS. CLASIFICACION DE CONTRATOS PREPARATORIOS. 1. CONTRATOS PREPARATORIOS NOMINADOS E INNOMIDADOS:

NOMIDADOS: ejemplo. reglamentados.

1554,

contrato

de

promesa,

estn

expresamente

INNMOMINADOS: no estn regulados expresamente : contrato de opcin

2. GENERALES Y ESPECIALES.

GENERALES: si me sirve para generar un estado de derecho para la celebracin de cualquier otro contrato, ejemplo: promesa de celebrar un contrato.

ESPECIALES: solamente sirven para generar un estado preliminar y necesario de determinados contratos definitivos, ejemplo: clausula compromisoria para celebrar un contrato de compromiso.

Segunda clase 17.03.10 Contrato de promesa de celebrar un contrato. Diversas denominaciones se han dado a este contrato, como promesa, pre contrato. Pero la denominacin que mejor describe al contrato es el titulo ya expresado. Porque no es cualquier promesa, sino que es la promesa de celebrar un contrato. No de hacer una cosa como construir o demoler, es la de hacer algo especifico como la de celebrar un contrato Concepto: 4

Es un contrato preparatorio por el cual las partes se obligan a celebrar en el futuro un contrato, y que como no se ha celebrado aun, se obligan a celebrarlo porque de momento no pueden o no quieren celebrarlo. Esta promesa de celebrar un contrato tiene al menos en Chile indiscutidamente la calidad de contrato. Por qu se podra poner en duda la naturaleza jurdica? Porque independiente de la regulacin, importa la obligacin que asumen las partes de celebrar un contrato y desde ese punto de vista podra no ser un contrato. Pero, en chile es INDISCUTIDA la naturaleza jurdica CONTRACTUAL. La promesa de celebrar un contrato no es ms que un contrato. Y como contrato que es la promesa de celebrar un contrato tiene: Caractersticas fundamentales: 1. Es un contrato preparatorio. Es el ms popular o comn de todos. Con la particularidad de que reconoce un objeto, una finalidad especfica, la cual es de generar la obligacin de celebrar un contrato justo. Obligacin que solo queda perfecta si, y solo si se cumplen copulativamente todas las condiciones que establece el art. 1554 del CC. Es preparatorio porque obedece al concepto de contrato preparatorio. Las partes no ven satisfechos sus intereses econmicos jurdicos que normalmente llevan implcito los contratos definitivos. Si no, solo pretenden preparar la celebracin del contrato definitivo. Y se prepara COMPROMETIENDOSE a su celebracin, se busca asegurar la celebracin del contrato. (A diferencia del contrato de mandato que busca asegurar que si yo no estoy alguien pueda celebrar el contrato) 2. Es un contrato tpico o nominado. Tiene regulacin expresa en el CC en el art. 1554 que establece las condiciones de validez del contrato de promesa, unido al art. 1553, pero esta referencia es casi indirecta porque la principal obligacin que genera el contrato de promesa es de celebrar un contrato y esa obligacin es de hacer, y como tal se rige en su exigibilidad por el art. 1553 que se refiere en trminos generales a todas las obligaciones de hacer. 3. Es un contrato general. En el sentido de que es apto para establecer o generar la obligacin de celebrar cualquier contrato futuro. Incluso para la proyeccin de un numero irrestricto de contratos. Inclusive puede servir de antesala para celebrar contratos innominados. 4. Es un contrato principal. Esto significa que para nacer a la vida jurdica y producir sus efectos no requiere de la celebracin de otro contrato. A diferencia del contrato accesorio y del contrato dependiente. 5

El contrato accesorio requiere de uno principal al cual acceder mediante una obligacin especifica, cual es asegurar la obligacin que genera el contrato principal. Subsiste por si solo aun cuando se cumple a travs de la celebracin del contrato prometido. Pero solo se cumple a travs de la celebracin del contrato prometido, de forma tal que la falta de celebracin del contrato prometido no interfiere ni en el nacimiento ni en la produccin de sus efectos, sino que solo depende del cumplimiento de los requisitos de existencia de validez y existencia de todos los contratos y del cumplimiento de los requisitos y condiciones de validez que establece el art. 1554. 5. Es un contrato solemne. La solemnidad, constituye una FORMA ESPECIAL en que debe manifestarse la voluntad o consentimiento. El consentimiento necesario para formar el contrato de promesa, debe manifestarse en una forma especial, y esto de acuerdo al art. 1554 n1, es decir por escrito. Y esto hace que el contrato de promesa sea solemne. Y el contrato de promesa es SIEMPRE SOLEMNE sea que el contrato prometido sea consensual, real o solemne. Basta la simple escrituracin (privada), aunque el contrato prometido deba celebrarse por escritura pblica. Esto, puesto que el art. 1554 n1 el legislador solo hace mencin a escrituracin sin distinguir. Y adems el art. 1554 n4 posterga las solemnidades. Es tan valido el contrato de promesa que conste en escritura pblica o privada, sea firmado o no ante notario pblico. 6. Es un contrato sujeto a modalidades legales. Haciendo excepcin a la regla general, la modalidad adquiere el carcter de esencial dentro del contrato de promesa. Lo que hace que el acto sea puro o simple o sujeto a modalidad, depende de la obligacin que el contrato genera. Modalidad en sentido amplio: es cualquier elemento que viene a alterar la estructura normal de la obligacin o sus efectos. Ejemplo: solidaridad. La modalidad en sentido estricto: se refiere a la alteracin de una parte especfica de la obligacin. Cualquier elemento que viene a alterar solo sus efectos. Ejemplo: un plazo o una condicin, que fije la poca en que se celebre el contrato prometido. Tiene ms gracia la condicin, puesto que no cualquier condicin fija la poca o fecha, y habr que estar a los plazos mximos que establecen las condiciones. Tambin puede constituir un elemento accidental y el tradicional ejemplo como modalidad de elemento accidental, es la condicin resolutoria tacita que se entiende incorporada en todo contrato bilateral. 6

El carcter de acto sujeto a modalidad, a veces viene impuesta por la ley, es decir viene exigida, y en ese caso la modalidad pasa de ser un elemento accidental, a ser de la esencia. 7. Es un contrato Uni o bilateral. Se trata de generar obligaciones reciprocas o solo una parte se grava en beneficio de la otra? El contrato de promesa es siempre bilateral, y para su perfeccionamiento requiere de la concurrencia de la voluntad de ambas partes. Por tanto la unilateralidad o bilateralidad, descansa en que ambas partes asuman la obligacin de un contrato futuro o si es posible que una de ellas asuma la obligacin de celebrar el contrato futuro, y esto ha sido debatido y controvertido por la doctrina. a. Es posible que estemos frente a un contrato de promesa bilateral que a su vez, sea celebrar un contrato bilateral, en tal caso ambas partes tienen la obligacin de celebrar un contrato bilateral que a su vez generar obligaciones reciprocas para ambas partes. Ejemplo: un contra de promesa de celebrar un contrato de compraventa. b. Es posible que nos encontremos frente a un contrato de promesa bilateral, de celebrar un contrato que es unilateral. Ejemplo: un contrato de promesa de celebrar un comodato. En esta situacin ambas partes se obligan en virtud del contrato de promesa de celebrar un contrato futuro por el cual, solo una de las partes asumir obligaciones. Aunque esta situacin es menos frecuente que la primera, nadie discute su validez, es decir nadie discute la validez de un contrato de promesa bilateral de celebrar un contrato unilateral. c. Es posible un contrato de promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral: En este caso, solo una de las partes asume la obligacin de celebrar un contrato que a su vez generar obligaciones para ambas partes. Esta situacin con la siguiente constituida por aquel contrato de promesa unilateral, de celebrar un contrato unilateral, esto es, que virtud del contrato de promesa solo una de las partes asuma la obligacin de celebrar un contrato que a su vez solo generara obligaciones para una de las partes; estas dos situaciones son las discutidas. Histricamente se la ha restado valor a esta promesa, fundndose principalmente en los siguientes argumentos: a. Una de las condiciones de validez del contrato de promesa es que el contrato prometido, se especifique de tal forma que solo reste la tradicin o el cumplimiento de las solemnidades para que sea perfecto. (Omisin de la exigencia prescrita en el art. 1554 n4.) 7

Se sostiene que tal especificacin debe incluir la voluntad de las partes en orden asumir las obligaciones que el contrato prometido generar. Ejemplo: Es necesario que dentro de la promesa se genere y exprese la obligacin de celebrar el contrato de compraventa por amabas partes para dar cumplimiento a la exigencia del 1554 n4. En la promesa unilateral de contrato bilateral, la voluntad del contratante que no se obliga no figurara. b. Se recurra a los requisitos generales de los contratos. Si ha virtud de un contrato de promesa se genera la obligacin de celebrar un contrato que a su vez generara obligaciones para amabas partes es preciso conforme a las condiciones y requisitos generales de contratacin, es necesario que en ese contrato de promesa concurran ambas voluntades, las mismas voluntades que con posterioridad sern necesarias para perfeccionar el contrato definitivo o prometido. De forma tal que si falta alguna de estas voluntades se incumplen los requisitos generales de los contratos. En virtud de la normativa general exijo la concurrencia de ambas voluntades. c. Si solo una de las partes asume la obligacin de celebrar un contrato bilateral. En el supuesto que el contrato prometido es siempre un acto jurdico bilateral la celebracin en este caso de aquel acto jurdico bilateral prometido dependera de la sola y mera de la voluntad del solo y mero arbitrio de la parte que no asume obligacin alguna. Por lo que esa obligacin sera nula en virtud del art. 1553. Esto hoy en da no es as, ya que se han establecido contraargumentos, fundndose en la plena independencia y autonoma que existe entre el contrato de promesa y el contrato prometido, de forma tal que la circunstancia de que en el contrato de promesa solo una de las partes asuma la obligacin de celebrar el contrato prometido, dice relacin ms bien con la posibilidad de exigir la celebracin del contrato prometido ms que con la validez y eficacia del contrato de promesa. Es decir, si solo una de las partes asume la obligacin de celebrar el contrato prometido, no afecta la validez sino que solo la posibilidad de hacerlo exigible. 8. Es un contrato gratuito u oneroso La doctrina piensa que para calificar al contrato de promesa de gratuito u oneroso, hay que estar a la naturaleza jurdica del contrato prometido, en trminos tales que si el contrato prometido es gratuito, el contrato de promesa de celebrar ese contrato es gratuito. Si el contrato prometido es oneroso, se dice que el contrato de promesa ser oneroso. Sin embargo el mismo principio de independencia y autonoma que se le adjudica al contrato de promesa impide que se recurra al contrato prometido para calificar al contrato 8

de promesa de gratuito u oneroso, por lo que en esta calificacin hay que atenerse solo al contrato de promesa y al momento de su celebracin. As si al momento de celebrar el contrato de promesa de celebrar un contrato, este contrato de promesa genera beneficio para ambas partes es oneroso, y si al momento de celebrar el contrato de promesa genera solo beneficio para una de las partes deber ser calificado como gratuito. A propsito de las caractersticas: Conviene reparar en el carcter de las normas que regulan el contrato de promesa, esto a propsito del encabezado del Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes Esta redaccin que dio el cdigo, hizo interpretar a Alessandri que las normas que regulan la promesa, tienen el doble carcter de ser excepcionales y adems prohibitivas. Excepcionales en cuanto a que por regla general, la promesa de celebrar un contrato no genera obligacin alguna, de manera que cuando se establece su eficacia se hace en forma excepcional y la importancia de calificar esta norma como tal, radica en su interpretacin, ya que deber ser interpretado restrictivamente y no permitira aplicacin analgica. Prohibitivas porque no podra celebrarse el contrato de promesa de celebrar un contrato, si no cumplimiento con todas y cada una de las condiciones que establece el art. 1554. De forma tal, el contrato ser nulo sino cumple con alguna de estas circunstancias.

Sin embargo fueyo, dio a esta disposicin otra lectura: La redaccin que el legislador dio al art. 1554, da cuenta solo de su intencin de resaltar que para que tenga valor el contrato de promesa deben cumplirse todas y cada una de las circunstancias establecidas en esta disposicin. Estas condiciones que establece el 1554, analgicamente hablando no difieren de normas que se establecen de otros contratos ejemplo precio y cosa. En otras palabras es que deben darse todas estn condiciones, y copulativamente. De manera que el art. 1554 no es de carcter excepcional, simplemente establece las condiciones de validez especiales que debe concurrir para la eficacia del contrato de promesa. En cuanto al carcter prohibitivo de sus normas, Fueyo seala que las normas de dio articulo son imperativas, en cuanto a que permiten la celebracin de un contrato de promesa valido cumpliendo lo que dispone el 1554. Requisitos del contrato de promesa 9

Requisitos que se encuentran en el art. 1554, en trminos tales que de no cumplirse con los requisitos de validez 1554, la falta de uno de ellos hace perder la eficacia del contrato de promesa. Tercera clase 24.03.10 Lunes 22 no hubo clases. Requisitos esenciales o estructurales del contrato de promesa. Las condiciones que establece el art. 1554 respecto de la validez del contrato de promesa son elementos esenciales, aquellos sin los cuales el contrato no produce efectos o degenera en otro distinto, todas estas condiciones del art. Deben cumplirse copulativamente, puesto que la sola falta de uno de ellos acarrea la ineficacia del contrato de promesa. 1. Que la promesa conste por escrito. Art. 1554 n1 La escrituracin en este caso, se refiere a una exigencia relacionada con la forma de manifestar el consentimiento en el contrato de promesa para que este puede llegar a perfeccionarse, de forma tal que la sola manifestacin de este consentimiento es insuficiente para que el contrato de promesa se perfeccione es necesario que esta manifestacin de este consentimiento conste por escrito. As la escrituracin pasa a ser un requisito externo del contrato de promesa establecido por la ley para el valor del acto en consideracin a su naturaleza y eso no es otra cosa que una SOLEMNIDAD. Es decir, es un contrato solemne, y solemnidad consiste en la escrituracin. Y el contrato de promesa es un contrato solemne sea cual fuere la naturaleza jurdica del contrato prometido, es decir, sea que el contrato prometido sea solemne, sea consensual o sea real. Cualquiera sea la solemnidad que se exija para el perfeccionamiento del contrato prometido. Si para el perfeccionamiento del contrato prometido se exige escritura pblica, esta solemnidad del contrato prometido no contamino al contrato de promesa, que para su validez bastar que conste por escrito. Desde luego porque el art. 1554 n 1: a. solo habla de escrituracin sin distinguir, entre escritura pblica escritura privada, y adems siendo las solemnidades la excepciones deben interpretarse restrictivamente. b. Adems expresamente el art. 1554, deja el cumplimiento de las solemnidades del contrato prometido para ser cumplidas al tiempo de su celebracin c. Y por ltimo, porque el contrato de promesa es autnomo del contrato prometido. As la escrituracin del que exige el art. 1554 n1 constituye desde una primera perspectiva una solemnidad que no se ve alterada por las solemnidades que deban cumplirse para la celebracin del contrato prometido. 10

Adems de constituir una solemnidad de acuerdo al art. 1708 esta celebracin es la nica forma de acreditar la existencia del contrato de promesa en juicio. No pudiendo hacerlo a travs de testigos, salvo que exista algn principio de prueba por escrito. Si el contrato de promesa contiene la promesa de entregar una cosa de ms de 2 UTM, en ese caso cae en el art. 1708 y sus limitaciones. 2. Que el contrato prometido NO sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Art. 1554 n2 El problema que se presenta con este requisito establecido en el art. 1554 n2 es un problema interpretativo y particularmente Qu extensin le vamos a dar a la palabra ineficacia? Que deber entenderse por contratos que las leyes declaran ineficaces? Doctrinariamente: se habla que ineficacia son todos aquellos motivos por los cuales el acto jurdico no tiene o deja de tener efectos jurdicos. Ejemplo: dentro de las causales de ineficacia se estudia la revocacin. Ineficacia sentido amplio: todos aquellos motivos por los cuales un acto jurdico deja de tener sus efectos jurdicos. Causales de ineficacia en sentido restrictivo: se limitan solamente a la inexistencia y nulidad. Qu extensin le vamos a dar a la palabra ineficacia? 1. Una primera postura seala que al hablar el art. 1554 n2 se refiere a todos aquellos contratos que al momento de celebrar el contrato de promesa son nulos. De forma tal que si el contrato prometido por cualquier causa o motivo nulo, o anulable el contrato de promesa por el cual se asume la obligacin de celebrarlo es igualmente nulo, ya no por un problema de comunicabilidad del contrato promesa y el contrato prometido, sino por establecerlo as el art. 1554 n2. 2. Sin embargo, la interpretacin ms ACERTADA que se ha dado a esta exigencia del art. 1554 n2, es aquella por la cual se considera que esta exigencia solo se refiere a contratos definitivamente PROHIBIDOS por la ley. Si el contrato prometido es aquellos cuya celebracin la ley prohbe, el contrato de promesa adolecera de objeto ilcito. Ejemplo: compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. Compraventa de una cosa incomerciable. La verdad es que la interpretacin que se le d al art. 1554 y la extensin que de ella resulte no deja de tener importante aplicacin prctica frente a ciertas situaciones que pudisemos calificar de dudosas: 1) Por ejemplo: si sobre la cosa que ser objeto del contrato prometido cuya celebracin se asume por el contrato de promesa, existe o recae alguna medida de prohibicin legal o judicial de celebrar actos o contratos o se encuentra embargada, 11

solo siguiendo la segunda de las interpretaciones es posible aceptar que el contrato de promesa relativo a ese contrato es vlido. Aqu juegan dos disposiciones, ejemplo: estamos frente a un inmuebles que esta embargado, el dueo quiere venderlo para pagar la deuda y levantar el embargo y quedarse con el resto del dinero, pero si podra hacerlo con el consentimiento del acreedor o del juez, y celebra con el posible comprados un contrato de promesa, la validez de ese contrato de promesa podra ser analizada por el art. 1554 n2 pero tambin el art. 1464, podramos llegar a la conclusin que de acuerdo al art. 1464 ese contrato de promesa es perfectamente validos, porque el contrato de promesa no tiene por objeto la cosa por la cual recae el embargo, por lo tanto no tiene aplicacin el art. 1554 2) Otra situacin que podra levantar duda es la celebracin de contrato de promesa de celebrar un contrato que tenga por objeto vender una cosa ajena. Si analizamos eso bajo la luz del art. 1554 n2, podramos llegar la conclusin que el contrato cuando se refiere a cosa ajena es vlido, y por tanto es eficaz, y no caera dentro del supuesto del art. 1554 n2, es decir porque cumple con los requisitos que dicho artculo dispone. Ahora este supuesto se puede analizar bajo la luz de las normas generales, y decir que como el objeto del contrato de promesa es la celebracin del contrato prometido y no la cosa que es objeto del contrato prometido, no estamos aqu frente a un contrato de cosa ajena. Explicacin nuevamente: Si yo sostengo que el art. 1554 n2 solo se refiere a aquellos contratos prohibidos por la ley, cuando por aplicacin del 1464 cuando el contrato promedito es nulo ello no afectara el contrato de promesa. 3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato art. 1554 n3 Se ha criticado esta disposicin por la utilizacin de la palabra poca debiera referirse a la fecha y no a la poca. De acuerdo a este artculo el contrato de promesa de celebrar un contrato por ley exige para su validez la incorporacin de una modalidad, que en este caso deja de ser un elemento accidental y pasa a ser un elemento esencial. Problemtica: Debe contener una condicin o un plazo, y no cualquiera, una condicin o un plazo que FIJE la poca de celebracin del contrato prometido, y esta ltima circunstancia es que a propsito de la condicin genera una primera problemtica. I. Toda condicin es capaz de fijar la poca de celebrar el contrato? La condicin es un hecho futuro e incierto del cual pende el nacimiento o extincin de un derecho.

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Pero toda condicin puede ser determinada o indeterminada, la condicin, es decir este hecho futuro e incierto, es determinad cuando para el evento que ocurra el hecho se sabe cundo. Ante la eventualidad de producirse el hecho y no se sabe cundo, es indeterminado. En la determinacin e indeterminacin la condicin no deja de ser incierta, la incertidumbre dice relacin con que no se sabe si el hecho ocurrir o no, pero si ocurre se sabe cundo.

Posturas: a. Solo la condicin determinada cumple la exigencia del art. 1554 n3 porque solo ella es capaz de producirse, de fijar la poca del contrato prometido, porque si bien la condicin es un hecho futuro e incierto, siendo determinada par el evento que ocurra se sabe cundo. Pero siendo la condicin indeterminada no cumple con el art. 1554 n3, por tanto no es posible fijar la poca del contrato prometido. b. Ambas condiciones, determinada como indeterminada, sirven para fijar la poca del contrato prometido y cumplen con el requisito del art. 1554 n3. Con respecto a la CONDICIN INDETERMINDA si bien es cierto que de ocurrir el hecho no se sabe cuando, por aplicacin de las normas generales, la condicin debe cumplirse de un plazo determinado, de un plazo mximo, por lo tanto, estas normas de aplicacin general que determinan el plazo mximo dentro del cual la condicin debe cumplirse hacen que aun esta condicin aun indeterminada sea capaz de fijar la fecha de celebracin del contrato prometido. Para establecer el plazo mximo dentro del cual deben cumplirse las condiciones, si no se ha establecido, se debe concurrir a la norma general, y se produce una fuerte discusin. Con anterioridad el cdigo mantena una uniformidad en relacin a los plazos de prescripcin, y al plazo establecido en el art. 739, eran de 15 aos, sin embargo, la ley 16.952 redujo estos plazos, pero los redujo en forma diferenciada, los plazos de prescripcin los redujo de 15 a 10, pero el plazo del art. 739 lo redujo de 15 a 5 aos, y entonces produjo artificialmente una diferencia que antes no exista. Este artculo 739 que estaba establecido solo para la propiedad fiduciaria se le daba por la doctrina una aplicacin general y por lo tanto coincida con los plazos de condicin, y por tanto en ese tiempo se deca que el plazo de la condicin era de 15 aos. Posturas: a. Para algunos, despus de esa diferenciacin, el art. 739 sigue teniendo aplicacin general. De manera que el plazo dispuesto hoy en da en el art. 739 es aplicable para toda condicin.

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b. Pero para otros despus de la ley 16.952, y no podemos darla aplicacin general al art. 739, y ese solo tendr aplicacin como plazo mximo para la propiedad fiduciaria, y para el resto de las condiciones ser de 10 aos. II. Se genera una segunda problemtica a propsito del plazo. Es un hecho futuro incierto. Este plazo puede ser, suspensivo o extintivo. *El plazo suspensivo es aquel hecho futuro e incierto del cual depende la exigibilidad de un derecho. *El plazo extintivo: hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho.

Posturas: i. Para algunos:

El plazo suspensivo: solo produce el efecto de fijar la fecha de un contrato prometido, porque a partir de l y la verificacin de su cumplimiento nacera el derecho de las partes para exigir la celebracin del contrato prometido. En cambio el plazo extintivo: NO servira para fijar una fecha de contrato prometido, por cuanto solo es posible exigir el cumplimiento de la obligacin mientras el plazo este pendiente, ya que cumplido el plazo extintivo se extingue el derecho. Y como la celebracin del contrato prometido no puede exigirse antes de la fecha fijada se hace imposible porque cuando llegue la fecha se h extinguido el derechos. ii. Tesis mayoritaria: ambos plazos tienen el efecto de fijar la fecha del contrato definitivo.

No es irrelevante estar en presencia de un plazo suspensivo o uno extintivo, y no es irrelevante por: 1) En cuanto a la exigibilidad de la obligacin. La situacin vara si estamos en presencia de un plazo: Suspensivo: la obligacin solo podr exigirse una vez cumplido el plazo. Extintivo: la obligacin solo puede exigirse pendiente el plazo, porque cumplido se extingue el derecho.

2) Respecto de la constitucin en mora. Si estamos en presencia de un plazo suspensivo, el deudor se entiende constituido en mora por el solo vencimiento del plazo. Si el plazo es extintivo hay dos opiniones: El solo vencimiento del plazo extintivo produce automticamente la mora del deudor 14

Frente a un plazo extintivo ser necesario un requerimiento judicial para constituir al deudor en mora.

4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Qu grado de especificacin del contrato prometido exige el art. 1554 n4? Posturas: 1) Especificacin equivale a identificacin completa, y en sta se incluye incluso el consentimiento de las partes que se exige para el contrato prometido. El contrato de promesa debe contener no sola las clausulas esenciales del contrato prometido, sino que debe identificarse con este, y debe incluir el consentimiento que la ley exige para el contrato prometido. 2) La identificacin es mxima pero NO plena. Eso quiere decir que se cumple con esta exigencia cuando en el contrato de promesa se contiene todas las clausulas del contrato prometido de manera que la especificacin del contrato prometido se refiere a la identificacin del contrato de promesa por el contrato prometido en lo que a su clausulado se refiere pudiendo solo omitir las circunstancias que establece el art. 1554 n4. 3) Tesis mayoritaria y seguida por la jurisprudencia mayoritaria, que advierte que la exigencia de dicho artculo debe darse por cumplida cuando el contrato de promesa contenga las clausulas esenciales del contrato prometido, de manera que la especificacin del contrato prometido dice relacin con la identificacin de su clausulado esencial, que hace el contrato sea calificado de compraventa y no de arriendo. Mientras mayor sea la identificacin menos inconvenientes se darn al momento de celebrar el contrato prometido, el contrato de promesa solo genera la obligacin de celebrar un contrato prometido. Efectos del contrato de promesa. Cuando hablamos de efectos hablamos de los derechos y obligaciones. La obligacin que genera el contrato de promesa es la de CELEBRAR EL CONTRATO PROMETIDO. Caractersticas: 1. Es una obligacin de hacer y como tal solo clasificable de mueble, aun cuando el objeto del contrato prometido sea inmueble 2. es indivisible, tanto del punto de vista activo como pasivo. 3. Es transmisible, es transferible 4. Es prescriptible de la forma general 3 aos ejecutiva y 5 aos ordinaria. 15

Art. 1553 De las tres alternativas que da el art. 1553 al acreedor frente al incumplimiento del deudor solo podrn hacerse efectivas el numero uno y el tres, no podra el acreedor tratndose de un contrato de promesa solicitar que se le autorice a l mismo para hacer ejecutar el hecho a expensas de un tercero, esto no es posible respecto de la obligacin de la promesa de celebrar un contrato. Pero si no hay problema para que el acreedor adems de la indemnizacin de la mora, que se apremie al deudor o la indemnizacin compensatoria. Art. 532 CPC Esta disposicin seala en sntesis que cuando la obligacin de hacer consista en la suscripcin de un instrumento, proceder a escribirlo el juez en representacin del deudor. Es posible apropsito del contrato de promesa hechos mano al art. 1489 frente al incumplimiento del deudor? Se genera la duda, porque el art. 1554 inciso final, dice este inciso que habr lugar a lo provenido en el articulo siguiente, como queriendo significar que frente a un contrato de promesa valida solo tendr derecho el acreedor a lo que establece el art. 1553, sin embargo se estima que la aplicacin de este art. Y la referencia que hace el art. 1554, hace de el, no excluye la posibilidad que en un contrato de promesa bilateral la parte diligente pueda recurrir al art. 1489 y pida por ejemplo la resolucin del contrato de promesa. Contrato de opcin. Se inserta dentro de los contratos preparatorios. No hay que olvidar nunca que el contrato de opcin es un contrato, no es una simple oferta que se hace a persona desconocida, es un contrato. Concepto: Es un contrato por el cual una de las partes reconoce a la otra la facultad o derecho que lo habilita para exigir una determinada prestacin, facultad que debe ejercerse dentro de un plazo determinado ya a travs de un plazo propiamente tal o condicin. El ejercicio de este derecho consiste en estar en condiciones de exigir una determinada prestacin. Como contrato que es se EXIGE EL CONSENTIMIENTO de AMBAS PARTES, por un lado ella que se pasa a llamar oferente que es la que reconoce a la otra esta facultad o derecho, y por la otra el beneficiario. Que no es ms que aquel que adquiere esta facultad o derecho para si as lo decide exigir una determinada prestacin. Hay muchos que le dan: autonoma e independencia a este de contrato de opcin, porque si uno analiza las modalidades de este contrato de opcin podra referirse o a generar la facultad de exigir una prestacin cuyo objeto es una obligacin de hacer, caso en el cual estaramos en presencia en la prctica de un contrato de promesa unilateral, o generar la facultad o derecho para exigir una prestacin directamente sin que sea necesaria la suscripcin de algn otro acto o contrato, caso en el cual en la prctica estaramos frente a un contrato definitivo condicional.

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Pero partiendo del reconocimiento de su autonoma jurdica e independencia la problemtica que se genera a propsito del contrato de opcin, y en cuanto a su validez, lo es respecto del contrato de opcin que adopta la modalidad de contrato de promesa unilateral. Y naturalmente sern estas objeciones las mismas que en su oportunidad pusimos a propsito del contrato unilateral. Para algunos el contrato de opcin no sera sino, un contrato de promesa que encontrara su regulacin en el art. 1554 ya analizado.

El contrato de opcin presenta importantes diferencias con la oferta. a. La simple oferta es una declaracin unilateral de voluntad que incluso puede ser retirada unilateralmente por el oferente, antes que sea afectada y que se encuentra regulada en nuestro ordenamiento jurdico por all en el cdigo de comercio a propsito del consentimiento. b. Se diferencia del contrato de opcin ya que exige la concurrencia de la voluntad de ambas partes en el mismo acto, sin perjuicio del beneficiario de ejercer o no el derecho o facultad que se le da. Para algunos el contrato de opcin es un contrato de promesa, dice lvaro puelma, el contrato de opcin no encuentra una regulacin expresa, se encuentra si reconocido en la convencin de Viena de compraventa de mercaderas, igual es legislacin interna al ser ratificado por Chile.

La utilidad prctica del contrato de opcin: Situaciones que requieren por un parte que la seguridad de que la oferta se mantenga en el tiempo, y por la otra la posibilidad de optar por ella. Si alguien hace una simple oferta, puede ser retirada en cualquier momento, de manera que el contrato de opcin presenta la ventaja que para el oferente constituye un compromiso de mantener la oferta durante un cierto tiempo, donde el beneficiario tendr que ejercer dicha facultad, pero se mantiene la libertad del beneficiario de ejercer o no la facultad.

Como no tiene regulacin expresa, no hay mucho ms que decir respecto de l. Si como lvaro Puelma, sostenemos que es un contrato de promesa, se aplica lo estudiado al contrato de promesa. Si es autnomo regir por las reglas generales de principios de contratacin u la autonoma de la voluntad. Respecto de sus efectos: 1. Generar una opcin relativa a elegir a una prestacin determinada y estar condicin de elegirla. en 17

2. Un contrato de promesa unilateral. Si dentro del contrato de CV, se le da la opcin para que dentro de cierto plazo elija exigir lo no la prestacin que le es propia que es la cosa que compra, para algunos ser el contrato de opcin, para otros el contrato de compraventa condicional.

CLAUSULA COMPROMISORIA. Es un contrato, por el cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos sean presenten o futuros, al conocimiento de la jurisdiccin ordinaria, y lo someten a la jurisdiccin arbitral obligndose a nombrar rbitros en un acto posterior Diferencia con el contrato de compromiso: a. Sirve de contrato preparatorio al contrato de compromiso. Pero en este contrato de compromiso las partes designan directamente el rbitro, para la resolucin de conflictos litigiosos ya sean presentes o futuros. b. Al compromiso se refieren los artculos, 639, 641 y 653 del CPC, y de la clausula compromisoria los art. --A pesar de estas diferencias legislativas, no hay una definicin legal de estas instituciones, solo tradicionalmente se las diferencia por LA FALTA DE DESIGNACION DE ARBITRO QUE presenta la clausula compromisoria respecto del compromiso. Pero, han nacido nuevos puntos de diferenciacin: 1. El compromiso se referira solo a conflictos litigiosos presentes o al menos ya nacidos, y que la clausula compromisoria se referira a conflictos futuros. As de esta forma sera: COMPROMISO aquella en que las partes designan el rbitro y determinan claramente el asunto sometido a su jurisdiccin. CLAUSULA COMPROMISORIA en que sin designarse la persona del rbitro se someten a la jurisdiccin de conflictos futuros. *El compromiso seria mas acotado. 2. En el COMPROMISO, las partes manifestaran su intencin de que un rbitro determinado resolviera un conflicto. En la CLAUSUALA COMPROMISORIA las partes manifestaras su intencin de sustraer el conocimiento de este conflicto de la justicia ordinaria y entregarlo al conocimiento de la jurisprudencia arbitral. Naturaleza jurdica. 18

Presentara un doble aspecto, constituira una: Convencin civil por la cual las partes someten la resolucin Producira importantes efectos procesales tan importantes que en virtud solo de este acuerdo entre las partes se derogara la jurisdiccin ordinaria en lo referente al conocimiento de estos conflictos. Requisitos: Debe cumplir con los requisitos comunes a todo contrato y adems los propios del contrato de compromiso, los requisitos del contrato de compromiso se deben estudiar a propsito del d procesal. 1. En materia de consentimiento Y en razn del efecto relativo que producir esta convencin civil, tambin en el mbito procesal debern concurrir con su voluntad a la formacin de esta clausula compromisoria todas las personas interesadas en el litigio haciendo presente que de acuerdo al rt. 7 del CC la facultad de comprometer que exige mencin expresa. Si por cualquier motivo se omite alguno de los interesados en el litigio le ser inoponible y nada impedir a este interesa omitido recurrir a la justicia ordinaria. 2. En cuanto a la capacidad: Ambos, requieren por parte de los que los suscriben facultad para dispones de los objetos que se someten al arbitraje. 3. En cuanto al objeto: El objeto de la clusula compromisoria y compromiso, es someter el conocimiento y decisin de un asunto litigioso a la jurisdiccin arbitraria. Incluso respecto de conflictos futuros y eventuales, la LIMITACION que reconoce el OBJETO DE ESTE CONTRATO es determinados asuntos que no pueden ser sustrados de la jurisdiccin ordinaria, y no pueden llegar a ser objetos de la jurisdiccin arbitraria, pero tambin se reconocen algunos objetos litigiosos que solo pueden ser resueltos por la jurisdiccin arbitraria. 4. Causa lcita. La causa es el motivo que lleva a la celebracin de esta clausula y esa es obtener que efectivamente la decisin del asunto controvertido sea sometido a la jurisdiccin arbitral, de manera de obtener de esta jurisdiccin una sentencia que resuelva el conflicto. 5. Solemnidades. La nica diferencia es que la clausula compromisoria es un contrato consensual, independiente de las dificultades que existan al momento de probar dicha clausula. En cambio el compromiso debe constar por escrito y las partes dan cuenta de un asunto litigioso determinado y que someten a la decisin de un rbitro y al afecto designan en el mismo acto, y todo ello debe constar por escrito. 19

6. Contenido. La clusula compromisoria deber contener a lo menos la individualizacin de las partes. Adems de la expresin de la voluntad de ellas de someter el asunto litigioso a la jurisdiccin arbitral y finalmente la determinacin del asunto litigioso. Basta una determinacin genrica. Si estamos frente a un compromiso la determinacin deber ser ESPECFICA. La clusula compromisoria no debe contener la designacin de un rbitro en particular, puesto que en ese caso pasara a ser un contrato de compromiso. Clausulas de la naturaleza: Se reconocen algunas clusulas incorporadas en este contrato, as por ejemplo: si nada dicen los contratantes se entender que los rbitros designados tendrn la calidad de rbitros de derecho, es decir debern someterse tan en cuanto al procedimiento como a la resolucin de las normas vigentes del ordenamiento jurdico. Si nada dicen las partes, el juicio se sigue en el lugar del nombramiento. Si nada dicen las partes, el juez rbitro tendr el plazo de dos aos para cumplir con el encargo.

Sin perjuicio las partes podrn incluir otras clusulas a modo de accidentales: como el lugar, y el plazo dentro del cual debe cumplirse el encargo. Ponerse de acuerdo a las normas que respectan del procedimiento, renunciar anticipadamente a los recursos.

Efectos: Todos derivan de un efecto principal el cual es; SOMETER EL ASUNTO LITIGIOSO A JURISDICCIN ARBITRAL y derogarlo de la justicia ordinaria. La clausula, tiene la obligacin de las partes de designar el rbitro del juez que deber conocer y resolver el asunto litigioso.

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Cuarta clase: 29.03.10 La compraventa Art 1793, lo define y reglamenta. Concepto: Este contrato con otros contratos es uno de los de mayor importancia dentro del trfico jurdico econmico. Art 1793 define compraventa como: aquel en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. La precisin en cuanto a la terminologa utilizada por el cdigo civil es de suma importancia. Caractersticas de la compraventa como contrato: 1. Es un contrato bilateral:

Genera obligacin para ambas partes:

Vendedor tiene como obligacin principal; dar la cosa.

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Comprador tiene como obligacin principal; pagar la cosa en dinero, lo que constituye el precio.

Frente a las obligaciones principales hay otras que se vern ms adelante.

2. Es un contrato oneroso:

Es un contrato que reporta utilidad para ambas partes. La utilidad est representada en:

Vendedor: es la utilidad de sustituir una cosa por dinero, con mayor poder de cambio. Comprador: hacerse de una cosa que por lo general necesita.

a. Es conmutativo: equivalentes.

las prestaciones de las partes se miran

por las partes como

La obligacin que asume una de las partes es considerada como equivalente a la obligacin que asume la otra. Esto no significa que la compraventa no pueda tener un carcter aleatorio.

b. Aleatorio: es cuando el contrato recae sobre cosa futura que no existe pero se espera que exista apareciendo que se ha comprado la suerte, porque la regla general es que la compraventa sea condicional no aleatoria.

3. Es un contrato principal.

No es accesorio ni dependiente de otro subsiste en la vida jurdica sin necesidad de otro contrato acceda o de cuya celebracin dependa.

4. Es un contrato consensual.

Es la regla general, se perfecciona por la mera manifestacin de voluntad de las partes que tratndose de actos jurdicos bilaterales se denomina consentimiento.

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 Otra caracterstica de la compraventa es que es adems un ttulo translaticio de dominio.

TITULO TRANSLATICIO DE DOMINIO: Es un acto que por su naturaleza sirve para transferir el dominio o constituir algn otro derecho real, es una verdadera aptitud que le atribuye la ley al acto jurdico, en este caso a la compraventa.

Este cumple un rol importante en la adquisicin del dominio y en general de cualquier otro derecho real.

Sirve de antecedente jurdico para que pueda tener lugar luego el modo de adquirir, de suerte que la unin de ambas instituciones el titulo mas el modo hace posible la adquisicin del dominio o de cualquier otro derecho real.

Efectos de la compraventa:

Vendedor: no asume la obligacin de hacer al comprador dueo de la cosa vendida, simplemente asume la obligacin de dar lo que importa una entrega jurdica y material.

Entrega jurdica: se cumple haciendo al comprador la tradicin de la cosa vendida, tradicin que se efecta dependiendo de la naturaleza de la cosa objeto de la compraventa de acuerdo al art 684 o 686.

Entrega material: se cumplir poniendo la cosa a disposicin del comprador. En muchas oportunidades la entrega jurdica coincide con la entrega material. Hay veces que la entrega jurdica se hace a travs de actos jurdicos distintos, como la entrega de inmuebles.

Elementos de la compraventa:

Si bien tradicionalmente se han considerado como elementos tradicional de la compraventa LA COSA Y EL PRECIO, segn el profe hay que agregar EL CONSENTIMIENTO. (Hay que saber los requisitos de todo contrato bilateral, objeto etc)

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I.

EL CONSENTIMIENTO.

La regla general es que el contrato es consensual, es decir, que se perfecciona por el solo acuerdo de palabras.

La manifestacin de voluntad de las partes en orden a los elementos esenciales del contrato de compraventa requiere nicamente que sea expresada sin que en esa expresin se deban cumplir formalidades que la ley establece en razn de la naturaleza del acto. La manifestacin de voluntad est desprovista de toda solemnidad, pero siempre referida a los elementos esenciales del contrato de CV que son:

Cosa Precio. Naturaleza del contrato.

La manifestacin de voluntad est desprovista de toda solemnidad, pero debe recaer para que pueda llegar a formar la compraventa, sobre cosa, precio y naturaleza.

Naturalmente que obsta a este consentimiento el ERROR que cualquiera de las partes puede padecer respecto de la cosa, error que puede recaer en la identidad de la cosa especifica ya en su sustancia o calidad.

El error se da cuando una parte entiende que es ese auto y la otra que es este otro auto, es un erro en la identidad que impide que se forme el consentimiento, es el error obstculo.

El error que recae en la sustancia es un error sustancial, no impide la formacin del consentimiento, solo obsta o impide la formacin del consentimiento necesario para la formacin del contrato de cv el erro en la cosa especfica.

Los dems errores no obstan a la formacin del consentimiento, no impiden que la cv nazca a la vida jurdica pero sujetan a un vicio a un posible vicio, del consentimiento dependiendo de la identidad y calidad que presente ese error en la sustancia o calidad de la cosa. 24

1. CONSENTIMIENTO EN EL PRECIO.

Ambas partes deben entender que:

1) el contrato de compraventa respecto del cual se forma el consentimiento genera la obligacin de pagar un precio.

2)

Pero adems ambas partes deben entender como precio el mismo, el vendedor debe entender que el precio de venta que le comprador entiende como precio de compra.

2. CONSENTIMIENTO EN LA VENTA.

El consentimiento que debe recaer sobre la cosa, permite que ambas partes estn de acuerdo, en el objeto de la compraventa, de forma tal que ambos entiendan que una misma cosa, es la que ser objeto de la compraventa.

3. CONSENTIMIENTO EN LA NATURALEZA DEL CONTRATO.

Ambas partes deben entender que lo que se est celebrando es un contrato de compraventa.

Obsta a este consentimiento, el error que es el error esencial el que recae en la cosa especifica y en la naturaleza del acto o contrato de que se trata, este error obstar a la formacin del consentimiento y tratndose de la compraventa, de forma que una dice que es compraventa y la otra arrendamiento no hay consentimiento necesario para estar ante un contrato de compraventa.

a. Consentimiento en ventas forzadas.

Estas son las que se hacen por el ministerio de la justicia y en pblica subasta. 25

Podra pensarse que no hay consentimiento del vendedor necesario para formar esta compraventa que aun forzada se le reconoce la aptitud legal para transferir el dominio, art 671.

En el art 671 el juez acta como representante legal del tradente. Jurdicamente se explica el art 671 en la circunstancia que toda persona al contratar con otra afecta todo su patrimonio al cumplimiento de las obligaciones que genera ese contrato a virtud del efecto que deriva del derecho de garanta general.

Si toda persona al momento de contratar afecta su patrimonio esta consintiendo en el caso que incumpla sus obligaciones contractuales su acreedor pueda echar mano a estos bienes y obtener por esa va forzada el cumplimiento de esa obligacin sea en naturaleza o en equivalencia.

Forma en que se puede expresar el consentimiento:

El consentimiento que debe recaer en la COSA, PRECIO Y NATURALEZA DEL CONTRATO, puede ser desprovisto de toda solemnidad, NO es necesario que el consentimiento sea expresado mediante solemnidades basta su sola y MERA MANIFESTACION.

Solemnidades de la compraventa: Son excepcionales se debe interpretar restrictivamente y no admiten interpretacin analgica, solo en ciertos casos y solo en ellos el legislador exige en la manifestacin de este consentimiento que se exprese de alguna de las formas que establece la ley, que son las solemnidades.

Clasificacin de las solemnidades a que pudiere estar afecta la manifestacin del consentimiento en la compraventa.

1. Solemnidades legales.

Ordinarias: Dentro de la compraventa estn establecidas en razn de la naturaleza del objeto de la compraventa.

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En razn de la naturaleza del objeto de la compraventa es que la ley establece algunas solemnidades esto es la exigencia de que el consentimiento sea expresado bajo ciertas formas, y consiste en la escritura pblica.

Escritura pblica: como solemnidad exigida por la ley en razn de la naturaleza para el valor del acto es un requisito necesario de cumplir para que el acto pueda llegar a perfeccionarse, ciertas compraventas en razn de la naturaleza del objeto deben constar por escritura pblica para nacer a la vida jurdica.

Este es el nico medio para acreditar, la compraventa y las obligaciones que deriven de ella y que contenga la obligacin de dar o entregar una cosa que valga ms de 2utm, art 1701.

Casos en que la ley exige SOLEMNIDAD ORDINARIA ESCRITURA PBLICA:

1. Compraventa sobre bienes races.

Art 1801, la compraventa de bienes races deber constar en escritura pblica.

No habra podido ser de otra manera porque si la compraventa genera la obligacin al vendedor de hacer la entrega jurdica y material la jurdica se hace mediante la inscripcin en el conservador de bienes races y para efectuar esta inscripcin el conservador no puede admitir otro instrumento que no sea escritura pblica lo haya dicho o no el art 1801 la compraventa sobre bienes races solo podra constar por escritura pblica.

La gracia del art 1801 inc2 es establecer la escritura pblica como solemnidad del contrato de compraventa no como condicin para inscribir, en otras palabras si no existiere el art 1801 inc2 y la cv de bienes races estuviera en instrumento privado seria valida pero no se podra inscribir. Pero si se omite el art 1801 inc2 es nula, por no observar las solemnidades establecidas por la ley en razn de su naturaleza.

2. Servidumbre y censo.

3. Compraventa sobre derechos hereditarios.

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a) Especiales: El legislador las establece porque concurren circunstancias especiales como Compraventa forzadas. El legislador solicita solemnidades especiales que se confunden con actos procesales.

b) Tasacin del inmueble: (El ejecutado puede solicitarla). La postura mnima ser la de su tasacin y el acreedor no puede pedir una postura mayor.

c) Publicacin: La resolucin que fija el da y hora de la subasta y aprueba las bases o reglas del remate deber ser publicada por 4 veces, y la primera debe ser con una anticipacin de al menos 15 das de la fecha de remate.

d) Pblica subasta: pueden participar quienes tengan inters y cumplas las condiciones mnimas establecidas en las bases del remate, lo que se pide es una consignacin previa del 10% de la postura mnima o tasacin.

e) Acta del remate: se produce luego de la adjudicacin del inmueble a un interesado, y ah el comprador seala si compra para si o para 3.

f) Escritura pblica: el acta se reduce a escritura pblica y el juez acta como representante del tradente.

Solemnidades convencionales.

Las partes pueden estipular que el contrato no se entender perfecto si no en virtud del cumplimiento de estas solemnidades que ellos se imponen, no se equiparn a las solemnidades legales su nico efecto es que otorga a las partes un derecho el derecho a retractarse del contrato mientras:

a. Cumplimiento de las solemnidades convencionales.

b. La entrega material o jurdica de la cosa vendida. Ya que importa cumplimiento del contrato de compraventa y por ende el legislador estima que se ha renunciado a esas solemnidades voluntarias y por ello ya no es necesario cumplirlas.

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Quinta clase 31.03.10 Las arras. A propsito del consentimiento de la compraventa se estudia las arras: Las arras constituyen una cantidad de dinero que se entrega ya en garanta para la celebracin del contrato de compraventa, ya en parte del precio en seal de quedar convenidos. Las arras tienen importancia dentro del CV, puesto que una modalidad de ellas es este acuerdo. Actan entonces como seal de quedar convenidos. Pueden ser entregadas como: 1. Como garantas: Cuando son dadas como garantas, producen un efecto muy especial; si bien son entregadas en garanta de la celebracin del contrato de CV, permiten a las partes retractarse perdindolas. El que las ha dado o entregado las pierde, y el que las ha recibido las restituye y luego paga una parte igual. En sancin de esta retractacin. *Solo cuando son dadas como garantas y alguna de las partes ejerce su facultad de retractarse dentro del plazo convenido o legal, la sancin para esa parte que se retracta es la perdida de las arras, el que las ha dado las pierde. El que las recibi tiene que restituirlas doblados si es que el se retracta, es decir devuelve los 100 que recibi y paga otros 100 como sancin por retractarse. Oportunidad para retractarse: Hay que estar al plazo que las partes hayan convenido. Y a cambio de este plazo convencional, el plazo de retractacin no puede superar los dos meses.

Este plazo de retractacin sea el legal o el convencional, no impide que se extinga antes del vencimiento del plazo legal o convencional, y ello ocurrir cuando el contrato de CV se haya reducido a escritura pblica o haya principiado la entrega. Si cualquiera de estos eventos, ocurre antes del vencimiento convencional o legal en su defecto, expira en ese instante la facultad de retractarse. 2. Como parte del precio: Cuando se han dado como parte del precio y en seal de quedar convenidos, como el contrato de CV, es por regla general consensual est seal de quedar convenidos es suficiente para que el contrato de CV se perfeccione, pero para que se entienda que estas arras han sido entregadas como parte del precio y en seal de quedar convenidos, es necesario que as se haya EXPRESADO POR LAS PARTES y por ESCRITO. 29

En todos los dems casos, se entendern dadas en garanta de la celebracin del contrato de CV, no de las obligaciones que emanan del contrato. Si no hay estipulacin de que se dan como parte del precio se darn como garanta. Se entregan como: Garanta de la celebracin del contrato. Aqu se puede retractar Como parte del precio. Hay consentimiento, se cierra el contrato, pero para ello es necesario que ls partes as lo hayan expresado y escrito.

Una vez que se celebra el contrato las arras se restituyen. Cosa vendida. Es esencial del contrato de CV, sin ella careca de objeto la obligacin del vendedor. Si la obligacin del vendedor es entregar la cosa y no hay cosa, entonces esa obligacin carece de objeto por una parte. Y por otra si la obligacin del vendedor carece de objeto por no existir la cosa, la obligacin del comprador carecera de causa. Por regla general todas las cosas pueden ser objeto de una compraventa incluso las cosas incorporales. Pero esta cosa como objeto de la compraventa debe reunir ciertos requisitos. Los requisitos comunes a todo objeto de todo acto jurdico: 1. Licito 2. Determinado 3. Existir o esperarse que exista. El objeto adems es motivo de regulacin por el cogido, y dentro de la compraventa el CC, se refiere a ciertos determinados requisitos que debe cumplir este objeto: 1. 2. 3. 4. Debe tratarse de una cosa comerciable Determinada y singular. Debe existir o esperarse que exista. No debe pertenecer al comprador.

1. Debe ser comercial: Es comerciable cuando su enajenacin no est prohibida por la ley, este requisito est expresamente establecido en el art. 1810. Estn prohibidas por la ley art. 1464: N1 las cosas que estn fueran del comercio humano - N2 los derechos personalsimos. Si se vende una cosa que esta fuera del comercio humano, es decir, cuya enajenacin esta prohibida por la ley esa compraventa adolecer de objeto ilcito, porque se trata de un contrato que la ley prohbe. Y este contrato que prohbe la ley, adolece de objeto ilcito, y se sancionar de acuerdo al 1682 con la nulidad absoluta. 30

2. Debe ser determinado y singular. Aplicando la normativa general en cuanto al objeto de los actos jurdicos la determinacin de acuerdo al art. 1461 puede ser en gnero o en especie. La cantidad de acuerdo al mismo art. Puede ser incierta, inicialmente indeterminada con tal que el contrato fije reglas o entregue pautas que permitan su determinacin. Por ejemplo: CV sobre la totalidad de los frutos que comprenda la cosecha de nueces, en tal predio durante la temporada 2010. Inicialmente la cantidad es incierta, hasta que se termine la cosecha y se pese el objeto de la CV. La singularidad que se exige dice relacin con la prohibicin que establece el art. 1811 respecto de universalidades como objeto de la CV. De acuerdo a esta art. (1811) es nula la compraventa que se refiera o reconozca como objeto la totalidad de los bienes de una persona, ya sea total, o una cuota de ellos. De acuerdo a esta disposicin nada impide que se celebre una compraventa que comprenda todos los bienes de una persona con tal que se indiquen. *Entonces lo que no est permitido por la ley es la CV de la universalidad de los bienes de una persona. Sea en su totalidad o una cuota. Lo que POSIBLE es la CV de todos los bienes de una persona, pero que se INDIQUEN. EXCEPCION: la cesin de derechos editarlos, porque no son ms que una compraventa sobre los derechos que en una herencia se le reconocen a un heredero. Y esto es perfectamente vlido pero requiere del cumplimiento de una solemnidad, la cual es ESCRITURA PUBLICA. (1801) 3. Existir o esperarse que exista. Este requisito es repeticin del que el art. 1461 establece para los actos jurdicos en general. Est claro que si la cosa no existe, el contrato carecera de objeto. Si la obligacin del vendedor es de entregar la cosa, esa obligacin carecera de objeto y consecuencialmente de causa la obligacin del comprador. Si la cosa existi en algn momento pero dejo de existir al tiempo de la celebracin del contrato de CV, NO cumple con el requisito de existir o de esperar que exista, y por tanto esa CV carecer de objeto. No existir de acuerdo l art. 1814. Si al tiempo de la celebracin del contrato de CV la cosa solo existe parcialmente y lo que falta es una parte considerable de la cosa, el comprador puede desistirse del contrato o hacerlo subsistir abonando el precio a justa tasacin. Si el vendedor saba que faltaba una parte considerable de la cosa vendida, ser obligado a indemnizar los perjuicios al comprador de buena fe, esto es, aquel que ignoraba que la cosa solo exista parcialmente. 31

Para la validez del contrato de CV no es necesario que la COSA EXISTA. Pero que pasa Cundo no existe y se espera que llegue a existir? En este caso la compraventa es perfectamente valida, de acuerdo al art. 1803, por regla general esta CV que se espera que exista, es considerada por el vendedor como una compraventa condicional y la condicin consiste en que la cosa llegue a existir, solo excepcionalmente esta CV sobre cosa futura no es considera como condicional sino que como pura y simple, cuando aparezca que se ha comprado la suerte. Para que el juez pueda considerar la CV sobre cosa futura es pura simple deben haberlo as estipulado y convenidos las partes o que aparezca de la naturaleza misma, Qu cosa? Que se ha comprado la SUERTE. Ejemplo: la pesca, se compra lo que el pescador logre comprar durante su jornada. Si las partes as NO lo han estipulado, o no puede establecerse de su naturaleza, estaremos frente a una CV condicional. Ejemplo de compraventa de cosa futura: si hoy firmamos un CTTO de CV de la cosecha de nueces del ao 2011, no estoy comprando la suerte, los rboles estn ah, es algo que hoy no existe pero que se espera que exista. Cuando aparezca que se ha comprado la suerte la compraventa ser: Pura y simple Aleatoria.

4. No debe pertenecer al comprador: La compra de cosa propia no vale, y en te caso el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que se ha pagado por l, as lo reglamente el art. 1816 Pero si la venta de cosa propia NO VALE, la venta de cosa ajena, tanto para el vendedor como para el comprado SI VALE de acuerdo al 1815. La justificacin de esta norma es la sencilla constatacin, es que el solo contrato no es suficiente para transferir el dominio, sino solo genera derechos y obligaciones. Pero derechos y obligaciones de orden personal y la correlativa obligacin. Efectos en relacin al dueo: Hay que distinguir entre: 1- Efectos entre las partes 2- Efectos respecto del dueo

1- Efectos respecto del dueo:

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Frente al dueo la venta de cosa ajena es inoponible por falta de consentimiento nadie puede transferir mas derechos de los que posee, de manera que si el vendedor vende una cosa que no le pertenece, no podr transferir ms derechos que los que tiene sobre la cosa. Hay muchas causales de inoponiblidad: Por fraude, por falta de consentimiento, por publicidad, etc. Hay inoponibilidad porque la venta de cosa ajena es vlida. Es inoponible al verdadero dueo, pero NO ETERNAMENTE, porque el vendedor no se obliga a hacer dueo al comprador, sino que solo hacer al comprador poseedor legal y material de la cosa vendida, y esta posesin le permite al comprador comenzar una posesin que le permita adquirir luego el dominio de la cosa por otra va, que es por la prescripcin. Tambin puede ser inoponible hasta que el propio dueo manifieste su voluntad de consentir en la CV y ratificar la venta. Desde el momento quela ratifica esa venta le es inoponible. 2- Efectos respecto de las partes: Este contrato como todos los dems genera solo derechos y obligaciones, y la principal es la de entrega JURDICA Y MATERIAL de la cosa vendida. Pero como l no es dueo, y dentro de los requisitos necesarios para que la tradicin produzca los efectos de transferir el dominio es que el tradente sea dueo, esa entrega jurdica como material, como el vendedor no es dueo, no producir el efecto de transferir el dominio. Podra el comprador recriminar al vendedor por esta circunstancia? NO; porque solo se obliga a hacer la entrega jurdica y material, y por tanto cumple el contrato. Pero si no logra cualquiera de ellas, hay incumplimiento del contrato, y adems pedir el comprador la resolucin de este con indemnizacin de perjuicios. Aun cuando la tradicin no produzca el efecto de transferir el domino, permite al comprador INICIAR la posesin de la cosa vendida. Si es que concurren las circunstancias que la ley establece: Justo titulo Si el titulo es traslaticio de dominio que se haya efectuado la tradicin. Es necesaria para que el comprador inicie la posesin de la cosa vendida. Y nazca la posibilidad de que pueda hacerse dueo de ella por prescripcin.

Qu pasa si el comprador inicia la posesin, pero pendiente el plazo de prescripcin el verdadero dueo demanda al pretendido comprador de accin reivindicatoria? El vendedor cumpli con sus obligaciones. Pero surgen las obligaciones de garantas que pesan sobre el vendedor, que en el contrato de CV, toman el nombre saneamiento que pueden ser de dos clases: De la eviccin Obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios. 33

La eviccin: consiste en la privacin total o parcial de la cosa vendida. Supone por parte de un tercero la accin judicial que reclama sobre la cosa derechos.

En este caso nace para el vendedor la obligacin de la eviccin, el vendedor debe defender al comprador en juicio frente al tercero que intenta esta accin. Si el vendedor despus de toda esta defensa o no asumi su obligacin, y el comprador es privado de todo o parte de la cosa, tendr que el vendedor indemnizarlo de todos los perjuicios salvo que el comprador haya sabido que la cosa era ajena. *Si la venta es ratificada por el verdadero dueo: Si la ratifica el comprador adquiere retroactivamente el dominio de la cosa, siempre que haya operado la tradicin. Si el verdadero dueo ratifica la venta de cosa ajena, esa tradicin que le ha hecho el NO DUEO, es ratificada por el verdadero DUEO, produce el efecto de transferir el dominio y lo hace retroactivamente. *Si el vendedor adquiere despus el dominio: En este caso, el comprador se mira como verdadero dueo desde que se le hizo la tradicin, desde que el vendedor no dueo le hizo la tradicin. Porque si bien al tiempo de la tradicin no era dueo, con posterioridad adquiri el dominio. Los riegos de la cosa vendida. O tambin los riesgos dentro de la CV. Por regla general de acuerdo al art. 1550, los riesgos son cargo de comprador. Los riesgos de la cosa son de cargo del comprador, regla que se ve conformada por el art. 1820 a propsito de la compraventa. El problema puede plantarse as: Qu suerte corre la obligacin del comprador de pagar el precio si la cosa ha perecido por caso fortuito o fuerza mayor y pendiente la entrega? Si se ha hecho la entrega no se aplica la teora de los riesgos. Sino simplemente aplicamos la regla que la cosa perece para su dueo. Si medio la entrega deja a de ser el comprador acreedor, y pasa a ser dueo. Si est pendiente la entrega, y la cosa perece, es de cargo del comprador. Es decir, debe seguir pagando el precio. La suerte entonces que corre, la obligacin de pagar el precio, es que si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, pendiente la entrega est obligado el comprador a pagar. Tiene excepciones: 34

a. Si la compraventa esta sujeta a condicin suspensiva Cuando este vendedor. pendiente la condicin y la cosa se extingue, el riesgo es de cargo del

Si la condicin no se cumple: no hay compraventa y la cosa perece para su dueo que es el vendedor. Si la condicin se cumple: el riesgo es de cargo del comprador.

b. Compraventa al peso, cuenta y medida. Cuando se vende una parte indeterminada, el riesgo es de cargo del vendedor hasta que se pese, mide o cuente. Se distingue: la compraventa al bloque de la compraventa al peso, cuenta o medida. La compraventa en bloque: no es necesario, pesar medir o contar la cosa vendida. La compraventa al peso cuenta o medida: su utilidad es con respecto a los riesgos. Puesto que cuando se vende as, una parte indeterminada de una cosa y pendiente la obligacin de entregar del vendedor, la cosa perece antes que se pese, cuente o mida, el riesgo del cargo del vendedor.

Desde que se pese, mida o cuente, el riesgo es de cargo del comprador. Ejemplo: Si yo compro el 20% de la cosecha d esta temporada 2010, y la cosa perece se quema la bodega donde estaba almacenada, mientras no se pese, el riesgo es de cargo del vendedor, porque no sabemos que parte de este total era el que se venda. c. Compraventa a prueba. Que es aquella que no se perfecciona sino cuando el comprador declara que le agrada la cosa vendida, mientras esta declaracin no se efectu, los riesgos son de cargo del vendedor. Esta en realidad es una excepcin aparente, porque h diferencia de lo que ocurre con la compraventa anterior, mientras la declaracin de agrado no se realice no hay compraventa, no hay consentimiento. Por tanto cuando decimos que el resigo es de cargo del vendedor, en realidad el riesgo es de cargo del dueo. En cambio en la compraventa l peso, cuenta o medida, la compraventa esta perfecta, solo falta pesarla, medirla o contarla. El precio. La propia definicin que el cdigo nos da en el rt. 1793 de CV, exige la presencia de este precio y no es un precio cualquiera es la suma de dinero que el comprador debe pagar por la cosa vendida. 35

Es elemento esencial toda vez que constituye el objeto de la obligacin principal que asume el comprador, de faltar el precio, faltara el objeto de esta obligacin del comprador y carecera de causa la obligacin del vendedor de entregar la cosa. El precio dentro de la compraventa debe reunir ciertos requisitos: 1. Debe consistir en dinero 2. Ser real y serio 3. Debe ser determinado. 1. Debe consistir en dinero. As lo exige el 1793 al definir el contrato de CV, de forma tal, que si el precio no es en dinero, sino que en otra cosa, hay otro contrato que el cdigo denomina permuta. Sin embargo, nada impide que habindose pactado el pago del precio en dinero, luego esta obligacin se cumpla mediante la entrega de otra cosa diversa a travs de la dacin en pago. Si el precio se paga parte en dinero y parte en especie, habr que distinguir: a. Si el dinero vale ms que la especie, habr compraventa. b. Si la especie vale ms que el dinero habr permuta. 2. Precio debe ser real y serio. REAL: Significa que el precio debe existir, es decir que efectivamente el comprador entregue dinero al vendedor en cumplimiento de esta obligacin. Es precio irreal; aquel fingido o simulado. (Aparezca un cheque firmado y cobrado aunque el dinero se devuelva). SERIO: es que no sea irrisorio. Aqu no hay un problema de equivalencia, que el precio deba ser justo, es solo que el precio no sea irrisorio. Si el precio o la falta de equivalencia es da tal magnitud, que hacen que el precio sea irrisorio, entonces no hay precio, y por tanto no hay objeto para el vendedor, y no hay causa para el comprador, y por tanto el contrato es nulo. 3. Debe ser determinado. La determinacin del precio la pueden hacer las partes, o un tercero. Pero en ningn caso puede quedar entregada al solo arbitrio de un de las partes Cuando lo hagan las partes pueden hacerlo en el mismo contrato de compraventa o en un acto posterior, pero en este segundo caso es necesario que en este contrato de CV, se hayan fijado las bases por las cuales deben fijar el precio en un acto posterior. Si la determinacin del precio lo hace un tercero, este puede actuar en representacin de ambas partes, en este caso, el contrato pasa a ser una CV condicional, y la condicin suspensiva consiste en el hecho que el tercero efectivamente realice la determinacin, de forma que si no la realiza no hay contrato de compraventa por falta de precio, en el plazo 36

que hayan establecido las partes, y sino el plazo mximo ser el de las reglas generales establecido en el art. 739. Capacidad para celebrar la compraventa. Se aplican las reglas generales art. 1445 y 1446. Sin perjuicio del cumplimiento de la normativa general, ser necesario cumplir con las reglas que el CC establece con respecto a la capacidad en el CV, contenida en el art. 1795. Por regla general todas las personas son capaces de celebrar un contrato de compraventa, salvo las que la ley declara como incapaces. Dentro de estas incapaces hay que reconocer a los que tienen una incapacidad general del art. 1446 y 1447. Es decir son incapaces generales y los incapaces relativos. Los incapaces absolutos, no pueden celebrar contratos bajo ningn respecto. Los incapaces relativos: el menos adulto podra eventualmente, con respecto a la administracin de su peculio personal con excepcin de los bienes races. Art. 254.

Incapacidades especiales: Admiten una clasificacin en dobles o simple: a. Dobles: se les prohbe comprar y vender. b. Simple: solo se les prohbe para comprar o vender. En el art. 1796 se contienen dos: a. La incapacidad para celebrar el contrato de CV que afecta a los cnyuges no separados judicialmente. Basta la separacin judicial, es una institucin que en la nueva ley y que, equivaldra al divorcio en la antigua ley, es una institucin en virtud de la cual es que dejndose subsistente el vinculo matrimonial y con la generalidad los derechos y obligaciones entre los cnyuges, salvos aquellos que sean incompatibles con el Estado de separacin, tales como fidelidad, autoriza la separacin de cuerpos. b. Compraventa entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad Esta limitacin no alcanza al peculio profesional del hijo, sin perjuicio de lo ya sealado en el at. 254. Incapacidades para vender: Ejemplo: art. 1797, que afecta a los administradores de establecimientos pblicos, respecto de los bienes que administren y cuya enajenacin no est comprendida dentro de sus facultades ordinarias de administracin. Incapacidades para comprar: 37

Art. 1798: Esta afecta a los empleados pblicos, respecto de bienes pblicos que se vendan por su ministerio. - Afecta tambin a los jueces, y abogados para comprar los bienes de cuyo litigio se trata y que se vendan como consecuencia del mismo litigio. Art. 1799: - Tutores y curadores con respecto a los bienes del pupilo. Otras incapacidades del art. 800. Modalidad del contrato de compraventa: Admite toda clase de modalidades sin excepcin alguna, pero se establecen algunas modalidades especiales aplicables solo a la compraventa: a. Compraventa en bloque v/s la compra venta al peso, cuenta o medida. Compraventa en bloque: no es necesario pesar, contar o medir para la determinacin de la cosa vendida. Compraventa en peso, cuenta o medida: se requiere pesar medir, o contar la cosa vendida.

Esto no afecta al perfeccionamiento del contrato, estas solo sirven para determinar la cosa vendida. Y en la determinacin de la cosa vendida (cuenta peso o medida) sirve para establecer reglas diferentes relativas a la TEORIA DEL RIESGO. De forma tal que por regla general, antes de pesar, contar o medir, el riesgo es de cargo del comprador, con tal que se haya ajustado el precio. Esta regla sufre una excepcin cuando se ha vendido, al peso cuenta o medida, solo una parte indeterminada, puesto que en este caso, mientras no se cuente, peso o mida esa parte indeterminada el riesgo es de cargo del vendedor. b. En el art. 1823 venta a prueba o al gusto. Tiene lugar cuando as lo hayan estipulado las partes, o cuando por costumbre se trate de cosas que se venden de este modo. Ejemplo: por costumbre el vino se vende al gusto (antiguamente) Esta compraventa presenta una diferencia con la compraventa al peso, cuenta o medida. Ya que mientras el comprador no declare que le agrada la cosa vendida el contrato de compraventa no se perfecciona.

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Estas dos son las que regula el cdigo, pero adicionalmente se agregan: Compraventa sobre muestras.

La compraventa se celebra sobre la base de una muestra o modela, que el comprador suministra al vendedor. Solo tiene aplicacin en los casos que las partes as lo establezcan. Esquema de la compraventa: 1. Concepto 2. Caractersticas 3. Elementos 4. Consentimiento: cosa precio capacidad

5. Modalidades. 6. Efectos. Efectos del contrato de compraventa Obligacin del vendedor y del comprador.

Sexta clase 06.04.10 39

Efectos del contrato de compraventa Hablamos de los derechos y obligaciones que genera el contrato, tanto para el comprador como el vendedor. 1793, genera la obligacin de dar la cosa para el vendedor, y para el comprador de pagar el precio por esa cosa. Obligaciones del vendedor: 1. En trminos del art. 1793 dar la cosa, pero es ms bien entregar. 2. Saneamiento de la cosa vendida. 1. Obligacin de dar o entregar la cosa vendida: En realidad es una obligacin de dar, sino que es ms bien de entregar que supone un traslado de la cosa de las manos del vendedor al comprador, en trminos tales que el vendedor debe proporcionar al comprador la posesin legal y material de la cosa. El vendedor no se obliga a hacer al comprador dueo de la cosa, si se obliga a efectuarle una entrega jurdica y material de forma tal de constituir, o permitir constituir al comprador poseedor de la cosa vendida. La transferencia del dominio opera como consecuencia de ser el vendedor de la cosa vendida que como producto de la tradicin que este hace al comprador. La mejor prueba es que la venta de cosa ajena vale y si vale la venta de cosa ajena es porque el vendedor no asume la obligacin de hacer dueo de la cosa vendida sino que solo proporcionar la posesin de la cosa material de la cosa vendida. Si el vendedor no se obliga a hacer al comprador dueo de la cosa vendida no podra este echar mano a los remedios contractuales invocando incumplimiento porque no sera dueo de la cosa vendida. El vendedor no se obliga a dar la cosa vendida sino que entregarla en trminos tares que debe entregar la posesin jurdica y material de la cosa vendida. Formas de hacer la entrega: La entrega jurdica supone por parte del vendedor efectuar al comprador la tradicin de la cosa vendida. Hay que distinguir si la cosa es mueble o inmueble para distinguir el tipo de tradicin: Eso en cuanto a la entrega jurdica, puesto que esta equivale a l tradicin, porque es la nica forma de hacer al comprador poseedor de la cosa vendida, habida consideracin que la compraventa es un titulo translaticio de dominio. Adems de la entrega jurdica, debe efectuar una entrega material, debe proporcionar no solo la posesin jurdica de la cosa, sino que tambin la posesin material, y esta naturalmente se efecta poniendo la cosa vendida de la disposicin del comprador. 40

Obligacin de entregar materialmente la cosa: Si el vendedor asume la obligacin de entregar al comprador la posesin jurdica y material de la cosa, es decir la tradicin y la entrega, el incumplimiento de estas dos, activa los remedios contractuales y podr pedir en consecuencia el cumplimiento o la resolucin en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. poca en que debe efectuarse la entrega: Hay que estar primeramente a lo estipulado por las partes, y si estas nada han dicho, inmediatamente de celebrado el contrato de perfeccionado el contrato porque es una obligacin pura y simple. Puede resultar de la naturaleza del contrato, as por ejemplo si yo compro la cosecha de la temporada 2010- 2011 no estar en condiciones de exigir la entrega de la cosa inmediatamente despus de perfeccionado el contrato. Es posible reconocer algunas situaciones en la que no obstante existir un contrato de compraventa perfeccionado y que genere la obligacin del vendedor de entregar jurdicamente y materialmente la cosa al comprador, esta obligacin de entregar no sea exigible al vendedor y ello ocurre cuando el comprador por su parte no ha pagado el precio o no esta dispuesto a hacerlo. En este caso se faculta al vendedor para retener la cosa vendida siempre que concurran las siguientes circunstancias: a. Luego de que ha entregado la cosa, y el comprador no est dispuesto a pagar el precio, se puede sacar de la posesin material al comprador. b. El comprador no debe pagar el precio o no debe estar dispuesto a hacerlo. c. Que no se haya estipulado un plazo para pagar el precio, es decir, que el comprador con esta actitud de no pagar el precio o no estar dispuesto hacerlo, este infringiendo su obligacin que es actualmente exigible. Pero aun en esta ultima situacin, aun cuando se haya fijado un plazo al comprador para el cumplimiento de pagar el precio, es posible que el vendedor este autorizado para retener la cosa vendida. Si existe peligro de que el precio se pierda como consecuencia de la disminucin considerable del patrimonio del comprador. Cesa esta facultad del vendedor en esta situacin si el comprador cauciona suficientemente su obligacin de pagar el precio aun cuando, est sujeta a un plazo, aun cuando no sea exigible.

Lugar de la entrega: 41

a. En el lugar convenido. b. A falta delo anterior se aplican las reglas generales establecidas para el pago, y en consecuencia habr que distinguir: si es una especie o cuerpo cierto, la entrega tendr lugar en el sitio donde se encontraba esta especie o cuerpo cierto al momento de la celebracin del contrato. Si es una cosa genrica, debe efectuarse el pago en el lugar que corresponda al domicilio del deudor, en este caso del deudor que tenia al tiempo de la celebracin del contrato.

Gastos de la entrega: Deben aplicarse las reglas generales, segn las cuales, los gastos son de cargo del deudor, en este caso vendedor. Qu comprende la entrega: En virtud del principio de integridad del pago, el vendedor es obligado a entregar todo lo que de acuerdo al contrato de compraventa est obligado a entregar. A falta de estipulacin expresa el CC, se encarga de establecer algunas normas de lo que debe comprender la entrega. La entrega de la cosa vendida comprende: - Sus accesorios - Sus frutos. En los trminos siguientes: i. En relacin a los frutos:

Pertenecen al comprador los frutos naturales que se encuentren pendientes al tiempo del contrato. No debindose indemnizacin al vendedor por los gastos que haya incurrido en producirlos pues el legislador estima o considera que esos gastos estn considerados en el precio.

Ejemplo: compramos un predio agrcola que se explota con frutales, aquella manzana que esta adherida aun al rbol es un fruto material aun pendiente, esa manzana que l tiempo de la celebracin del contrato aun se encuentra adherida al manzano pertenece al comprador y es fruta prohibida para el vendedor. Y pertenece al comprador sin que le afecten los gastos en que haya incurrido el vendedor para que esa manzana este donde est. Porque esos gastos se entienden considerados en el precio. Corresponde tambin al comprador todos los frutos naturales y civiles que la cosa produzca despus de perfeccionado el contrato. Esta regla establecida a propsito de la compraventa viene a constituir una excepcin a la regla general segn la cual los frutos naturales como civiles pertenecen al dueo de la cosa. 42

Excepciones a las reglas anteriores: Si las partes han sealado un plazo: vencimiento del plazo. Los frutos pertenecen al vendedor hasta el

Si las partes han establecido una condicin: los frutos que se devenguen pendiente la condicin, pertenecen al vendedor.

Todo lo anterior admite ser modificado por estipulacin de las partes, son reglas supletorias a la voluntad de ls partes. Qu comprende la entrega? La entrega comprende los accesorios y los frutos. Qu frutos? - Los naturales pendientes al momento de la celebracin del contrato. Los naturales y civiles, posterior a la celebracin del contrato, salvo los que estn bajo un plazo o una condicin o estipulacin en contrario. ii. Los accesorios:

En esto de lo accesorio no hay una regla de carcter general que establezca que la cosa vendida comprende tambin la de sus accesorios, solo la hay a propsito de la venta de un inmueble rustico, de una finca. Art. 1830, en la venta de una finca se incluir todos los accesorios que segn el art. 570 y siguientes se reputan muebles. Esta regla es l que se aplica analgicamente a la venta de cosas muebles Esta regla en cuanto a que la entrega comprende lo de los accesorios, se relaciona muy fuertemente con la perdida de la cosa o con su deterioro. Obligacin de entregar frente a la prdida y deterioro: Por regla general luego de perfeccionamiento del contrato, la perdida, deterioro y mejora de la cosa son de cargo del comprador. En lo relativo a la perdida, tenemos el art. 1550. Par que tenga aplicacin dicho artculo, si quiera es necesario que la perdida se produzca por hechos inimputables al vendedor, y si esa prdida ha tenido lugar luego de perfeccionado el contrato de compraventa es de cargo del comprador. As como el comprador debe soportar esta prdida fortuita y los deterioros tambin fortuitos que sufra la cosa, se beneficia de las mejoras y de los frutos. Entonces, se produce un equilibrio. Art. 1820 reconoce dos excepciones verdaderas y una aparente.

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Excepciones: 1. La CV se sujeta a una condicin suspensiva: Si la perdida fortuita sobreviene pendiente la condicin suspensiva debe soportarla el vendedor, y esto significa que si bien su obligacin de entregar la cosa se extingue por perdida fortuita de la cosa, tambin la obligacin de pagar el precio por parte del comprador tambin se extingue. Es por eso que asume el riesgo el vendedor. Pendiente la condicin suspensiva, la cosa se deteriora, parcialmente siempre en forma fortuita el comprador esta obligado a recibirla en el Estado que se encuentre, sin derecho a rebaja del precio. Solo es excepcin, en relacin a la prdida fortuita, porque el deterioro fortuito es de cargo del comprador. Los frutos que produzca la cosa pendiente la cosa, son de cargo del comprador, si bien este corre con los deterioros parciales, se hace dueo alterando la regla general de los frutos que la cosa haya producido pendiente la condicin. 2. Compraventa a cuenta, peso o medida siempre que estas operaciones tengan por objeto determinar la cosa vendida. Tienen por objeto determinar la cosa vendida, cuando se trata de una CV a cuenta, peso o medida de una parte indeterminada, ejemplo: 20% de la cosecha, entonces esas operaciones tienen por objeto determinar la cosa vendida, y en este caso la perdida, deterioro o mejora pertenecen al comprador solo desde el momento en que tales operaciones se verifiquen. 3. La compraventa al gusto. Declarando el comprador que le gusta la cosa es que tiene perfeccionamiento dicha compraventa. Pero mientras tal declaracin no se efectu, la perdida, deterior y mejora del pertenecen al vendedor, pero como dueo de la cosa. La entrega en la compraventa de predios rsticos: (En la presente compraventa el inmueble se considera ad corpus) Esta clusula obedece a las reglas especiales, relacionado a la entrega de inmuebles. Estas reglas especiales solo son aplicables a los predios rsticos, puestos que estos admiten venderse de dos formas: a. Segn la cabida (Los predios rsticos admiten ser vendidos segn su cabida) Es necesario que la cabida, deslinde se exprese en el contrato, pero no es estrictamente necesario que el precio se fije en relacin a su cabida, pero si es preciso que las partes no renuncien a las acciones que pudieren dar lugar las diferencias de cabida. Cuando se vende segn su cabida, se venden metros cuadrados. Y las partes no renuncien a las acciones de cualquier diferencia de la cabida. 44

b. Como cuerpo cierto Lo que se vende es un inmueble y todo lo que se encierra dentro de sus deslindes, y su cabida no se expresa en el contrato. Solo se menciona la cabida, pero ella es solo un dato ilustrado, para poder practicar la inscripcin en el conservador de bienes races. Efectos de la venta en relacin a la cabida: Si la cabida real coincide con la indicada en el contrato no hay inconvenientes. Los problemas se suscitan cuando hay diferencias entre la cabida indicada y la real, y existen dos problemas: a. Que la cabida real sea mayor que la expresada en el contrato. Si es solo mayor, el vendedor tiene derecho que se le aumente proporcionalmente el precio.

Si es mucho mayor, y se entiende que es as, si el precio del sobrante excede de la decima parte de la verdadera cabida El comprador puede a su arbitrio: aumentar el precio, o desistirse del contrato. b. Si la cabida real es menor que la declarada en el contrato: Si es solo menor, debe el vendedor completarla, y si eso no es posible o no se le exige, sufrir una disminucin proporcional del precio.

Si es mucho menor, es decir, si el precio de la cabida que falta excede de la decima parte del precio de la cabida declarada. El comprador puede: mantener el contrato disminuyndose el precio proporcionalmente, o desistir del contrato. Estas diferencias de cabida cuando el inmueble de venda al corpus, puesto que las partes no tendrn derechos ni acciones por las diferencias, pero eso no significa que el vendedor no est obligado a entregar todo el inmueble que se comprenden dentro de los deslindes sealados en el contrato. Prescripcin: Las acciones que el cdigo da en caso que de diferencia de cabida de los artculos 1832 y 1833, son acciones que prescriben en corto plazo: 1 ao contado desde la entrega. El ejercicio de estas acciones, no impide la lesin enorme. Art. 1836.

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Sptima clase 08.04.10 A esta obligacin principal del vendedor, de entregar la cosa vendida esta la obligacin de saneamiento que por cierto se relaciona con la obligacin principal. Si la obligacin principal consiste en proporcionar al comprador la posesin legal y material de la cosa vendida, la obligacin de saneamiento impone al vendedor la obligacin de proporcionar al vendedor la posesin til y tranquila de la cosa, ya no es suficiente que el vendedor entregue la posesin material y jurdica sino que esta debe ser til y tranquila. El comprador se vera turbado de esta posesin si se presentan terceros reclamando derechos sobre la cosa vendida, y el comprador le ser intil la posesin cuando la cosa vendida presenta defectos que la hacen inadecuada para servir al objeto al que naturalmente esta llamada a servir. OBLIGACIN DE SANEAMIENTO: Comprende proporcionar al comprador: - la posesin til. Que se denomina saneamiento de los vicios redhibitorios u ocultos. - tranquila de la cosa vendida. Que toma el nombre de saneamiento de la eviccin. Es una obligacin de la naturaleza de la cosa vendida, y se inserta dentro de las llamadas obligaciones de garanta que derivan de contratos onerosos. 1. Obligacin de saneamiento de la eviccin: El vendedor debe proporcionar al comprador la posesin tranquila de la cosa vendida, de forma tal que el cumplimiento de esta obligacin de saneamiento tiene por objeto amparar al comprador en la posesin tranquila de la cosa vendida frente a terceros que reclamen derechos sobre ella. La eviccin se produce de todo o parte de la cosa vendida. Por tanto hay eviccin, cuando el vendedor incumple su obligacin de saneamiento de la eviccin, porque no logra que el comprador sea privado de la cosa. Como tiene solo por OBJETO amparar al comprador frente a turbacin de derecho, esto es derechos que reclaman terceros sobre a cosa, toda eviccin supone por parte de este tercero de una accin judicial, por la cual reclama su derecho. Ejemplo: dominio a travs de la accin reivindicatoria. Por lo que toda eviccin para que tenga lugar exige una sentencia judicial, que acoja total o parcialmente la demanda del tercero por la cual reclama derechos sobre la cosa. Como el saneamiento de la eviccin tiene por objeto amparar al comprador frente a turbacin de derecho frente a terceros, por causa anteriores a la venta, para que pueda el comprador hacer efectiva la responsabilidad del vendedor de la causa de la eviccin debe ser anterior a la venta, si no ninguna responsabilidad tendr el vendedor. Para que haya eviccin de aquella en que el vendedor deba responder, es necesario que haya: 46

Privacin total de la cosa. Sentencia que reconozca derechos de terceros. Y que la privacin tenga como causa un hecho anterior a la venta.

Ejemplo: compro un reloj y lo dejo abandonado como res nulus y alguien se apodera del reloj y luego adquiere el dominio del mismo por prescripcin, Qu responsabilidad le puede asistir a mi vendedor? Porque yo al ser privado en todo parte de la cosa vendida, esa privacin reconoce una casusa posterior a la venta, por ello ninguna responsabilidad le cae al vendedor. La obligacin del vendedor es asumir la defensa judicial del comprador en el juicio en el que el tercero a intentado una accin por la cual reclama derechos sobre la cosa vendida. Siempre que un tercero reclame derechos sobre la cosa vendida deber ejercer la accin correspondiente, demanda que ser notificada al comprador, nace all la obligacin del vendedor en orden a asumir la defensa del comprador. El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento durante el plazo para contestar la demanda, debe citar l vendedor y si quiere a todos los vendedores, se suspende por 15 das el proceso y el vendedor deber asumir ciertas conductas. 2. Obligacin de defensa: Es una obligacin de hacer, y como tal es indivisible, aquella que en virtud de la naturaleza indivisible, del objeto de la prestacin, se puede exigir a cualquiera de los deudores el pago de cualquiera de ellos, extingue ntegramente la obligacin. Si por cualquier causa o motivo haya o no el vendedor asumido la defensa judicial del comprador, finalmente el comprador es privado en todo o parte de la cosa vendida a virtud de una sentencia judicial que acoge en todo o parte la demanda intentada por el 3 por la cual reclama derechos sobre la cosa vendida, esta obligacin de asumir la defensa judicial del comprador, cambie de objeto, y se transforma en una obligacin de indemnizar al comprador por la eviccin producida y que el vendedor no quiso, o no pudo evitar. Obligacin de indemnizar: Es una obligacin de dar y por tanto divisible. ELEMENTOS DE LA EVICCION 1. Es necesario que el comprador sea privado total o parcialmente de la cosa vendida. Es privado totalmente: cuando el tercero reivindica la cosa vendida. Es privado parcialmente: cuando el tercero solo reclama un derecho de usufructo o una servidumbre sobre la cosa vendida.

2. Es necesario que medie una sentencia judicial, y la exigencia de la sentencia judicial, deriva de la circunstancia de que el vendedor en el cumplimiento de su 47

obligacin, del saneamiento de la eviccin, solo est obligado a amparar al comprador frente a turbaciones de derecho, lo que supone necesariamente por parte del tercero el ejercicio de una accin judicial por la cual reclama derechos sobre la cosa ejercicio de la accin judicial que solo puede derivar en una sentencia. 3. Que la causa sea anterior al contrato de comprar. CITACION DE EVICCION Parte dndose noticia al vendedor de la existencia de este proceso judicial por el cual un tercero reclama derechos sobre la cosa. La falta de noticia en que incurra un comprador respecto a su vendedor acerca de este proceso judicial, exonera de toda responsabilidad al vendedor. El comprador frente a una demanda debe dentro del plazo para contestar la demanda solicita al tribunal la citacin de eviccin de alguno de sus vendedor, acompaado los antecedentes que hagan necesarias su solicitud. El juez examina los antecedentes y si la encuentra suficientes, dar lugar a ella, y el juicio se suspende por el trmino de 10 das, ms la tabla de emplazamiento. Y que el vendedor fue individualizado y ello indicara el aumento de emplazamiento. La notificacin es personal, art. 40 del CPC. Desde la notificacin al vendedor, entonces dispone de termino de emplazamiento del art. 258 y 259 del CPC, para apersonarse al juicio y asumir en consecuencia la obligacin de defensa del comprador. A quien puede citarse: a. Al vendedor b. Cualquier de los anteriores vendedor. Desarrollo. La actitud que puede tomar el vendedor: i. Apersonarse al juicio Se defiende: asume la defensa del comprador, caso en el cual el juicio continua en su contra, pudiendo el comprador actuar como tercero coadyuvante (aquel que pretende algo similar a las partes y ejerce pretensiones similares a una de las partes, aqu el comprador tiene pretensiones similar al vendedor que es que no prospere la demanda) Si se produce la eviccin debe indemnizar. No defenderse o allanarse: puede el comprador seguir el proceso por su cuenta, claro que se produce un efecto muy importante:

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Si el comprador es evicto total o parcialmente de la cosa vendida por el hecho que el vendedor se haya allanado a la demanda, no ser responsable de las costas judiciales ni de los frutos producidos por la cosa vendida durante el proceso judicial y a los que fuere condenado el comprador. ii. Si no se apersona, Vencido el trmino de emplazamiento (258 y 259 CPC) el juicio continuara contra el comprador demandado. Si el comprador es evicto total o parcial de la cosa vendida, en virtud de la sentencia judicial dictada en este proceso, el vendedor ser responsable de dicha eviccin. Salvo que dicha sentencia desfavorable para el comprador haya tenido lugar por no haber opuesto el comprador excepciones personales suyas. Esto es una excepcin que solo l puede oponer ya que deriva de su particular condicin o situacin jurdica respecto del demandante. Cundo nace la obligacin del vendedor de indemnizar al comprador por la eviccin sufrida por este de la cosa vendida? OBLIGACIN DE INDEMINIZAR. Cuando ha sido citado a eviccin y no obstante ello el comprador ha sido privado en todo o parte de la cosa vendida por haber obtenido el tercero una sentencia favorable. Porque si el tercero no obtiene una sentencia favorable, es decir se rechaza la demanda, su pretensin, entonces no hay eviccin. Y si no hay eviccin EL COMPRADOR NO ES PRIVADO DE LA COSA Y EL VENDEDOR NADA DEBE INDEMINIZAR. Solo podra quedar afecto a la obligacin de indemnizar al comprador de los GASTOS que este hubiese tenido que incurrir por motivo del proceso judicial, solo en cuanto este juicio, fuese imputable a su hecho o culpa. *Se acogi total o parcialmente las pretensiones del tercero. El vendedor fracaso con su obligacin de saneamiento y esta obligacin se transforma en la obligacin de indemnizar. Indemnizaciones: 1. Eviccin total: a. Restituir el precio: Es el precio que se haya establecido en el contrato de compraventa. Si la cosa vale menos por deterioros de los cuales se haya beneficiado el comprador, podr el vendedor obtener una rebaja.

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Si la cosa vale ms, por causas materiales o por el transcurso del tiempo. En este caso si el vendedor estaba de buena fe, no conoca, ni deba conocer la causa de eviccin, entonces solo ser obligado a restituir el precio, ms el mayor valor del precio, pero solo hasta un cuarto del precio. Si el vendedor estaba de mala fe, es decir conoca la causa de la eviccin, se tendr que poner con todo el precio y adems la totalidad del aumento del valor de la cosa. Si el aumento vale ms por actos del hombre hay que distinguir: Vendedor de buena fe: ser obligado a restituir el precio, mas el valor de las mejoras necesarias y tiles y no las voluptuarias. Si esta de mala fe: ser obligado incluso a las voluptuarias.

b. Deber pagar las costas o gastos que este haya cancelado o pagado a propsito de la celebracin del contrato de compraventa. Por ejemplo: pago la notaria y la inscripcin en el conservador de bienes races, por tanto podr el comprador exigir el pago de estos al vendedor, si es que es evicto totalmente de la cosa. c. Pago de los frutos. De aquellos que el comprador haya sido obligado a restituir al demandante en la sentencia judicial y por aplicacin de las reglas de las prestaciones mutuas. Excepcin: el vendedor se allano no paga ya que el comprador se empecino en continuar la demanda. d. Pago de las costas del juicio. Solo de aquellas a las que el comprador fue condenado por efecto de la sentencia y como motivo del proceso. Excepcin: vendedor se allano a la demanda no es obligado al pago de las costas ya que el propio comprador se empecino en continuar la demanda. 2. Eviccin parcial. Hay que estar a la magnitud: a. Si esta eviccin parcial es de tal magnitud que hace presumir que el comprador de haber conocido la situacin no hubiese contratado tiene este derecho a resolver el contrato, caso en el cual restituye al comprador la parte no evicta de la cosa vendida y el vendedor por su parte debe restituir el precio y los frutos a que all sido condenado el comprador a restituir al tercero demandante y en general todo otro perjuicio que haya sido condenado el comprador a favor del tercero demandante Puede optar a mantener el contrato y en tal caso tendr derecho a la indemnizacin proporcional de acuerdo a las reglas ya vistas de la eviccin total. (costas 50

proporcionales, costas de los frutos proporcionales, costas del juicio proporcionales y al precio proporcional) b. Si no es de tal magnitud, el comprador de todas formas tendr derecho a exigir del vendedor el pago proporcional de las indemnizaciones a que est obligado el vendedor de acuerdo las reglas ya vistas. En otras palabras, si la eviccin parcial es de tal magnitud que se genera una opcin para el comprador y opta por mantener el contrato, o sea que, la eviccin parcial no es de tal magnitud, siempre el comprador mantiene su derecho a hacer efectiva la indemnizacin, de igual forma que cuando mantiene el contrato, lo que se relaciona con la eviccin total, es decir todas son proporcionales. EXTINCION DE LA ACCIN DE SANEAMIENTO. 1. Renuncia 2. Prescripcin 3. Casos previstos por la ley. 1. Renuncia: La obligacin de saneamiento es de la naturaleza, por lo que nada impide que las partes por una estipulacin expresa renuncien a ella, pero para que esta renuncia pueda tener algn efecto es necesario que el vendedor este de buena fe, y se entiende que el vendedor esta de: Mala fe: cuando conoce la causa de la eviccin y no la da a conocer al comprador. Buena fe: esta llamada a producir efectos, pero estos efectos son parciales de todas formas aun cuando se haya renunciado a esta obligacin de saneamiento de la eviccin es obligado el vendedor a virtud de la eviccin sufrida por el comprador a restituir el precio. Excepcionalmente la renuncia del saneamiento de la eviccin produce efectos completos, es decir, ni siquiera generla la obligacin en el vendedor de restituir el precio,: cuando el comprador sabia que la cosa era ajena y cuando el comprador tomo sobre si el riego de la eviccin especificndolo.

2. Prescripcin: Conviene advertir que la obligacin de saneamiento de la eviccin en cuanto confiere accin al comprador para citar a eviccin al vendedor es imprescriptible. Pero cuando se convierte en la obligacin de indemnizar, esto es una vez producida la eviccin es prescriptible. Las acciones destinadas a reclamar otras indemnizaciones prescriben en el plazo de 4 aos. La accin que pretende la restitucin de precio 3 aos. 51

3. Casos previstos por la ley: I. Se extingue parcialmente: a. Ventas forzadas: la obligaciones del saneamiento se lomita a la restitucin del precio b. El vendedor se allana a la demanda. (caso en el cual la indemnizacin no comprende ni las costas del juicio ni los frutos que la cosa hasta producido durante su secuela y que el comprador fue obligado a restituir en la sentencia) II. Extincin total: a. Cuando el vendedor no se apersona en el juicio, siguindose el proceso contra el comprador y obtenindose sentencia favorable al tercero por no haber opuesto al comprador alguna excepcin suya. b. Cuando sin la voluntad del vendedor, tercero y comprador se someten a un arbitraje producindose sentencia favorable para el tercero. c. Cuando el comprador a perdido por su culpa la posesin de la cosa vendida y de ello se ha seguido la eviccin. SANEAMIENTO DE VICIOS REDHIBITORIOS.: Busca amparar la posesin til. El vendedor deber responder por los defectos que presente la cosa vendida y que la hagan inservible para los fines a que esta naturalmente llamada a servir. Esta posibilidad que tiene el comprador en orden a hacer efectiva la responsabilidad del vendedor frente a defectos ocultos que presenta la cosa se traduce en el ejercicio de la accin redhibitoria puede persguir dos fines: 1. Que se deje sin efecto el contrato. 2. Que se rebaje proporcionalmente el precio, por presentar la cosa vendida defectos o vicios ocultos de los llamados vicios redhibitorios. Caractersticas: 1) Deben ser contemporneos a la venta 2) Ser graves 3) Ocultos. Nada impide a las partes elevar a las categoras de vicios redhibitorios defectos que no presentan estas condiciones legales. 1. Contemporneos a la venta: Estos vicios deben existir al tiempo de la celebracin del contrato, pero nada impiden que existan en germen y que luego se manifiesten. Es decir, pueden manifestarse con posterioridad. 2. Ser graves. 52

Deben ser de tal magnitud y naturaleza que hagan inservible la cosa para los fines a que naturalmente esta llamada a servir, de forma tal que haga presumir que el comprador de haberlos conocido no hubiere contratado o lo hubiere hecho a menor precio 3. Ser ocultos. Por una parte, el vendedor no se los haya manifestado al comprador y que este los haya ignorado sin grave negligencia de su parte. Es decir que no los haya podido advertir en su profesin u oficio. Efectos: Cumplindose estas condiciones, otorgan al comprador la posibilidad de ejercer la accin redhibitoria con un doble posible objeto, o que se deje sin efecto el contrato o que se rebaje proporcionalmente el precio. Cuando se solicita que se deje sin efecto el contrato por vicios redhibitorios se habla de accin redhibitoria propiamente tal. Cuando se solicita que se rebaje solamente el precio la accin toma el nombre de quantis minoris. Casos de excepcin: La regla general es que el comprador pueda elegir si terminar el contra o tener una rebaja, sin embargo, hay situaciones excepcionales a esta regla. a. Si los vicios no son graves: Caso en el cual el comprador solo puede pedir la rebaja proporcional en el precio. b. El vendedor conoca l existencia de los vicios o deba conocerlos, caso en el cual se mantiene la opcin del comprador en orden a pedir o la resolucin o la rebaja proporcional del precio, pero se agrega la posibilidad y la facultad de solicitar y obtener la indemnizacin de perjuicios. c. Cosa perece despus de perfeccionado el contrato aun cuando se haya encontrado en poder del comprador y haya perecido por su culpa. Pues en ese caso, aun en tal evento, no pierde el comprador la posibilidad que hubiese tenido de pedir la rebaja proporcional del precio de haber concurrido los supuestos para ello, pero ya no gozara de la accin redhibitoria propiamente tal. d. La cosa perece por efecto de un vicio inherente a ella. En este caso, podr pedir el comprador la resolucin del contrato o la rebaja del precio con indemnizacin de perjuicios en contra del vendedor de mala fe. OBJETO DE LA COMPRAVENTA. Si este se compone de varias cosas, solo se podr hacer efectiva la responsabilidad del vendedor, por la cosa vicios y no por el conjunto. Salvo que el comprador pruebe que no se habra comprado el conjunto sin esa cosa viciosa. EXTINCION DE LA OLBIGACION DE SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS. 53

Se extingue por: 1. Renuncia 2. Prescripcin 3. Los casos en que la ley as lo prev. 1. Renuncia: Como es una obligacin de la naturaleza de la compraventa nada impide a las partes renunciar a ella por medio de una estipulacin expresa. Claro que al igual de lo que ocurre la accin de saneamiento de la eviccin, solo produce efectos cundo el vendedor este de buena fe, y se entiende que: Esta de mala fe cuando conoca o deba conocer en razn de su profesin u oficio los vicios de la cosa y no se los informo al comprador. 2. Prescripcin: Accin redhibitoria propiamente tal: 6 meses si la cosa es mueble. 1 ao si es inmueble Accin quanti minoris: 1 ao si la cosa es mueble 18 meses si es inmueble.

Reglas: Estos plazos comienzan a correr a partir de la entrega efectiva que hace el vendedor al comprador de la cosa vendida. Excepcionalmente: El legislador permite a las pares ampliar o restringir el plazo de prescripcin, pero solo de la ACCIN REDHIBITORIA. La accin de indemnizacin de perjuicios que pudiese intentar el comprador en contra del vendedor de mala fe prescribe segn las reglas generales. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.

Octava clase 12.04.10 OBLIGACIONES DEL COMPRADOR 54

Estas obligaciones se reducen por una parte a pagar el precio y por la otra a recibir la cosa vendida. Naturalmente que la obligacin de pagar el precio que asume el comprador es una obligacin de la esencia del contrato y est incluida dentro del concepto del art 1793. Por su parte la obligacin de recibir la cosa vendida no es ms que expresin de aquella obligacin de todo acreedor de recibir el pago. Esta obligacin de recibir la cosa se traduce en la obligacin de hacerse cargo de ella y si, la obligacin del vendedor es proporcionar al comprador la posesin til y tranquila de la cosa, pues este hacerse cargo de la cosa implicar tomar la posesin de ella y lo har segn sea la naturaleza de la cosa de que se trata. La mora de recibir la cosa Entre la obligacin del vendedor en orden a proporcionar la posesin til y tranquila de la cosa vendida al comprador y la obligacin a su vez de este de tomar la posesin de ella y de esta forma recibirla, se encuentran en estrecha relacin: El retardo en que incurra el comprador en el cumplimiento de esta obligacin de recibir la cosa produce algunos importantes efectos; Se hace cargo el comprador de los perjuicios que sufra el vendedor y que derive de este retardo, Se flexibiliza la responsabilidad del vendedor respecto de la cosa vendida y a partir de la mora entonces del comprador de recibir la cosa vendida, solo se har cargo el vendedor de los daos que sufra la cosa encontrndose en su poder por su culpa lata o dolo. Sin perjuicio de la posibilidad que tiene el vendedor frente al incumplimiento de esta obligacin por parte del comprador en orden a solicitar o la resolucin o el cumplimiento del contrato y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

Obligacin que asume el comprador: La obligacin de la esencia del contrato y que asume el comprador no es la de recibir la cosa, sino que la obligacin principal que asume el comprador es la de pagar el precio. Cumplimiento: En lo que se refiere al cumplimiento de esta obligacin se aplican las reglas generales relativas al pago tanto en cuanto a la poca del pago como en cuanto al lugar del pago y ya respecto a quien debe hacerse el pago. Esta obligacin de pagar del precio es la correlativa de aquella que asume el vendedor en orden a proporcionar al comprador la posesin til y tranquila de la cosa, as como veamos a propsito de la obligacin del vendedor ciertas situaciones en las que se permita al vendedor no entrega la cosa sin caer en un incumplimiento contractual, apropsito de ello y de la de pagar el precio el comprador tambin est facultado para suspender el cumplimiento de esta obligacin. Por ejemplo: cuando es amenazado de eviccin, supuesto que aun no haya pagado el precio. Se entiende que es amenazado de eviccin cuando efectivamente es turbado en la 55

posesin de la cosa vendida o prueba que existe una accin real respecto de la cosa vendida y de la cual el vendedor no le dio noticia. En estos casos el comprador retiene el precio y procede a efectuar un depsito judicial una especie de pago por consignacin sin perjuicio de su facultad de solicitar y obtener al tribunal conservar el precio en calidad de depositario. Termina esta retencin ya sea que se haya hecho el depsito o habindose mantenido el precio en poder del comprador como depositario cuando haya cesado la turbacin o cuando el vendedor otorgue suficiente caucin para asegurar los resultados del litigio, en ambos casos podr el deudor acceder al precio. Consecuencias de la falta de pago El incumplimiento por parte del comprador de su obligacin de pagar el precio dentro de la compraventa genera un efecto expresamente contemplado apropsito de este contrato en el art 1873, que no es ms que manifestacin de aquel remedio contractual reconocido en el art 1489 y que otorga al vendedor frente a este incumplimiento la facultad de solicitar y obtener o la resolucin o el cumplimiento forzado de la obligacin de pagar el precio y ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Efecto de la resolucin por falta de pago. Si el vendedor frente al incumplimiento opta por la resolucin del contrato de compraventa los efectos de esta resolucin se encuentran regulados a propsito de la compraventa y vamos a distinguir: 1. efectos de la resolucin entre las partes 2. y respecto de terceros. 1. Efectos de la resolucin entre las partes Frente al vendedor el comprador, solicitada y obtenida la resolucin del contrato deber en: a. Restituir la cosa con los frutos que haya percibido. Si se hubiesen entregado arras deber restituirlas dobladas obvio que se trata de las arras entregadas en garanta de la celebracin del contrato y no las entregas como parte del precio. b. Deber indemnizar al vendedor de los deterioros que haya sufrido la cosa por su hecho o culpa y deber indemnizar al vendedor de los daos o perjuicios que le haya causado su incumplimiento. c. Frente al comprador el vendedor estar obligado a restituir aquella parte del precio que hubiese recibido y abonar las mejoras necesarias naturalmente que como esta resolucin se produce por incumplimiento, este ser considerado para efectos de las prestaciones reciprocas a que da lugar la resolucin como poseedor de mala fe. 2. Respecto de terceros Se aplican los art. 1490 y 1491.

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El primero referido a los muebles: La resolucin tratndose de una compraventa por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio, pasa contra terceros de mala fe. El segundo referido a los inmuebles: tratndose a la compraventa de bienes races para que esta resolucin pase en contra de terceros (que tienen poder o posesin de la cosa actual), en necesario que esa condicin conste en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica. (La tradicin del derecho real de servidumbre se hace por escritura pblica por el constituyente y el dueo del predio dominante exprese o manifieste aceptarla). Respecto de la mala fe: En este art. se alude a la situacin de que la condicin no consta en el titulo, pero el tercero tena conocimiento de ella, o constaba en el titulo, pero el tercero no saba de ella, ah se discute si estaba o no de mala fe el tercero. Y el 1491 solo exige que conste en la escritura y no la mala o buena fe. Declaracin de haberse pagado el precio A propsito de la obligacin de pagar el precio dentro del contrato de compraventa hay un efecto muy importante que el Cdigo Civil contempla y que deriva de la declaracin de haberse pagado el precio. Si vendedor y comprador declaran que el precio se encuentra pagado aun cuando efectivamente no se haya cancelado no se admitir prueba en contrario a esta declaracin que no sea la nulidad o la falsificacin de la escritura. Es esta disposicin en la que el SII funda aquel giro por falta de justificacin de inversiones, porque es habitual por ejemplo cuando interviene un banco o a veces con el propsito de no dejar pendiente el cumplimiento de alguna obligacin a fin de evitar alguna accin resolutoria es que las partes dan por cancelado el precio cuando no se ha pagado nada, en contra de esta declaracin no se admite prueba alguna que no sean las dos mencionadas. Aunque se pruebe contablemente prima las dos mencionadas. Clausula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio. Mientras no se pague el precio, no se transferir el dominio. Esta clausula tiene efectos muy limitados desde luego aun cuando se haya convenido por las partes de que el dominio no se transferir, sino por el pago del precio la compraventa seguida de la tradicin supuesto que el vendedor sea dueo de la cosa vendida, har operar la transferencia del dominio. Esta clausula no impedir en este caso que el dominio se transfiera. Efectos de la clausula: El nico efecto que confiere esta clausula es la de otorgar al vendedor los derechos que reconoce al art 1973, la posibilidad de resolver el contrato o de exigir el pago del precio y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

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PACTOS ACCESORIOS Se trata de pactos o estipulaciones que las partes pueden convenir dentro del contrato de compraventa, pero la particularidad que presentan estos pactos es que, reconocen una regulacin expresa en el Cdigo Civil, en virtud del principio de autonoma de la voluntad. Pactos que reglamenta el Cdigo Civil son tres: 1.- El pacto comisorio 2.- El pacto de retroventa 3.- El pacto de retracto. 1. Pacto Comisorio art 1879. El pacto comisorio solo reconoce una reglamentacin expresa apropsito y dentro de la compraventa y referido a la obligacin de pagar el precio. Es all donde est regulado lo que sucede es que a virtud del principio de autonoma de la voluntad este pacto se ha hecho extensible no solo a otros contratos, sino tambin a propsito de otras obligaciones distintas de la de pagar el precio y dentro de la compraventa. Nos remitimos al curso de las obligaciones, pero teniendo presente; que es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho, que consiste en el cumplimiento del comprador de su obligacin de pagar el precio y que otorga al vendedor la facultad de resolver el contrato con indemnizacin de perjuicios. 2. Pacto de Retroventa 1881 Por el pacto de retroventa comprador y vendedor convienen en que este ltimo, el vendedor se reserve la facultad de recobrar la cosa vendida reembolsando al comprador la cantidad estipulada o en su defecto el precio. Este pacto de retroventa es la facultad del vendedor en orden a recobrar la cosa restituyendo la suma estipulada o en su defecto lo que se haya pagado por ella. Importa el establecimiento de una condicin resolutoria; el hecho futuro e incierto, es precisamente que el vendedor haga uso de esta facultad, curiosamente esta condicin por su naturaleza y caractersticas es de aquellas que se denominan meramente potestativas ya que su ocurrencia depende de un hecho voluntario del vendedor. Requisitos: 1) Que el vendedor debe reservarse la facultad de recobrar la cosa vendida, lo que materializa a travs de una estipulacin que podr hacerse en el mismo contrato o en un instrumento posterior. Pero en este ltimo caso deja de ser un pacto de retroventa y pasa a ser jurdicamente ms bien una promesa de compraventa. 58

2) Debe el vendedor restituir al comprador la cantidad que se haya estipulado o en su defecto lo que se ha pagado con la cosa. 3) Es necesario que se haya estipulado un plazo dentro del cual el vendedor puede ejercer esta facultad, plazo que no puede ser superior a 4 aos pero que por estipulacin de las partes puede ser inferior. Efectos del pacto de retroventa 1) Que el vendedor no ejercite esta facultad. Tcnicamente la condicin resolutoria ha fallado y por tanto se consolida definitivamente la compraventa. 2) Que el vendedor ejercite esta opcin. Caso en el cual la condicin resolutoria se cumple y por lo tanto se resuelve el contrato de compraventa. Resolucin que produce los siguientes efectos: a. Entre las partes: El comprador: Debe restituir la cosa y sus accesorios. Debe tambin indemnizar al vendedor de los deterioros que haya sufrido la cosa estando en su poder y por su hecho culpa. El vendedor:

Deber abonar al comprador las mejoras necesarias y solo estar obligado a abonar la tiles y las voluptuarias si se hubiesen realizado con su consentimiento. b. Respecto de terceros: Se rigen por las reglas generales contenidas en los art. 1490 y 1491. 3. Pacto de Retracto Es aquel por el cual las partes convienen que la compraventa se resolver en un plazo determinado si dentro de ese plazo, se presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el primitivo comprador. El plazo dentro del cual puede aparecer este nuevo comprador no debe exceder de un ao, pudiendo las partes convenir un plazo inferior. De aparecer dentro de este plazo convenido un nuevo comprador ofreciendo condiciones ms ventajosas puede el primitivo comprador evitar la resolucin mejorando las condiciones propuestas por el nuevo comprador. Si el primitivo comprador frente a la aparicin del nuevo comprador que ofrece condiciones ms ventajosas no opta por mantener el contrato y mejorar esas condiciones el contrato de 59

compraventa entre el vendedor y el primer comprador ha de resolverse, produciendo los mismos efectos que vimos apropsito del pacto de retroventa cuando el vendedor ejerce la facultad de recobrar la cosa vendida. Novena clase 14.04.10 Lesin enorme en la compraventa La lesin enorme admite un concepto amplio, particularmente en las legislaciones comparadas, en las cuales se la concibe como: aquella lesin o dao que sufre una de las partes por haberse aprovechado la otra de su ignorancia, falta de educacin u otras situaciones similares, que hacen que la otra parte pueda obtener beneficios que de otra forma no habra obtenido. En chile tiene un carcter doblemente limitativo porque: 1. No se le concibe as en trminos tan amplios y su concepto vara segn sea la institucin en la que reconozca aplicacin. 2. Solo tiene aplicacin en los casos que expresamente as lo dispone la ley. Es doblemente limitativo porque no es concebida as en trminos amplios, y adems tiene aplicacin restringida. La lesin enorme vendra a ser el perjuicio de carcter pecuniario que cualquiera de las partes puede sufrir como consecuencia de la falta de equivalencia en las prestaciones que casa una de ellas asume dentro del contrato de CV. No es cualquier perjuicio, este perjuicio debe reconocer un sentido muy especial, pero adems debe manifestarse en forma muy particular para llegar a configurar la lesin enorme. Requisitos: 1. Debe tratarse de aquellas compraventas que de acuerdo a la ley son susceptible de rescindirse por lesin enorme. Y estas CV son las que se refieran a bienes races, por lo que no tendr lugar la lesin enorme en: - Las CV de bienes muebles. - Las CV mercantiles. - Las hechas por el ministerio de la justica (ventas forzadas) - En las CV sobre concesiones mineras. 2. Debe producirse una lesin, un dao un perjuicio. Pero no bastan con que se produzca este dao, sino que debe ser por los trminos exigidos por la ley ENORME. La ley es la que se encarga de sealar cuando es ENORME: Vendedor: ser enorme cuando por precio recibe menos de la mitad del justo precio Comprador: cuando por precio paga ms del doble del justo precio. 60

El justo precio: ha de considerarse al momento de la celebracin del contrato, y naturalmente ser fijado o determinado por el juez. 3. Que la cosa objeto de la CV no haya perecido en poder del comprador. Ya que de lo contrario, la restitucin sera imposible. 4. Es preciso que el comprador no haya enajenado el inmueble. Porque la accin rescisoria derivada de la lesin enorme, no pasa contra terceros, por lo que, quien haya sufrido la lesin no podr accionar en contra de terceros poseedores del inmueble. Esto no impide que para el caso que el comprador haya enajenado el inmueble pueda reclamar del comprador el mayor valor que este haya obtenido en la venta del inmueble, pero solo hasta el justo valor y con deduccin de la decima parte. Por ejemplo: si yo vende un inmueble cuyo justo valor es de 10 millones, y lo vendo en 20 millones, una forma que tiene el comprador de evitar la nulidad o lesin enorme de esta CV, es enajenando rpidamente el inmueble, eso evita que esta compraventa pueda rescindirse por lesin enorme, pero si el comprador lo vende en 40 millones podr el vendedor reclamar del comprador el exceso que este haya obtenido en la venta pero solo hasta el justo valor, podra obtener los 20 millones que es la diferencia. En la prctica tienen muy poca aplicacin, solo habr que tener cuidado con la LE, cuando se trate de ventas ficticias. Cuando la operacin es real, y de carcter comercial es difcil que tenga lugar la LE por muy falto de conocimiento que sea una persona con respecto a los valores comerciales, nunca existe, es muy difcil. Para hacer efectiva la lesin enorme: 5. Para hacer efectiva la lesin enorme es necesario que la accin de lesin enorme no se encentre prescrita. Y esta accin prescribe en 4 aos desde la fecha del contrato. Como es una prescripcin de corto plazo, entonces no se suspende. 6. Es irrenunciable. Efectos de la lesin enorme. Producida la lesin enorme, sea para el vendedor o comprador, y se intente por el que sufri la lesin, la accin de lesin enorme los efectos de acoger la accin son los mismo de la NULIDAD pero con una particularidad, como esta accin de lesin enorme se sustenta en la falta de equilibrio en las prestaciones dentro de la CV, el restablecimiento de ese desequilibrio, desagravia a la parte que sufri la lesin. Si la vctima es el vendedor, el comprador puede hacer subsistir el contrato pagando la diferencia. 61

Si la vctima es el comprador, igual facultad se le reconoce al vendedor, para restituir el exceso.

Ejemplo: vende una lapicera casi nueva, con 10 cartuchos de tinta, y un envase de tinta completo, en $20.000, NO HAY LESION ENORME porque es un MUEBLE. LA PERMUTA. Concepto: es un contrato en que las partes se obligan recprocamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro. Art. 1897. La definicin que nos da este art. No es exacta porque hay tambin permuta cuando el pago del precio de la venta de una cosa se entrega otra pero adems dinero, cuando la cosa que se entrega en pago del precio vale ms que el dinero. El contrato de permuta se rige por las reglas generales de la compraventa: Ser consensual.

Salvo, que alguna de las cosas que se intercambian sea de naturaleza inmueble o consista en derecho hereditarios, caso en el cual, al igual que la CV deber esta permuta otorgarse por ESCRITURA PUBLICA. Cada parte dentro del contrato de permuta es considerado vendedor de la cosa que da.

Es importante ya que cada parte asume las obligaciones del comprador y del vendedor dentro de una compra. Por la naturaleza misma de la CV el justo precio de la cosa que se da, se mira como el precio que se paga por la cosa que se recibe.

Ejemplo: si yo entrego este reloj, el justo precio de ese reloj se mira como el precio que se paga por la cosa que se recibe. En todo lo dems se rige por las REGLAS RELATIVAS A LA COMPRAVENTA.

*Tambin se le harn aplicable las normas de la lesin enorme, puesto que se aplican las reglas generales de la CV. Ejemplo: yo permuto un inmueble a cambio del precio, y recibo un auto. Si el inmueble se valoriza en menos de la mitad del justo precio yo sufro la lesin enorme. Si ese inmueble se valoriza en ms de la mitad del justo precio, es el otro que permuta, el que entrega el auto el que sufre la lesin enorme. Al igual que en la compraventa.

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ARRENDAMIENTO En la vida jurdica CV y arrendamiento se pelean codo a codo para obtener el ttulo de contrato ms farandulero. En lo que se refiere de una satisfaccin mas primarias del hombre, que es la de contar con una cosa de habitacin, es muy relevante la importancia que tienen estos contratos en el mbito social. En distintas etapas se otorga con mayor o menor medida al contrato de arrendamiento como instrumento al cual puede recurrirse para satisfacer esta necesidad de habitacin, respecto de quienes no tiene el poder adquisitivo econmico para adquirirlo, V/s aquella poltica que da ms nfasis a la compraventa mediante los crditos blandos. (Cuando no hay opcin de comprar sube de ranking el contrato de arrendamiento. Y cuando hay opcin de comprar sube de ranking el contrato de compraventa) Concepto: Es un contrato en que las partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra o a prestar un servicio, y la otra a pagar un precio por ese goce, obra o servicio. Finalidad: Conceder el goce de una cosa. Ejecutar una obra;

Qu pasa cuando tiene por objeto ejecutar una obra? a. Si los materiales los proporciona el artfice hay compraventa, b. Pero si los proporciona el dueo de la obra, hay arrendamiento. Esto tiene mucha importancia, no solo en la responsabilidad que las partes asumen en cada uno de estos diferentes contratos, sino que tambin en materia tributaria. No es lo mismo celebrar un contrato por obra vendida a un contrato por administracin porque este ultimo paga IVA. Ejemplo: si yo celebro un contrato por obra vendida, es lo que se conoce como llave en mano, el tipo se hace cargo de la compra de materiales, y solo se paga un precio. Prestar un servicio.

Cuando en la prestacin de un servicio se renen ciertas condiciones como dependencia y subordinacin es un contrato de trabajo, pero cuando esa prestacin no importe una 63

dependencia y subordinacin de acuerdo a lo que dice el art. 1 del CT, es arrendamiento de servicios.

Caracteres generales. 1. Consensual: El consentimiento debe recaer: - En el precio - Cosa, obra o servicio - Naturaleza del mismo. 2. Bilateral: Genera obligaciones para ambas partes, una de las partes se obliga dar el goce de la cosa, obra o servicio, y la otra a pagar el precio. 3. Es oneroso. Reporta utilidad para ambas partes. Arrendador: significa la percepcin de un ingreso que por derivar del contrato de arrendamiento toma el nombre de renta de arrendamiento Arrendatario: puede acceder al goce de una cosa, prestacin de un servicio o la ejecucin de una obra.

Es un contrato oneroso CONMUTATIVO, desde el momento en que la prestacin que se obliga una de las partes se mira como equivalente que asume la otra. ARREDAMIENTO DE COSAS. Las partes art. 1919, pasan a denominarse: Arrendador: aquella que se obliga a proporcionar el goce de la cosa Arrendatario: aquel que se obliga a pagar un precio determinado por ese goce. Elementos: 1. Consentimiento 2. Cosa 3. Precio. El contrato de CV es un titulo translaticio de dominio, es de aquellos ttulos que la ley les atribuye la actitud jurdica de adquirir el dominio o cualquier otro derecho real. 64

Y el de arrendamiento es de mera tenencia, y esto deriva fundamentalmente de una obligacin que este contrato genera para el arrendatario y al termino del mismo que es la de RESTITUIR LA COSA. Esto hace que por una parte el arrendatario durante la vigencia del contrato, no haga sino reconocer dominio ajeno, y por la otra hace que este arrendatario sea solo un detentador temporal de la cosa, todo lo cual transforma al contrato de arrendamiento en un TITULO DE MERA TENENCIA. Por lo mismo, y en razn de otras obligaciones, fundamentalmente de aquella que asume el arrendador en orden a proporcionar el goce de la cosa, y no a proporcionar la posesin legal y material de la cosa como ocurre en la CV confirma la circunstancia de que no es un titulo translaticio de dominio, sino que solo un titulo de mera tenencia. 1. Consentimiento: El contrato es por regla general consensual. Y este consentimiento debe recaer no solo en la COSA Y EL PRECIO sino que tambin en la NATURALEZA DEL CONTRATO. Queda de manifiesto la necesidad de incorporar ya sea en el contrato de CV o de arredramiento el consentimiento sobre la naturaleza del contrato, puesto que si no se hace esto no habra ninguna diferencia. Lo que marca la diferencia entre el contrato de arrendamiento y CV ES LA NATURALEZA DEL CONTRATO Por eso en ambos contratos debemos incorporar como dentro de sus elementos el consentimiento que debe recaer sobre la naturaleza del contrato. Qu es esto de la naturaleza del contrato? La naturaleza del contrato deriva de las obligaciones que genera el contrato. Si digo que la obligacin principal del arrendador es proporcionar al arrendatario el goce de la cosa esta obligacin deriva del contrato pero esta obligacin unida a la obligacin de restitucin determinan su calificacin como titulo de mera tenencia y para que se forme el consentimiento debe existir acuerdo no solo en el precio sino que tambin en la cosa, sino que adems en la circunstancia de que se est cumpliendo con la entrega de la cosa, es simplemente entregar el goce de la misma al arrendatario y no la posesin. Si amabas partes entienden que con la entrega solo se esta proporcionando el goce de la cosa y no la posesin, estamos frente a un contrato de arrendamiento. Importancia practica de la escrituracin: Como el contrato de arrendamiento por regla general es consensual no hace perder importancia a su escrituracin. De hecho la escrituracin genera muchas ventajas, pero no es necesario para su perfeccionamiento. La escrituracin facilita la prueba del contrato, pero nada impide probar el contrato por otro medio como por ejemplo: un recibo. El hecho que el contrato de arrendamiento se otorgue por escritura pblica presenta dos ventajas: 65

1) Permite su inscripcin. 2) La configuracin de un titulo al cual la ley le atribuye merito ejecutivo, independiente que concurran las dems condiciones para que proceda la ejecucin. 3) Permite hacer oponible el contrato de arrendamiento a futuros adquirentes del inmueble, si es adems con inscripcin permite que sea oponible a acreedores hipotecarios. Solemnidades especiales:

No exigidas en consideracin del contrato sino a la calidad de las personas que lo celebran.

1. El marido casado en sociedad conyugal requiere del consentimiento de la mujer para dar en arrendamiento bienes sociales: Si es un predio rustico por ms de 8 aos. Si es un predio urbano por ms de 5 aos

2. Marido requiere el consentimiento para dar en arrendamiento los bienes propios de la mujer casada en sociedad conyugal art. 1756 y 1749.

3. Art. 1921, es posible que las partes convengan ciertas solemnidades, en este caso las solemnidades voluntarias, establecida por estipulacin expresa de las partes y a que estas han sujetado el perfeccionamiento del contrato de arrendamiento producen el mismo efecto que las solemnidades convencionales dentro de la CV.

Es decir, no afectan el perfeccionamiento del contrato y otorgan la facultad de retractarse mientras no sea cumplida, o hasta la entrega de la cosa arrendada.

Con respecto de las arras, producen el mismo efecto que dentro del contrato de CV.

2. La cosa arrendada: La cosa arrendada debe cumplir con todos los requisitos generales y propios del objeto de todo contrato, desde luego debe ser: 66

Licito Determinado o determinable Existir o esperarse que exista. Dentro del contrato de arredramiento la cosa como objeto mismo no puede ser consumible. Desde el momento que el contrato de arrendamiento general la obligacin del arrendatario de restituir la cosa al trmino del mismo, la cosa arrendada no puede ser consumible. (1916)

Si en el contrato de arrendamiento no se pacta un precio, no hay contrato de arrendamiento, sino que hay comodato y a la inversa si en el comodato se conviene un precio habr arrendamiento. No es necesario que la cosa pertenezca al arrendador.

As como tampoco es necesario en la compraventa que la cosa pertenezca al vendedor. Es decir, es tan vlida la compraventa de cosa ajena, como el arrendamiento de cosa ajena.

3. El precio: Es la contraprestacin en dinero que el arrendatario se obliga a pagar al arrendador a cambio del goce de la cosa que le proporciona este. a. El precio debe ser: Real Serio Determinado o determinable en los mismo trminos que se establecen para la compraventa. Si el precio en la CV solo poda consistir en dinero

En el contrato de arrendamiento el precio puede consistir en: Dinero Frutos naturales de la misma cosa arrendada.

En este ltimo caso, ya sea una cantidad determinada o un porcentaje de ella.

b. El precio puede fijarse:

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Cantidad nica o alzada. Suma peridica (renta)

Si nada se dice en el arrendamiento de inmuebles urbanos, la renta se pagar de forma mensual, conforme la costumbre del pas.

Formas de determinarlo:

1) Por las partes, no pudiendo dejarse al arbitrio de una de ellas. 2) Por un tercero.

OBLIGACIN DEL ARRENDADOR.

1. Conceder al arrendatario el goce de la cosa arrendada.

Debe para esto cumplir con: a. Entregar la cosa b. Mantenerla en Estado de servir c. Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa.

Decima clase 19.04.10

A. Obligacin de entregar.

Si la obligacin del vendedor de proporcionar al comprador la posesin til y tranquila de la cosa era esencial en la compraventa, aqu la obligacin esencial de parte del vendedor es 68

la de entregar, nica forma concebible para que efectivamente el arrendatario pueda entrar en el goce de la cosa objeto del contrato de arrendamiento. Es entonces esta una obligacin de la esencia del contrato de arrendamiento.

En cuanto a las formas en que debe realizarse, en principio se efecta en una de las formas en que la ley autoriza a realizar la tradicin con algunas pequeas variantes:

En lo que se refiere a los bienes muebles, se aplica ntegramente el art. 684 sin perjuicio que tratndose de crditos, la entrega se efecta mediante la entrega del ttulo.

A propsito de los inmuebles, evidentemente que a propsito del contrato de arrendamiento ya no ser necesaria efectuar la tradicin propiamente tal en los trminos que establece el art. 686, sino que bastar que el arrendador ponga el inmueble a disposicin del arrendatario o incluso simblicamente mediante la entrega de las llaves.

En lo que respecta la poca en que debe entregarse, se aplica aqu la regla general en materia de obligacin. En lo que se refiere a la epoca habr que estar a los convenido en las partes y en su defecto deber efectuarse inmediatamente despus de perfeccionado el contrato.

En lo que respecta al lugar, conforme a las reglas generales hay que estar a lo convenido por las partes y en su defecto hay que distinguir:

Si se trata de una especie o cuerpo cierto, la entrega se efecta en el lugar donde se encontraba esta especie o cuerpo cierto a la poca de celebracin del contrato.

Si se trata de una cosa genrica habr que estar al domicilio del...

Estado en que debe entregarse.

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La obligacin de entregar que pesa sobre el arrendador, debe cumplirse de tal forma que admita ese goce de la cosa, y de esta forma la cosa ha de entregarse en estado de servir, atendiendo para ellos al objeto a que naturalmente es llamada la cosa, por lo que s sobre el arrendador pesa la obliga de entregar y adems entregar la obligacin en estado de servir, el cumplimiento de esta obligacin importa necesariamente por parte del arrendador, que este haya hecho las reparaciones necesarias a la cosa antes de la entrega o contrato, ya que de lo contrario no estar en condiciones de cumplir con la obligacin de entregar la cosa en estado de servir, o incumplir esta obligacin siempre que no obstante la entrega la cosa no se encuentre en estado de servir.

Situaciones.

Si la cosa presenta vicios y no se encuentra en estado de servir, hay incumplimiento por parte del arrendador y el arrendatario podr solicitar la terminacin del contrato de arrendamiento, an cuando el arrendador no hubiese conocido el mal estado de la cosa.

Si los vicios que presenta la cosa slo impide que se goce de ella parcialmente, naturalmente que el arrendatario podr solicitar la terminacin del contrato de arredramiento, pero en esta oportunidad es el juez el llamado a determinar si efectivamente se producir o no la terminacin, y en caso negativo si procede la rebaja del precio.

Ahora bien, en cualquiera de los dos casos, es decir sea que la cosa no se encuentre en estado de servir al tiempo de la entrega o sea que esta presenta vicios que slo permiten su goce parcial, si los vicios de la cosa reconocen una causa anterior al contrato, tendr derecho el arrendatario adems de la terminacin del contrato, a solicitar la indemnizacin de perjuicios. Indemnizacin que desde luego comprende el dao emergente y slo incluir el lucro cesante si el arrendador conoca o deba conocer el vicio que afectaba a la cosa y que haca que esta no se encontrare total o parcialmente en estado de servir.

El arrendatario no tendr derecho a solicitar y obtener indemnizacin en los siguientes casos:

Si el arrendatario tena conocimiento del vicio que afectaba la cosa y el arrendador no se oblig a sanearlo. 70

Cuando la inadvertencia del vicio por parte del arrendatario obedece a su grave negligencia.

Si renunci a la accin de saneamiento designando expresamente el vicio, y en esta parte se aplican las reglas relativas a la compraventa en lo que se refiere a la renuncia de la accin de saneamiento fundamentalmente en lo que se refiere a la buena fe por parte del arrendador.

Arrendamiento de una cosa a varias personas.

1. Para determinar cual arrendamiento es el que se prefiere sobre los otros, habr que estar primeramente a la entrega de la cosa, de forma tal que ser preferido aquel arrendatario al que el arrendador le haya entregado la cosa.

2. Si el arrendador ha entregado la cosa a ambos arrendatarios (es posible porque la entrega puede ser simblica) se preferir aquel arrendatario a quien primeramente se haya hecho la entrega.

3. Si no se ha hecho la entrega a ninguno de los arrendatarios, prevalecer el arrendamiento que reconozca el ttulo anterior.

Incumplimiento de la obligacin de entregar.

1. Si la falta de cumplimiento de la obligacin de entregar deriva de la culpa del arrendador, podr el arrendatario solicitar la terminacin del contrato de arrendamiento con indemnizacin de perjuicios.

2. Si la falta de cumplimiento deriva de hechos no imputables al arrendador, igualmente se le reconoce el derecho al arrendatario para poner trmino al contrato de arrendamiento pero esta vez sin indemnizacin de perjuicio. Esto por una razn obvia, porque an cuando la entrega no haya tenido lugar por hechos inimputables 71

al arrendador, si falta entrega no tiene el arrendatario la posibilidad de gozar la cosa arrendada, por lo cual se pierde el objeto principal y fundamental del contrato de arrendamiento.

3. Es posible que el arrendador slo haya tardado el cumplimiento de su obligacin de entregar, en caso de mora, si dicho cumplimiento tardo se debe al hecho o culpa del arrendador hay entrega pero tarda, y en este caso sin discusin alguna tendr el arrendatario derecho a pedir indemnizacin de perjuicios y slo podr solicitar y obtener la terminacin del contrato de arrendamiento para el caso que haya disminuido considerablemente para el arrendatario la utilidad del contrato a virtud de la entrega tarda.

B. Obligacin de mantener la cosa en estado de servir.

Esto significa que la obligacin del arrendador de efectuar durante la vigencia del contrato de arrendamiento, las reparaciones necesarias en la cosa, y excepcionalmente las reparaciones locativas.

Reparaciones necesarias son aquellas que se efectan en la cosa con el objeto de conservarla, de forma tal que la cosa pueda seguir cumpliendo con el servicio a que naturalmente est llamada a cumplir.

Reparaciones locativas son aquellas que por la costumbre del pas corresponden a los arrendatarios, y consisten fundamentalmente en realizar aquellas reparaciones en la cosa que provengan del uso que el arrendatario haga de ella (de la cosa), salvo aquellos defectos que provengan de su uso legtimo.

Estas reparaciones locativas, por regla general debe realizarlas el arrendatario ya que proviene del uso que este da a la cosa y que excede de aquellos defectos que derivan del uso legtimo. Excepcionalmente debe efectuarlas el arrendador cuando provengan de la mala calidad de la cosa arrendada o incluso del caso fortuito.

Si pudisemos hacer una gradacin podramos ver los siguientes defectos, durante la vigencia del contrato: 72

1. Aquellos que derivan de la falta de conservacin de la cosa, son incumplimiento del arrendador de su obligacin de efectuar las reparaciones necesarias, por ejemplo: el deterioro que pueda sufrir con el tiempo la techumbre de una casa por falta de mantencin.

2. Defectos que puede presentar la cosa siempre durante la vigencia del contrato de arrendamiento y que derivan del uso que el arrendatario hace de ellas por su hecho o culpa. Generalmente estos defectos pueden derivar por una parte del incumplimiento del arrendador de efectuar las reparaciones locativas cuando tales defectos derivan del caso fortuito, o puede derivar del incumplimiento del arrendatario de su obligacin de efectuar las reparaciones locativas.

Ejemplo: se arrienda un inmueble con calefn nuevo, los defectos que pudiese presentar pueden derivar o de la mala calidad del calefn unido al caso fortuito y la obligacin de repararlo le corresponde al vendedor; o pudiese presentar defectos por una falta de mantencin por el uso que el arrendatario le da, como esa mantencin no es ms que incumplimiento por parte del arrendatario de su obligacin de efectuar reparaciones locativas, los efectos de dicho incumplimiento son de cargo del arrendatario.

3. Es posible que la cosa presente defectos que no deriven de la falta de mantencin ni deriven del uso que le da el arrendatario a ella por su hecho o culpa, sino que deriven del uso legtimo que el arrendatario hace de la cosa.

Estos defectos que presente la cosa arrendada durante la vigencia del contrato de arrendamiento y que deriva del uso legtimo (facultad de gozar la cosa conforme al contrato de arrendamiento), debe soportarlos el arrendador, pues a cambio de ello recibe la renta de arrendamiento.

Ejemplo: la suciedad de las murallas propias del uso legtimo que hace el arrendatario del inmueble y que no deriven de su hecho o culpa.

Todo esto sin perjuicio de lo que puedan acordar las partes.

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REPARACIONES NECESARIAS

Por la naturaleza e importancia de las reparaciones necesarias, por su naturaleza e importancia en el goce de la cosa, an cuando estas corresponden al arrendador, excepcionalmente el arrendatario podr efectuarlas a costa del arrendador siempre que concurran las siguientes circunstancias:

1. Es necesario que el arrendador no las haya efectuado.

2. Frente a este incumplimiento del arrendador, el arrendatario debe efectuar de esta situacin al arrendador lo ms pronto posible. Idealmente o por regla general, antes de que se efectan las reparaciones necesarias pero si por urgencia no es posible informar antes podr hacerlo inmediatamente despus.

3. Es necesario que despus de esta informacin siempre que haya tenido lugar antes de la reparacin necesaria, el arrendador no la haya efectuado oportunamente. Ejemplo: problemas en la techumbre, cae la primera lluvia y hay goteras y el arrendador dice ir a arreglarla y resulta que pasa el tiempo y el arrendatario ve la urgencia y efecta la reparacin.

4. Situaciones en que el arrendatario solicita el reembolso de las reparaciones necesarias, es necesario que pruebe que efectivamente se trata de reparaciones necesarias. nada impide que el arrendatario por su cuenta efecte las reparaciones necesarias pero si no cumple con estas exigencias, no estar en situacin de solicitar el reembolso de ellas al arrendador.

Situacin de las mejoras tiles:

Por ejemplo hay una casa que funciona bien pero el aire marino trae dao y hay ventanas de madera, entonces el arrendador camba esas ventanas por unas de pvc y termo panel, d forma tal que sube el precio de venta de la casa.

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El arrendador solo est obligado a reembolsar las mejoras tiles que haya consentido, de forma tal que tales mejoras tiles en cuya realizacin no haya consentido, no tiene el arrendatario de obtener reembolso, pero nada impide el derecho del arrendatario de retirarlas pero siempre y cuando su retiro no cause deterioro al inmueble.

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Undcima clase 21.04.10

C. LIBERAR AL ARRENDATARIO DE TODA TURBACION O AMENAZA EN EL GOCE DE LA COSA La amenaza puede provenir ya del propio arrendador o de terceros, y es por ello que esta obligacin de librar al arrendatario de toda amenaza o turbacin de la cosa deriva su vez en dos sub-obligaciones, por una parte: a) La obligacin del arrendador de no turbar al arrendatario del goce la cosa y por la otra, b) Garantizar al arrendatario de turbaciones de terceros. Esta obligacin por tanto se manifiesta en dos sub-obligaciones ya mencionados. El incumplimiento por parte del arrendador de esta obligacin lo hace responsable de los perjuicios que ello pueda ocasionar al arrendatario. Cumplimiento de la obligacin: No puede el arrendador modificar la forma de la cosa arrendada ni realizar en ella obra o trabajos que puedan interferir en el goce que de la cosa hace el arrendatario. Como podemos compatibilizar el hecho de efectuar reparaciones necerias y urgentes, y esta limitacin de hacer obras que pueden interferir en el goce del arrendatario. En caso de reparaciones necesarias y urgentes: Si el arrendador se ve obligado a realizar reparaciones necesarias con el propsito de mantenerla en Estado de servir hay que distinguir los efectos que de ello derivan. Si las reparaciones necesarias por parte del arrendador provocan una turbacin de poca importancia estar el arrendatario obligado a soportarla, pero podr solicitar la rebaja de la renta. Si las reparaciones necesarias provocan en el goce de la cosa una turbacin de importancia, entendindose por tal aquella que de haber sido conocida por el arrendatario ste no hubiese contratado, entonces naturalmente que el arrendatario tendr derecho a solicitar la terminacin del contrato de arrendamiento. A estas posibles acciones podr sumarse la de: 76

Indemnizacin de perjuicios: Si es que las causas que han hecho necesarias estas reparaciones existan ya al tiempo de celebracin del contrato no fueron conocidas del arrendatario, y que el arrendador las haya conocido o debido conocer en razn de su oficio o profesin cumplindose estas 3 condiciones: 1) Causas existentes. 2) Conocimiento del arrendador 3) Arrendatario no saba. Podr entonces sumar pedir la rebaja de la renta. 2. Obligaciones de sanear turbaciones de terceros. Esta obligacin solo se refiere a turbaciones de derecho, aquellas que se produzcan como consecuencia que haga un tercero de derechos sobre la cosa. Las de hecho, es decir aquellas que provengan de hechos materiales ejecutados por tercero y que puedan afectar al arrendatario en el goce de la cosa arrendada, debe evitarlas o defenderse ante ellas el propio arrendatario, para lo cual gozara de las acciones pertinentes que deriven de su titulo en merito del cual, detenta la cosa arrendada y tiene derecho a gozar de ella. De las turbaciones de derecho es que es responsable el arrendador. Pero para que puede hacerse efectiva dicha responsabilidad es preciso que el arrendatario haya dado noticia al arrendador oportuna de estas turbaciones de que est siendo objeto. De forma tal que su omisin o tardanza en esa informacin lo har responsable de los perjuicios que de ello se deriven al arrendador. Si el arrendatario es turbado de derecho por un tercero y esta turbacin es: a. De poca importancia: Tiene derecho a solicitar y obtener la rebaja de la renta. b. Si es de una importancia considerable: Tiene derecho a solicitar la terminacin del contrato de arrendamiento. A cualquiera de estas acciones, el arrendatario podr sumar la indemnizacin de perjuicios, cuando la causa de la turbacin: - haya existido al tiempo del contrato - haya sido ignorada por el arrendatario - haya sido conocida o debido conocer el arrendador. Estas son las obligaciones que asume el arrendador. El incumplimiento de estas por parte del arrendador, puede el arrendatario solicitar y obtener indemnizacin de perjuicios, para estos efectos la ley le reconoce al arrendatario el derecho de solicitar y obtener: Derecho de Retencin de la cosa arrendada. En garanta de las indemnizaciones a que este obligado el arrendador. 77

Derecho de retencin en virtud del cual el arrendatario no podr ser privado de la cosa arrendada, obligado a restituirla, sino hasta que el arrendador pague o asegure el pago de tales indemnizaciones.

OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO. Desde luego una obligacin y de la esencia del contrato de arrendamiento es: 1. 2. 3. 4. Pagar la renta de arrendamiento. Usar la cosa en los trminos estipulado y espritu del contrato. Cuidar la cosa como un buen padre de familia Efectuar las reparaciones locativas, sin perjuicio de que al trmino del contrato de arrendamiento asume la obligacin tambin esencial de restituir la cosa arrendada.

1. Pagar la renta de arrendamiento. En los que se refiere a la poca: hay que estar primeramente o lo convenido por las partes en el contrato A falta de estipulacin hay que estar a la costumbre del pas.

Sin perjuicio que el art. 1944 establece normas supletorias: a. Tratndose de arrendamiento de predios urbanos, a falta de estipulacin de las partes mensualmente. b. Tratndose de arrendamiento de predios rsticos, a falta de estipulacin de las partes anualmente. c. En el caso de arrendamiento de cosas muebles, al trmino del periodo convenido para el arrendamiento y si se ha fijado una suma alzada, luego que termine el contrato. Estas reglas no tienen ninguna relacin entre si. Falta de pago. El incumplimiento de esta obligacin, da derecho al arrendador o a cobrar las rentas adeudas manteniendo vigente el contrato de arrendamiento o solicitar y obtener la terminacin del contrato independientemente de que esta ltima accin pueda agregar la accin de cobro de rentas adeudas, y la de indemnizacin de perjuicios. Queda especialmente el arrendatario cuando por su hecho o culpa se pone trmino al contrato de arrendamiento como cuando no paga la renta de arrendamiento a indemnizar al arrendador los perjuicios, dentro de los cuales se incluyen especialmente las rentas de 78

arrendamiento que se hubiesen devengado durante todo el tiempo y hasta que el contrato hubiese terminado en condiciones normales, esto es; vencimiento del plazo o desahucio. Se liberara de la obligacin de pagar esta indemnizacin si propone bajo su responsabilidad a una persona idnea que lo sustituya en el contrato, prestando las seguridades del caso. Si el arrendatario no paga la renta de arrendamiento podr el arrendador solicitar la terminacin del contrato de arriendo sin que previamente se requiera de pago al arrendatario. Se puede enervar la accin mediante el pago de la renta. 2. Usar la cosa en los trminos estipulado y espritu del contrato Para determinar el cumplimiento o incumplimiento de esta obligacin por parte del arrendatario hay que estar: Primeramente a lo convenido por las partes en lo que se refiere al uso de la cosa arrendada, si nada han dicho habr que estar a la presunta intencin de las partes y natural destino de la cosa.

En caso de existir conflicto, es el juez el llamado a determinarlo o a decidir cul es su destino. En caso de incumplimiento: Si el arrendatario da a la cosa un uso distinto al convenido o que contraria su natural destino, el arrendador tendr derecho para solicitar la terminacin del contrato de arrendamiento con indemnizacin de perjuicios, o solo esta ultima haciendo subsistir el contrato. 3. Obligacin de cuidar la cosa arrendada como un buen padre de familia. Siendo el contrato de arrendamiento que naturalmente est destinado a beneficiar a ambas partes por aplicacin del art., 1547 las partes responden hasta de la culpa leve en el cumplimiento de sus obligaciones, regla que tambin tiene aplicacin a propsito del cumplimiento de esta obligacin. Por tanto el incumplimiento de esta obligacin, el arrendatario responder hasta la culpa leve. No solo responde de sus propios hechos, sino que tambin de los de su familia, dependientes y huspedes. Sancin por incumplimiento:

Dar derecho al arrendador para solicitar la indemnizacin de los deterioros o prdidas de la cosa arrendada.

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Cualquiera sea la entidad de esos deterioros con tal que no sea de aquellos que provengan del uso legitimo que el arrendatario puede dar a la cosa arrendada, a virtud del contrato de arrendamiento. Solo cuando los deterioros sean graves y provengan del hecho o culpa del arrendatario, de su familia, dependientes o huspedes, podr el arrendador solicitar y obtener la terminacin del contrato de arrendamiento. Cesin y sub-arriendo.

Unida a la anterior se encuentra la prohibicin que la ley establece al arrendatario, de ceder o sub-arrendar. Desde luego que esta prohibicin cede por la autorizacin del propio arrendador. Pero por regla general, es que el arrendatario no puede sub-arrendar ni ceder el contrato, SALVO autorizacin del arrendador. Cosa que no sucede en otros contratos. 4. Reparaciones locativas. Tiene por objeto subsanar aquellos deterioros que son una consecuencia normal del goce y que provienen de su hecho o culpa. El arrendatario no est obligado a responder por los deteriores que presente la cosa al momento de la restitucin que deriven de su uso y goce legtimos. Pero si est obligado a realizar aquellas reparaciones que por defecto presente la cosa producto de ese uso, mientras ste vigente el contrato de arrendamiento, siempre y cuando la causa de esos deterioros no provenga de la mala calidad de las cosas y del caso fortuito, caso en el cual estas reparaciones pesan sobre el arrendador. 5. Obligacin de restituir la cosa. Obligacin que es de la esencia del contrato de arrendamiento y es lo que configura su naturaleza jurdica de titulo de mera tenencia lo que lo diferencia de otros contratos, por ejemplo, el prstamo de consumo. Esta obligacin de restituir la cosa arrendada, debe cumplirla el arrendatario al trmino del contrato de arrendamiento cualquier sea la causal por la cual expire el contrato. Estado en que debe restituir:

En el mismo Estado en que la cosa le fue entregada, habida consideracin a los deterioros que presente la cosa y derivado del uso y goce legtimos. La aplicacin de este principio supone: 1) Que no se haya convenido algo distinto. 2) Que se haya dejado constancia en el Estado que fue entregada la cosa. Si no se ha dejado constancia del Estado en que fue entregada la cosa, la ley establece una presuncin que como simplemente legal, admite prueba en contrario. 80

Esta presuncin no determina por si o ante si a quien beneficie dependiendo del Estado en que se encontraba realmente la cosa al momento de la entrega, porque la presuncin consiste en entender que la cosa fue entregada en regular Estado de servicio. Si la cosa fue entregada nueva, esta presuncin favorece al arrendatario, y si la cosa fue entregada en mal Estado, esta presuncin favorece al arrendador. De manera hay que ver si conviene dejar constancia de Estado en que entrego la cosa o estar a presuncin legal. Hay una regla que seala que: los daos y perdidas que se han sobrevenido durante la vigencia del contrato sobre la cosa que no queden comprendidos en el uso y goce legtimos se presumen culpables De forma que esta regla se suma a aquella de materia de responsabilidad contractual que dice que: el arrendatario debe probar que esos deterioros se han producido por hechos que no le son imputables. Formas de restitucin:

Poniendo la cosa materialmente a disposicin del arrendador. Si es bien raz depositando y entregando las llaves. Incumplimiento de la obligacin de restituir

Para que el arrendatario quede constituido en mora de restituir debe se requerido o reconvenido por el arrendador. De forma que la sola expiracin del plazo no es suficiente para dejarlo constituido en mora de su obligacin de restituir. Constituido en mora mediante requerimiento judicial ser responsable de los perjuicios que de dicha mora se le ocasionen al arrendador. Derecho legal de retencin del arrendador.

Est destinado a asegurar el pago de la indemnizacin a que pudiere estar obligado el arrendatario. Y este derecho se hace efectivo sobre los frutos existentes de la cosa arrendada, y sobre todos los bienes inmuebles que el arrendatario haya guarnecido, el inmueble arrendado con tal que le pertenezcan y se presume que le pertenecen, SALVO prueba en contrario. EXPIRACION DEL CONTRATO. Son a su respecto aplicable en estas materias las reglas generales. Del mismo modo que los dems contratos. Pero dado su naturaleza, adems reconoce causales de expiracin propia, y que se encuentran establecidas en el art. 1950 del CC. 1. Destruccin total de la cosa 2. Expiracin del tiempo estipulado 3. Extincin del derecho del arrendador. 81

4. Dems causales que las leyes reconozcan, especialmente aquellas que requieran de una resolucin judicial. 1. Destruccin total de la cosa: Para que esta causal pueda tener lugar y produzca en consecuencia el efecto de poner trmino al contrato de arrendamiento es necesario que concurran las siguientes circunstancias: a. Destruccin total de la cosa arrendada: Independiente de la causa de esa destruccin. Es decir, sea fortuita o sea culpable, ya que el motivo de la destruccin no incide en el efecto de poner trmino al contrato de arrendamiento sino solo, en cuantas a las responsabilidades que de dicha terminacin puedan derivar. b. Si la destruccin es parcial: El juez es el llamado a decidir si procede la terminacin del contrato de arrendamiento o solo la rebaja del precio o rento. Para lo cual naturalmente atender a magnitud del deterioro y al inters contractual del arrendatario. Aunque pareciere fcil aplicar esta causal del 1950, no lo es, en muchas oportunidades se producen conflictos en cuanto a si la destruccin es total o no, pues, siendo total, la terminacin se produce IPSO IURE. Solo si la destruccin es parcial procede a ver el juez si es causal o no de terminacin. Ejemplo: una casa sufre un incendio parcial, pero que hace imposible poder vivir all. Estamos en presencia de una destruccin parcial, porque el inmueble est ah y basta solo volver a instalar el sistema elctrico y una manito de gato por dentro y se acabo. Pone trmino al contrato si el inmueble se ha hecho inhabitable? Si la autoridad a virtud de esa declaracin de esa inhabitabilidad decreta la demolicin, ah habr termino ipso iure del contrato. Nueva explicacin: Si la sentencia, efectivamente reconoce que hubo una destruccin parcial, el contrato est vigente salvo que la una de las partes solicite su terminacin 2. Expiracin del tiempo. Es por su naturaleza esencialmente temporal a diferencia de otros ttulos que transfieren de forma permanente el dominio. El goce de la cosa en este caos es solo temporal, puesto que si fuera definitivo estaramos en usufructo. El hecho que el contrato de arredramiento sea esencialmente temporal no impide que la vigencia del contrato sea determinada o indeterminado, porque la determinacin o indeterminacin no afecta la temporalidad sino que solo la certeza de cuando expirara el contrato. Esta causal del vencimiento del plazo, sea que estamos en presencia de un plazo determinado o indeterminado, producida la expiacin del plazo de vigencia, la terminacin del contrato se produce ipso iure. 82

Tiempo determinado: La determinacin del plazo puede derivar por: Estipulacin de las partes Naturaleza del servicio a que la cosa se destina Por la costumbre del pas. Tiempo indeterminado:

El contrato dura indefinidamente y hasta que alguna de las partes manifieste su intencin de ponerle termino. Esa manifestacin por la cual una de las partes manifiesta su intencin de poner termino, se llama tcnicamente DESAHUCIO. Desahucio: Si es el aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su voluntad de no perseverar en el contrato de arrendamiento, supone necesariamente que estemos frente a un plazo indeterminado. Si el plazo es determinado NO SE CONCIBE EL DESAHUCIO. Porque el plazo es obligatorio para ambas partes, y no podra una de ellas renunciar unilateralmente al plazo, porque esta establecido en beneficio de ambos, y eso hace que el desahucio sea improcedente cuando esta determinado.

Caractersticas: Unilateral: la aceptacin de la otra parte es irrelevante.

Puede ser: - Judicial: art. 588 debe darse de la forma establecida por este articulo del CPC - Extrajudicial: puede ser verbal o escrito. Irrevocable. En lo que se refiere a la anticipacin; con que debe darse esta determinada por las renta de pago. Si por ejemplo es de 1 mes, debe mediar un mes entre el aviso y el trmino del contrato. Si yo lo doy una semana antes o con una semana de anticipacin el periodo del desahucio comienza a corres desde el prximo periodo, es decir desde el mes anterior, y el termino del contrato se producir ese mes.

Nueva explicacin: Lo que determina la anticipacin son los periodos de pago, por ejemplo 1 mes, debo dar el aviso antes, de un mes anterior al vencimiento del plazo de desahucio, antes de cumplirse el mes. El plazo de desahucio corresponde a un periodo de pago, que es un mes, y al vencimiento de ese mes termina el contrato.

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Otra Nueva explicacin: la renta se paga dentro de los primero das de cada mes, tiene un plazo indeterminado, entonces, yo doy el aviso hoy 21 de abril, comienza a correr el aviso desde el 1 de mayo, cuando vence el 31 de mayo, entonces el 31 de mayo termina. Si doy aviso el 1 de mayo, no doy cumplimiento a un mes de anticipacin. Entre el 31 de abril y el 31 de mayo si hay un mes de anticipacin. Cuando se da esta manifestacin de trmino de contrato denominado desahucio, el arrendatario est obligado a pagar las rentas de arredramiento que corresponda hasta el momento que se produzca la terminacin del contrato, aun cuando restituya antes. Tcita reconduccin: Estando frente a un plazo determinado o indeterminado dndose el aviso unilateral llamado desahucio, que pasa si vencido el plazo determinado o de desahucio, el arrendatario sigue detentando la cosa, con el beneplcito del arrendador, no por estas circunstancias se entiende prorrogado el contrato de arrendamiento, sino en el siguiente caso: Requisitos: 1956 Si la cosa arrendada es inmueble y el contrato de arrendamiento a terminado conservando el arrendatario la tenencia de este inmueble y pagando al arrendador con su beneplcito alguna renta de arrendamiento correspondiente a un periodo posterior al trmino del contrato o manifestando las partes inequvocamente de cualquier otra forma su intencin de perseverar en el arriendo, se produce lo que el art. 1956 denomina TACITA RECONDUCCION. Cumplida estas exigencias, EXCEPCIONALMENTE se entiende renovado el contrato bajo las mismas condiciones, pero por un plazo distinto. Por no ms de 3 meses, tratndose de predios urbanos, y por el plazo necesario para aprovecharse de los frutos tratndose de predios rsticos. Y sin perjuicio de que al vencimiento de este nuevo plazo se produzca nuevamente la tacita reconduccin si se cumplen las exigencias previstas. La tacita reconduccin, importa LA CELBRACION DE UN NUEVO CONTRATO. Consecuencias: Se extinguen las cauciones constituidas por terceros para las obligaciones derivadas del contrato. Extincin del derecho del arrendador.

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Duodcima clase Lunes 26.04.10 3. Extincin del derecho del arrendador Como causal de trmino del contrato de arrendamiento Art 1950 del Cdigo Civil. Sea que la extincin del derecho del arrendador se produzca por hecho o culpa del propio arrendador o independientemente de su voluntad, por regla general la extincin del derecho del arrendador ya sea por culpa de l o no, produce el efecto de poner trmino al contrato de arrendamiento. Por regla general porque la extincin o no, la expiracin o no, del contrato de arrendamiento en este caso por extincin del derecho del arrendador, depender fundamentalmente de la obligacin que tenga el sucesor del arrendador en sus derechos de respetar o no el contrato de arrendamiento. Si el contrato de arrendamiento termina por extincin del derecho del arrendador independientemente de su voluntad, termina el contrato de arrendamiento fundamentalmente porque los contratos solo producen efectos relativos. Esto es, producen solo o por regla general derechos y obligaciones para quienes han concurrido con su manifestacin de voluntad a celebrar, en este caso cuando la extincin del derecho del arrendador ha sido sin su voluntad. 85

Para determinar si ste asume alguna responsabilidad hay que distinguir si estaba de buena o mala fe; Se entiende que estaba de buena cuando ha contratado en una calidad que hace incierta la duracin de su derecho.

Por ejemplo: si efectivamente siendo usufructuario de la cosa, la da en tal calidad en arrendamiento, naturalmente que la calidad de usufructuario hace que sea incierta la duracin que el usufructuario tenga sobre la cosa, incluso en los casos que sea usufructo vitalicio, de todas formas si esta de buena fe no est obligado a indemnizar al arrendatario por la terminacin del contrato de arrendamiento. En cambio si el arrendador esta de mala fe; entendindose que lo est cuando teniendo un derecho de curacin incierta contrata sin embargo, como dueo absoluto y en este caso, por regla general el arrendador se ver obligado a indemnizar al arrendatario la terminacin del contrato de arrendamiento por extincin de su derecho, salvo que el arrendatario haya tenido conocimiento de que el arrendador no era dueo absoluto.

Para el evento que la extincin del derecho del arrendador se produzca por hecho o culpa de l o por causas imputables a l: La suerte del contrato de arrendamiento depende de la obligacin que tenga o no quien le sucede en sus derechos para respetar el contrato de arrendamiento. As extinguindose el derecho del arrendador por causa que le es imputable y no encontrndose su sucesor obligado a respetar el contrato de arrendamiento, deber el arrendador indemnizar al arrendatario los perjuicios que sufra con motivo de la terminacin del contrato de arrendamiento. Por regla general si el sucesor del arrendador est obligado en cambio a respetar el contrato de arrendamiento el arrendador no estar obligado a indemnizar los perjuicios al arrendatario. En principio y precisamente por el efecto relativo de los contratos en virtud del cual, estos por regla general solo producen derechos y obligaciones para quienes han concurrido con su voluntad a su celebracin, solo en principio el sucesor del arrendador en la cosa arrendada no est obligado a respetar el contrato que su antecesor haya celebrado, salvo las excepciones que establece el art 1962, situaciones en las que si el sucesor estar obligado a respetar el contrato que su antecesor arrendador haya celebrado sobre la cosa: Excepciones: - Debe respetar el contrato de arrendamiento aquel que haya sucedido al arrendador por cualquier ttulo gratuito naturalmente en la cosa arrendada, son entonces herederos, legatarios y/o donatarios de la cosa arrendada. Que los herederos tengan que respetar el contrato de arrendamiento que el causante haya celebrado sobre la cosa arrendada no es novedoso, porque los herederos son los continuadores legales del causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, y lo son por regla general todos los derechos y obligaciones. 86

SALVO los que la ley declara intransmisibles o que por su naturaleza solo puedan ser ejercidos por su titular. Si es una excepcin la circunstancia que el legatario deba respetar el contrato de arrendamiento que su causante haya celebrado sobre la cosa legada, porque por regla general no est obligado a respetar los contratos celebrados sobre la cosa arrendada, porque confiere obligaciones y derechos personales. Esta entonces si es una verdadera excepcin, porque la norma de los herederos es de aplicacin general, la nica diferencia entre heredero y legatario es en el bien que son llamados, el primero es llamado a suceder el conjunto de derechos y obligaciones y el legatario es llamado a una cosa determinada sea genrica o especficamente. Respecto del donatario de respetar el contrato sobre la cosa donada s que es una excepcin en este caso estamos frente a una donacin irrevocable es decir por actos entre vivos, que el Cdigo Civil califica trata y regula como un contrato, entonces el art 1962 n 1 si es una excepcin en lo que a los donatarios se refiere. - Debe respetar el contrato de arrendamiento el sucesor del arrendador en la cosa arrendada a titulo oneroso, pero solo cuando arrendamiento conste por escritura pblica. - Deben respetar el contrato de arrendamiento los acreedores hipotecarios, siempre que el contrato conste por escritura pblica y se haya inscrito en el registro respectivo del conservador de bienes races correspondiente con anterioridad a la inscripcin de la hipoteca. La correcta interpretacin y aplicacin del 1962 n 3: Hace concluir que se trata de los acreedores hipotecarios que pasan a suceder al arrendador en la cosa arrendada y esos no son ms que aquellos que se adjudican el inmueble hipotecado en pago de sus acreencias, si el adjudicatario es un tercero este tercero no tiene la calidad de acreedor hipotecario y tendr que respetar o no el contrato de arrendamiento celebrado por el arrendador solo si consta por escritura pblica, hacindose aplicable el art 1962 n 2. Casos fuera del art 1962: Situacin en el usufructo:

Por disposicin del art 1792 el usufructuario est obligado a respetar el contrato de arrendamiento que haya celebrado el constituyente sobre la cosa usufructuaria, pero le sucede en la percepcin en la renta de arrendamiento. Se trata de aquellos contratos de arrendamiento que haya celebrado el constituyente antes o con anterioridad a la constitucin del usufructo, ya que con posterioridad en su calidad de nudo propietario desprovisto del uso y goce de la cosa no podra estar en condiciones de proporcionar este uso y goce al arrendatario. Situacin de la clausula de no enajenar convenida entre arrendador y arrendatario. 87

En virtud de la cual, el primero se obliga a no enajenar la cosa arrendada, en este caso se produce un efecto similar a la obligacin de respetar el contrato de arrendamiento. Si bien esta clausula de no enajenar no impide que el arrendador pueda enajenar la cosa arrendada si da derecho al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta que termine naturalmente. Situacin del embargo:

Este por s y ante si no pone trmino al contrato de arrendamiento, en tanto la subasta no se realice el, contrato subsiste y el arrendatario puede permanecer en el contrato hasta que la subasta tenga lugar. Incluso el propio acreedor del deudor arrendador tendr derecho a sustituirlo en la percepcin de la renta y en general en sus derechos y obligaciones como arrendador, el adjudicatario de la cosa subastada estar obligado o no a respetar el arriendo segn las reglas del 1962. 4. Las dems causales que las leyes reconozcan particularmente las que requieren resolucin judicial.

Terminacin del contrato de arrendamiento por el no pago de la renta. a. La sentencia judicial: Que puede poner trmino por diversas causas, por ejemplo: Por incumplimiento de obligaciones del arrendador o arrendatario que segn las reglas vistas dan derecho a poner trmino al contrato de arrendamiento. Tambin podra poner trmino la sentencia derivada del ejercicio de la accin de nulidad.

Si la primera situacin supone que el contrato de arrendamiento sea valido, la segunda supone lo contrario porque el contrato adolecera de algn vicio.

b. La insolvencia del arrendatario: El arrendador tiene derecho frente a la insolvencia del arrendatario de poner trmino al contrato de arrendamiento, incluso con indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales. Esta facultad de poner trmino al contrato de arrendamiento es sin perjuicio de aquella facultad de los acreedores del arrendatario insolvente de obtener mantener vigente el contrato, sustituyndose en las obligaciones y derechos del arrendatario rindiendo cauciones suficientes.

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c. La situacin que se produce con la necesidad de realizar en la cosa arrendada reparaciones necesarias, si estas reparaciones impiden totalmente el uso y goce por parte del arrendatario. Tendr este el derecho a solicitar la terminacin del contrato con indemnizacin. Si solo impide parcialmente el uso de la cosa, la determinacin en orden a que el contrato termine o solo se produzca la rebaja de la renta, queda entregada al juez. d. Aquellas en que el arrendador ha debido obtener autorizacin para arrendar por ms de cierto plazo: Cuando se ha arrendado sin obtener esta autorizacin, el exceso del plazo es inoponible; Por ejemplo: los contratos de arrendamiento sobre bienes sociales, el marido para estar en condiciones de arrendar por ms tiempo, ya sean bienes urbanos o rsticos, debe contar con la autorizacin de la mujer, y si este celebra un contrato de arrendamiento sobre alguno de estos bienes por un plazo superior sin contar con la autorizacin de la mujer el contrato es perfectamente vlido, el efecto es que el exceso del plazo sobre el lmite legal es inoponible. Fin del contrato de arrendamiento.

REGLAS PARTICULARES DE BIENES RAICES URBANOS Contrato de arrendamiento sobre inmuebles urbanos Se les aplica las reglas de: La ley 18.101 Las normas de los art. 1970 y siguientes que se refieren al contrato de arrendamiento de inmuebles en general. Y en lo no previsto en ellas las reglas generales relativas al contrato de cosas.

El artculo 1 de la ley 18.101: Establece el mbito de aplicacin:

Y esta se aplicar a los contratos de inmuebles urbanos. Excepcionalmente: Se aplica a inmuebles rsticos superficie de una hectrea e incluyan vivienda. cuando ellos no superen una

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Para los efectos de esta ley:

Se entiende como inmueble urbano aquellos que se encuentren dentro del radio urbano respectivo. El ordenamiento jurdico chileno, no reconoce un concepto general de urbano y rustico. Y ello depende de la ley especial que lo considera, as se atiende para su calificacin para aptitud o no agrcola, forestal o ganadero o a su ubicacin. La ley 18.101 atiende a la ubicacin del inmueble y seala que es urbano el que est dentro del radio urbano independientemente de la aptitud que tenga o de la destinacin del inmueble. El art 2 de la ley: Se preocupa especficamente sin perjuicio de la regla general del art 1 de indicar que contratos no quedan regidos por la ley 18.101, no quedan regidos por esta ley: 1) Aquellos predios rsticos con una superficie superior a una hectrea con aptitud agrcola, ganadera o forestal y destinados a estas explotaciones. 2) Tampoco al contrato de arrendamiento sobre inmuebles fiscales 3) Tampoco a los contratos de arrendamiento de temporada no superiores a 3 meses amoblados o no, pero si para fines tursticos. 4) No se aplica esta ley a hoteles hosteras y dems relaciones que deriven del hospedaje. 5) NO SE APLICA LA LEY 18.101 ESTACIONAMIENTO DE VEHICULOS AL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE

6) NI A LAS VIVIENDAS REGIDAS POR LA LEY 19.281 QUE ES EL LEASING HABITACIONAL. Conflictos del articulo n2 de la ley: En relacin a los contratos de arrendamiento a los cuales no se les aplica la 18.101 dentro de las situaciones del art. 2 la que ms conflicto trae: En su aplicacin es la relativa al contrato de arrendamiento de estacionamientos de vehculos.

Tambin trae conflictos en materia tributaria, porque se discute si cualquier contrato de estacionamiento de vehculos genera la obligacin de pagar IVA o solo a los lugares destinados a ello. El problema se produce a los contratos de arrendamiento de inmuebles que incluyen estacionamientos para vehculos. Cuando estos estacionamientos son consideraos como unidades independientes enajenables. Por ejemplo: en un departamento si el estacionamiento es considerado enajenable, es independiente del departamento. 90

Entonces cuando arriendo un departamento, el estacionamiento no queda regido por la ley 18.101? O es un contrato de arrendamiento aparte del departamento? Se produce un problema si arriendo solo, puede que el SII le diga Y el IVA?, o que no quede regido el estacionamiento a la 18.101, sino que se rija por los artculos del Cdigo Civil. Qu hacer?

Decimo tercera clase 28.04.10 Presuncin de renta. La ley 18.101 establece una presuncin a favor del arrendatario, esta ley hay que entenderla como una normativa protectora de los derechos del arrendatario. Es relevante, puesto que por su intermedio se logran satisfacer importantes necesidades, especialmente la de habitacin, y esta legislacin, ha sufrido los vaivenes propios de la 91

poltico y dependiendo del mayor nfasis que la ideologa poltica de turno le d a lo social, y que la satisfaccin se sustente en mbitos primarios como la vivienda, mayor ser la proteccin. Esta presuncin descansa en que el contrato de arrendamiento no se haya escriturado. Si el contrato de arrendamiento no se ha escriturado la ley 18.101 seala que se presume por renta la declarada por el arrendatario, presuncin que es simplemente legal, y pesara sobre el arrendador la carga procesal de tener que probar. Mora en el pago de la renta: Tratndose del arrendamiento de inmuebles urbanos a propsito de la obligacin esencial de arrendatario de pagar la renta de arrendamiento, se establecen normas especiales relativas a la posibilidad que tiene el arrendador, frente a este incumplimiento. Tratndose de inmuebles urbanos, el incumplimiento del arrendatario, da derecho al arrendador a Poner trmino al contrato de arrendamiento cumplindose ciertas condiciones Haya mediado a lo menos dos reconvenciones o requerimientos de pago, entre las cuales deben mediar a lo menos 4 das.

El solo incumplimiento de pagar la renta, no da derecho al arrendador a poner trmino al contrato de arrendamiento, debe practicarse a lo menos dos reconvenciones de pago, entre las cuales deben mediar 4 das. 1. La primera reconvencin de pago, se efecta al arrendatario al momento de NOTIFICARSE la demanda, de modo que la notificacin de la demanda es un acto procesal complejo. Qu demanda? La demanda de terminacin inmediata de arredramiento por no pago de arrendamiento, que toma el nombre en la prctica forense de reconvencin de pago. Adems de notificarse, el receptor debe requerir de pago: Si paga: se desinfla, enerva la accin. Los pagos parciales no dan derecho a enervar la accin. 2. La segunda reconvencin de pago, tiene lugar en el comparendo, que es de contestacin, de conciliacin y prueba. Si el arrendatario requerido por segunda vez, paga o da causacin suficiente enerva la accin. Disposiciones generales (ley 18.101) Irrenunciabilidad de los derechos que se le concede al arrendatario.

Esto para evitar que estas normas protectoras sean dispuestas por las partes. Reajuste. 92

Es decir, los pagos que deban efectuarse, o las indemnizaciones que procedan recprocamente deben reajustarse conforme a la variacin que haya tenido la UF, entre l fecha que debieron efectuarse los pagos, y la poca en que realmente se realiza el pago. Consignacin: Ante negativa del arrendador o acreedor de recibir el pago, el deudor debe cumplir con su obligacin, y para eso puede acceder al pago por consignacin, el cual es un trmite de dos etapas judicial y extrajudicial, y puede consignarla en la tesorera comunal respectiva.. El arrendatario en caso del arredramiento de inmuebles urbanos, se le da mayor facilidad puede consignarlo en la tesorera respectiva. Con respecto al retiro, no importa por parte del arrendador tacita reconstruccin, ni renuncia de derechos. Se establece una multa para el arrendador que injustificadamente se niega a recibir el pago de la renta.

Desahucio y restitucin. En general en los contratos de arredramientos de cosas, cualquiera de las partes podr poner trmino unilateralmente al contrato de arrendamiento siempre que sea de plazo INDETERMINADO mediante el desahucio. Qu justificacin y explicacin jurdica tiene el desahucio? Podemos hablar de desahucio en el contrato de compraventa? NO, porque la institucin cobra justificacin y sentido en los contratos de tracto sucesivo. Porque en los contratos que no son de tracto sucesivo, estos generan obligaciones, y estos se extinguen por el incumplimiento de esas obligaciones, de manera que cumplida esas obligaciones se produce la desvinculacin contractual. Contractos de tracto sucesivo, que van generando sucesivamente derechos y obligaciones durante toda sy vigencia por la naturaleza jurdica de las obligaciones que el mismo genera, nunca va a llegar un momento en que se den por cumplidas las obligaciones y se produzca la desvinculacin contractual. Porque se produce el cumplimiento de la obligacin y nace simultaname otra. Ejemplo: Si el arrendador proporciona el uso y goce de la cosa, se lo proporciona, el arrendatario la usa y goza, y por tanto cumple con su obligacin el arrendador, pero se genera nuevamente la obligacin y as sucesivamente, salvo que se haya estipulado un plazo de vigencia. Reglas especiales que se establecen a propsito del arredramiento de predios urbanos Existen dos alternativas: 1. Si el contrato es de plazo indeterminado 93

2.

O sea de plazo determinado, en que el plazo sea de un mes (este contrato mes a mes es de plazo determinado o indeterminado. Es DETERMIANDO lo que pasa es que cada mes se renueva automticamente)

A estos contratos solo se le puede poner trmino mediante el desahucio, y debe darse de alguna de las formas que se establece en el art. 3 de la ley 18.101. Judicialmente o mediante una notificacin personal efectuada por un notario. Producido el desahucio, tiene el arrendatario el plazo de 2 MESES CONTADOS DESDE LA NOTIFICACION DEL DESAHUCIO para restituir el inmuebles ms un mes por cada ao que haya ocupado ese inmueble. El plazo total, no puede EXCEDER DE 6 MESES. Este plazo de desahucio no significa que el arrendatario deba necesariamente permanecer dicho plazo en el inmueble, ni menos aun, pagar la renta de arrendamiento por todo el plazo. Este plazo hay que entenderlo como una proteccin. Dentro de este plazo, el arrendatario puede restituir el inmueble en cualquier oportunidad, y es posible que ni siquiera haga uso de este plazo, siendo obligado a pagar solo la renta de arredramiento, y los pagos de gastos comunes, SOLO HASTA LA RESTITUCION EFECTIVA DEL INMUBLE. Contrato a plazo fijo o determinado: Como el plazo es obligatorio para ambas partes, el arrendador, y el arrendatario debern esperar la expiracin del plazo para que se produzca la terminacin del contrato de arredramiento. Producida esta, por expiracin del plazo convenido o estipulado, nace para el arrendatario la obligacin de restituir el inmueble Frente al incumplimiento de esta obligacin, tiene el arrendador el derecho a obtener la restitucin del inmueble, demandando la restitucin, y fundando dicha demanda en la expiracin del plazo de dicho contrato. La norma especial viene en que: Cuando el contrato de arredramiento de predios urbanos, no superior a un ao, y se trata de inmuebles destinados a casa habitacin, tendr el arrendatario un plazo de 2 meses de restituir el inmueble. Si el contrato es de plazo determinado y superior a un ao:

Vencido el plazo no tiene el arrendatario derecho a plazo para restituir, pero se le reconoce al arrendatario la facultad de sub-arrendar, y si se le ha prohibido expresamente, podr poner trmino al contrato en cualquier momento como si el plazo NO LE FUERA OBLIGATORIO. El sub- arrendatario, tiene la obligacin de pagar la renta al sub-arrendador. E independiente de esto, hay otro contrato, en que el arrendatario y en este caso subarrendador, debe pagar la renta al arrendador. Por tanto estn totalmente desligados el arrendador, con el sub- arrendatario.

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Lo que se dice del arrendador y del arrendatario se aplica al sub-arrendador, y sub- arrendatario, porque en el fondo hay un contrato de arrendamiento. Dentro de la ley 18.101 se contempla una norma especial, puesto que la regla general es el que arrendador al vencimiento del plazo debe demandar a su arrendatario para que se le restituya, y la existencia de los sub-arrendatarios no le empec porque es inoponible, sea quien este arrendando. Pero en el arrendamiento de predios urbanos, de acuerdo a norma especial de la ley 18.101, es que la sentencia para que sea oponible a los sub-arrendatarios es que estos hayan sido notificados. Obliga por tanto al ministro de fe, que le notifique de la demanda al arrendatario y bajo juramento se le pregunte si hay o no sub- arrendatario: Si no los hay, se sigue con el proceso. No hay problema Si hay sub-arrendatarios, se detiene el proceso y en ese caso se debe notificar a los sub- arrendatarios Si declar que no haban sub-arrendatario y si los haba, se detiene el proceso, se les notifica a los sub-arrendatario. Pero l arrendatario se les aplica una multa que va de 1-60 UTM por su falso testimonio

Abandono del inmueble: Regla segn la cual abandona el inmueble por parte del arrendatario, el arrendador puede solicitar al juez sin forma de juicio, la restitucin del inmueble bastando para ello la certificacin del ministro de fe acerca de su abandono, naturalmente que ello tiene por objeto iniciar un proceso judicial para obtener una sentencia que ordena al arrendatario restituir el inmueble si es que ha sido abandonado. La aplicacin prctica de esta norma tiene ciertos inconvenientes, porque hay ciertas situaciones en que el ministro de fe, podr darse cuenta fcilmente la situacin del abandono, pero si es un departamento es imposible que el ministro pueda certificar que el inmueble se encuentra abandonado, sobre todo del 4 piso hacia arriba. Procedimiento: Es tanta la preocupacin, que incluso dentro de la ley 18.101, se establecen normas de procedimiento a los cuales deber someterse el juicio respectivo. 1. Se establece un Procedimiento de orden verbal 2. Notificacin de la demanda debe hacerse en forma personal, Sin perjuicio que sea aplicable el 553 del CPC, lo que significa que no es necesario que el demando se encuentre en el lugar del juicio, para proceder a la aplicacin de la notificacin del art. 44. Con respecto a este art. 44 del CPC, se establece la presuncin de derecho, que el arrendatario tiene su domicilio en el inmueble arrendado, lo que facilita la aplicacin de este art. 95

3. En la demanda debe indicarse los medios de prueba con que piensa valerse el demandante. La nica carga procesal que pesa sobre el demando previa la audiencia que tiene lugar despus de la notificacin de la demanda es presentar la lista de testigos antes de las 12 horas del da que precede al de la audiencia. Naturalmente en el caso de que pretenda valerse de esta prueba testimonial. 4. La audiencia es de: contestacin, de conciliacin y prueba.

Por lo que ella procede el demandado a contestar la demanda, evacuado dicho tramite, llamara a las aprtes a conciliacin y si esta no procede, recibir la causa a prueba si es que existen hechos controversiales y suficientes. Pero adems, se recibir toda aquella prueba que las partes pretendan producir en el proceso. 5. Defensa personal. Las partes pueden comparecer personalmente en defensa de sus derechos, sin abogado y apoderado, siempre que la renta de arrendamiento no sea superior a 4 Unidades tributarias mensuales. 6. La ley faculta en el art. 10 Ejercer conjuntamente con la accin de terminacin de contrato de arredramiento por no pago de renta las acciones de cobro de peso por: - Rentas adeudados - Gastos por consumo comunes - Indemnizaciones. Con la particularidad de que las que se encuentren devengadas al tiempo de la presentacin de la demanda, se comprendern las rentas de arrendamiento que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta la restitucin efectiva del inmueble. Oponibilidad a los sub- arrendatarios Para que la sentencia sea oponible a los sub-arrendatarios debern ser estos notificados o haberse apersonado al proceso. Para esto el ministro de fe debe requerir de una declaracin del arrendatario si tiene o no sub- arrendatarios. Si el arrendatario frente a una accin de terminacin por no pago de renta puede enervar la accin por el pago de las rentas adeudas, e igual facultad se les concede a los subarrendatarios, de enervar la accin pagando antes de la dictacin de la sentencia sin perjuicio de su facultad de obtener el reembolso de lo pagado del sub- arrendador. Cumplimiento de sentencia: Se rige de acuerdo a las reglas generales, y estos son: - .Cumplimiento incidental 96

- Juicio ejecutivo. Es probable que estas sentencias ordenen al arrendatario la restitucin del inmueble y en esta parte la sentencia se cumple de acuerdo lo dispuesto en el 595 del CPC, si llegado el da de la restitucin y esta no se efectuar se podr solicitar el lanzamiento previa intimacin, conforme al art. 48 del CPC. Es por eso que la intimacin se realiza por cedula de la resolucin que ordena el lanzamiento. En consecuencia ejecutoriada la sentencia o que cause ejecutoria, es posible solicitar el cumplimiento incidental destinado a cumplir la sentencia en todo aquello que no ordena la restitucin del inmueble y simultneamente o no el lanzamiento para hacer cumplir la sentencia en lo que a la restitucin del inmueble se refiere. *En otras palabras, para los efectos del cumplimiento de una sentencia en el juicio de arrendamiento hay que distinguir: El cumplimiento de aquella parte de la sentencia que ordena la restitucin del inmueble Con el cumplimiento del resto de la sentencia.

Se debe advertir que esto la mayora de las veces lleva a confusin a los jueces, quienes no acceden por lo general al lanzamiento sino una vez solicitada y notificada el cumplimiento incidental. (Si la sentencia ordena la restitucin uno est facultado para solicitar: - En lo principal Cumplimiento incidental, - En el otro si, lanzamiento. Todo en un mismo escrito, porque el primero se refiere al cumplimiento de la sentencia, en todo lo que no es el lanzamiento, y la otra, en todo lo que es el lanzamiento. Como se pide con citacin al lanzamiento se resuelve en su oportunidad, por lo que piden los tribunales es que una vez que se realiza el cumplimiento incidental, se solicite el lanzamiento. Pero el art. 13 de la ley permite que se pidan ambos) Suspensin del lanzamiento: Decretado el lanzamiento puede suspenderlo en caso graves y justificados, antes del 2003, 6 meses y despus del 2003 por un plazo de 30 das. Ejemplo: pido el lanzamiento de un local comercial, notifico, el demandado se presenta se suspende porque hay trabajadores hay familia, siempre se alude a un tema social, en ese entonces el tribunal le dio 45 das (antes del 2003) en el calendario el profesor anoto los 45 das, en el 46 procede el alzamiento. Pero dijeron que aun no se cumplen los 45 das, porque dijeron que eran das hbiles. Sin embargo como solo se dijo 45 son corridos. ARRENDAMIENTO DE PREDIOS RUSTICOS. Reglas aplicables: DL 993 de 1975 97

Art. 1978 y siguientes del CC. Reglas generales.

mbito de aplicacin: Inmuebles que tengan por objeto su explotacin por terceros pero tambin contiene normas relativas a la mediera o la aparceras. Entendindose por: Predios rsticos: aquellos que reconozcan aptitud agrcola, ganadero o forestal sea que se encuentren dentro del radio urbano o no. Elementos esenciales: Es solemne. Esto es una excepcin porque por regla general es consensual, es solemne porque debe constar: - Por escritura pblica - Escritura privada celebrada ante dos testigos. Obligaciones que genera el contrato. I. Del arrendador: Declarar si respecto de este inmueble tributa sobre la base de renta efectiva determina por contabilidad completa o esta acogida al sistema de renta presunta. Si el arrendador no d cumplimiento a esta declaracin, la sancin es que n puede hacer valer el contrato - Ni frente a autoridad administrativas. - Ni frente a tribunales de justica. Esta declaracin tambin debe ser contenida en la CV de inmuebles agrcolas. Mora en el pago de renta: Da derecho al arrendador para solicitar y obtener la terminacin del contrato de arrendamiento pero para ello ser necesario dos reconvenciones de pago, donde debern mediar 30 das. II. Obligaciones de las partes. 1. De arrendador: Entregar la cosa arrendada segn su cabida o cuerpo cierto. Anlogo a lo que pasa en el CV de predios rsticos. Si se da en arrendamiento segn su cabida, ser obligado el arrendador a entregar el uso y goce de la cabida dado en inmueble, se aplican las mismas reglas que la CV si la cabida fuera mayor o mucho mayor. 98 -

Nada impide que se d cmo arrendamiento en cuerpo cierto, para lo que se debe proporcionar el uso y el goce, de todo lo que se comprende dentro de los deslindes. 2. Del arrendatario, Pagar la renta.

No puede pretender rebajas derivadas de caos fortuitos extraordinarios Cuidar y conservar el inmueble arrendado

Dentro del decreto ley 993, se reconoce una de las primeras normas ambientales. Restituir el trmino del contrato.

Si inclua ganado debe restituir el mismo nmero de cabezas en igual calidad, y si no puede pagarlo en dinero. Subarriendo y cesin. No tiene dicha facultad, salvo autorizacin expresa. Expiracin: Si no se hubiese fijado opera la facultad de las partes de desahuciarlo, pero el desahucio deber darse con al menos un ao de anticipacin contado desde la entrega que ha hecho el arrendador al arrendatario del inmueble arrendado. Extincin del derecho del arrendador. El nuevo arrendador esta arrendado a respetar el contrato, cualquiera sea la causa de la extincin del derecho de arrendador. Mediera o aparcera. Puede definirse como un contrato en virtud del cual una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terreno, y la otra el trabajo. Amabas se obligan a aportar elementos, los gastos y en forma conjunta a la direccin de la explotacin y la distribucin de las utilidades que de ello resulten. La diferencia entre el contrato de arriendo y mediera y aparcera es el riego, puesto que en este ltimo, el propietario del inmueble va en la parada, en las buenas y en las malas a cambio de una mejor retribucin.

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Decimo catorce lunes 3 de mayo. CONTRATO DE MANDATO Este puede definirse como aquel contrato por el cual una persona llamada mandante encarga a otra denominada mandatario, la gestin de uno o varios negocios por cuenta y riesgo del mandante. Caractersticas del mandato: 1. Es generalmente consensual, 2. Es naturalmente oneroso. Porque por regla general incluye a favor del mandatario una remuneracin pero nada impide estipular la gratuidad. 3. Es un contrato bilateral desde el momento que genera obligaciones para ambas partes como se dar cuenta a propsito de los efectos del mandato. 1. Es un contrato generalmente consensual Es generalmente consensual es decir que, para nacer a la vida jurdica solo se exige el consentimiento de ambas partes, consentimiento que puede ser expreso o tcito: Ser expreso cuando se formula explcitamente y Ser tcito: Al menos respecto del mandante cuando consiente tcitamente que otra persona gestione sus propios negocios. Y ser tcito el consentimiento del mandatario por su parte cuando efectivamente ejecuta o realiza un acto del mandato que importa ejecucin del mismo.

Y en algunas oportunidades ser tacita tambin la voluntad del mandatario en el caso del art 2125 del Cdigo Civil; Se trata pues de aquellas personas que por su profesin u oficio se encargan de la gestin de negocios ajenos, estas personas de acuerdo al art 2125 tienen la obligacin de manifestar su consentimiento en orden a aceptar o no el encargo dentro de un plazo razonable ya que si no lo hacen su silencio se mira como aceptacin. A propsito del consentimiento del mandatario en cuanto a la posibilidad que tiene este de retractarse: Hay que distinguir: si al momento de la retractacin el mandante aun est a tiempo de encargar a otro la gestin o ejecutarla el mismo, caso en el cual el mandatario podr retractarse sin ulterior responsabilidad. 100

En el caso contrario cuando la retractacin se produce en un momento en el que el mandante ya no est a tiempo para ejecutar la gestin pues esa retractacin por extempornea genera responsabilidad en el mandatario. La regla general es que el mandato sea consensual. La excepcin la constituye por el mandato solemne: Es mandato solemne por ejemplo: El mandato judicial segn el art 6 del Cdigo Procedimiento Civil.

Deber constar por escritura pblica o acta extendida ante el juez de la causa o en una simple declaracin del mandate autorizada por el secretario del tribunal, El mandato para contraer matrimonio

De acuerdo al art 103 del Cdigo Civil para la celebracin del matrimonio se admite la representacin, este mandato sin embrago presenta dos grandes caractersticas: a. Es solemne porque debe constar por escritura pblica y b. Es especial, en un doble sentido, porque debe contener expresamente la facultad de contraer matrimonio en representacin del mandante y adems porque debe referirse a un matrimonio en particular. El mandato a travs del cual se otorgan ciertas autorizaciones que la ley exige para la realizacin de ciertos actos por parte del marido como administrador de la sociedad conyugal y de los bienes propios de su mujer.

As por ejemplo: la autorizacin a la que se refiere el art 1749 del Cdigo Civil; aquella autorizacin que requiere el marido para la ejecucin de ciertos actos relativos a la administracin de la sociedad conyugal, puede darse a travs de representante convencional mediante un mandato que debe constar por escrito o por escritura pblica, segn sea la solemnidad del acto de cuya autorizacin se trata. En cambio el mandato del art 1754 para realizar ciertos y determinado actos relativos a la administracin de los bienes propios de la mujer debe constar por escritura pblica. 2. Es naturalmente oneroso. Esto significa que la obligacin del mandante para remunerar al mandatario es de la naturaleza del contrato y por tanto para que el contrato de mandato genere esta obligacin de remuneracin no necesita de estipulacin expresa, pero como es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato las partes pueden prescindir de esta obligacin mediante una estipulacin expresa. El monto de determina primera por el acuerdo de las partes, en caso de que no exista acuerdo es la propia ley la que establece el monto, si no es as habr que estar a la costumbre y finalmente ser el juez el que determine el monto de la remuneracin.

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3.

Es un contrato bilateral desde el momento que genera obligaciones para ambas partes como se dar cuenta a propsito de los efectos del mandato.

Es bilateral y es un contrato bilateral porque genera obligaciones para ambas partes, tanto el mandato remunerado como el mandato gratuito es un contrato bilateral para el mandante se generan fundamentalmente las siguientes obligaciones: La de proveer al mandatario de lo necesario para el cumplimiento del encargo y Es la de eventualmente remunerar al mandatario. Por su parte el mandatario asume: la obligacin principal de cumplir el encargo y la obligacin secundaria de rendir cuenta.

Apropsito de los efectos del mandato desarrollaremos estas obligaciones. Mandato y representacin: Dentro de la definicin sealamos que el mandatario asume la obligacin de realizar el encargo por cuenta y riesgo del mandante, esto significa que: El mandatario realiza la gestin como algo ajeno; es finalmente el patrimonio del mandante el que se aprovechara de los beneficios de la gestin o sufrir y soportara las perdidas. Y esto es as sea que el mandatario al cumplir el encargo acte o no en representacin del mandante. Cuando el mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante: Solo se alude a las circunstancias de que los efectos patrimoniales de la gestin que realiza el mandatario se radicaran en el patrimonio de mandante. Pasa que en la ejecucin del encargo, el mandatario puede actuar en representacin del mandante. Es decir, a nombre de este ltimo o bien a nombre propio y es por eso que se dice que la representacin es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato. Por ello es posible hacer un mandato sin representacin y este ser cuando el mandatario a ejecutar el encargo acta a nombre propio, pero como est ejecutando un encargo en virtud de un mandato siempre acta por cuenta y riesgo del mandante. La diferencia fundamental entre el mandato con representacin y el mandato sin representacin: El mandatario acta a nombre del mandante, esto es, en representacin del mandante se produce el efecto del art 1448 de Cdigo Civil en virtud del cual, obrando el mandatario dentro de los lmites del mandato obliga con sus actos al mandante como si el acto lo hubiere realizado el mandate personalmente. El mandatario acta a nombre propio en la ejecucin del mandato no obliga al mandante para con terceros, es l, el que se obliga con los terceros con quienes 102

contrata, pero siempre los efectos patrimoniales soportados por el patrimonio del mandante.

finalmente

sern

No hay que vincular por s y ante s, al mandato con la representacin, lo usual es que el mandato vaya acompaado de la representacin pero no es de la esencia. Requisitos del mandato 1. Los requisitos propios aplicables a todos los contratos , pero dentro de ellos el mandato presenta algunas reglas especiales. 2. En lo que se refiere al objeto el mandato como contrato reconoce un objeto especial: El objeto del mandato es la realizacin por parte del mandatario de actos jurdicos.

Por regla general, todos los actos jurdicos admiten ser ejecutados por mandatario por tanto por regla general todos los actos jurdicos pueden llegar a ser objeto del mandato. Ejemplo el matrimonio. Pero hay ciertos actos jurdicos que no admiten representacin, actos jurdicos que no pueden ser objeto de un contrato de mandato, como:

Por ejemplo: Con la facultad de testar, esta facultad de testar es de acuerdo al art 1004 indelegable. 3. En cuanto a la capacidad de las partes: Para celebrar el contrato de mandato hay que distinguir: El mandate y El mandatario. La capacidad exigida al mandante es aquella necesaria para ejecutar el acto que constituye el objeto del mandato. En cambio en lo relativo a la capacidad del mandatario: de acuerdo al art 2128 puede ser mandatario y por tanto es capaz de celebrar un contrato de mandato un menor adulto.

Esta regla del art 2128 se justifica: En el hecho de que como por regla general el mandato incluye representacin, y el mandatario en consecuencia acta a nombre del mandante y en todo caso por su cuenta y cargo, no compromete el mandatario su propio patrimonio, como el mandatario a celebrar los actos jurdicos que constituyen el objeto de mandato no compromete, por regla general su patrimonio, sino el del mandante. El legislador no ve ningn inconveniente para que el mandatario pueda ser un menor adulto, claro est que la relacin que se produzca entre el mandatario y el tercero se regir por las reglas generales en materia de capacidad. 103

Clases de mandatos: 1. Atendida la extensin a los negocios que se refiere el mandato ser general o especial: General: cuando se da para todos los negocios del mandante. Especial: cuando solo se da para uno o ms negocios especialmente determinados.

Ntese que la clasificacin entre mandato general y especial se establece en relacin al objeto del mandato y no de las facultades cuando la gestin comprende todos los negocios del mandante es general y cuando solo comprende uno o ms es mandato especial. 2. Adems el mandato puede clasificarse desde el punto de vista de las facultades que confiere, y as se distingue entre: Mandato concedido en trminos definidos: mandato en que se expresa con exactitud las facultades que se otorgan al mandatario. Mandato concebido en trminos indefinidos: esto es, sin precisar las facultades que se otorgan al mandatario.

Esta ltima clasificacin tiene importancia para los efectos de determinar las facultades del mandatario: Por ejemplo: en los mandatos concebidos en trminos indefinidos segn el 2132 solo se incluyen en ellos los actos de administracin. Es decir, aquellos actos mediante los cuales se pueden realizar medidas de carcter material o jurdicas tendientes a la conservacin de los bienes y a su incremento mediante la obtencin de ventajas que estos bienes estn llamados a proporcionar, as por ejemplo actos de administracin respecto de un inmueble conservarlo, arrendarlos, efectuar reparaciones tiles. Estos actos de administracin se contraponen a los actos de disposiciones y son aquellos mediante los cuales se logra y obtiene una variacin en la composicin del patrimonio del mandante por ejemplo comprar vender. Ahora si estos actos de disposicin constituyen el giro ordinario del negocio que administra se encuentran incluidos en las facultades ordinarios, y no requiere facultad extraordinaria. Actos que requieren poder especial: En algunos casos la ley requiere de mencin expresa, pero si el contrato de mandato esta conferido en trminos indefinidos, entonces actuara el mandatario rigindose por el art 2132. ( si no se dice nada art 2132). Si esta conferido en trminos definidos solo se autoriza al mandatario para realizar los actos que se indican expresamente en el mandato. La ley seala que requieren mencin explcita por ejemplo; la facultad de transigir, el mandato judicial, todas las facultades del art 7 inc. 2 del Cdigo Procedimiento Civil. 104

Decimo quinta clase 05.05.10 OBLIGACIONES DEL MANDATARIO. 1. Cumplir con el mandato Es decir, cumplir con el encargo, debe cumplirlo cindose a las instrucciones dadas por el mandante. Solo estos actos que realice el mandatario en ejecucin del mandato y dentro de los trminos concebidos en l producen el efecto de obligar al mandante para con los terceros con quienes el mandatario a actuado y siempre y cuando lo haya hecho al nombre del mandante y no ha nombre propio. Sin embargo, existen tres situaciones en las que se permite al mandatario no cumplir con el encargo y a veces cuando existe la necesidad de hacerlo cumplirlo por medios equivalentes. 1) El mandatario esta exonerado de cumplir con el encargo, si la ejecucin del mandato es perniciosa para el mandante 2) Cuando se encuentra imposibilitado de hacerlo bajo las instrucciones impartidas por el mandante. 3) Cuando los medios sean inadecuados, en todos estos casos, el mandatario en cualquier evento estar obligado a tomar las medidas conservativas y necesarias. Ahora bien si frente a estas situaciones el mandatario no puede dejar de actuar, debe cumplir el encargo a travs de medios equivalentes lo ms parecido a las instrucciones dadas por su mandante. Pluralidad de mandatarios: Si hay dos o ms mandatarios designados, cabe preguntarse como cumplen. Desde luego habr que estar en la ejecucin del mandato a la voluntad del mandante. A falta de esta voluntad, podrn los mandatarios dividir entre si la ejecucin del mandato. Salvo que, deban actuar de consuno.

Prohibiciones Pueden ser de carcter legal que naturalmente ceden a la voluntad expresa del mandante. 105

As por ejemplo; - No podr comprar para si lo que el mandante le ha ordenado vender. - Ni vender de lo suyo lo que el mandante le ha ordenado comprar. Estas ceden ante la voluntad del mandante, si es que este lo ha autorizado expresamente. *Es la orden de comprar o de vender, el legislador establece la prohibicin, no solo por cuestin de precio, puede ser por oportunidad. El mandatario responde de la culpa leve, y esta culpa leve admite ciertas flexibilidad o restriccin dependiendo si el mandatario se h visto en la obligacin de aceptar o frente a un mandatario que es remunerado. El mandatario puede prestar dinero al mandante que le ha encargado tomar. Pero no puede tomar para si el dinero que el mandate le ha obligado colocar. Salvo, autorizacin expresa. El mandatario puede aprovecharse de las circunstancias que rodean la realizacin del encargo. Pero no puede aprovecharse de lo que exceda de los beneficios y gravmenes que el mandante le ha designado.

Por ejemplo: si el mandate haya instruido al mandatario para que compre un departamento, pero si en el cumplimiento d ese encargo ve otro departamento y lo compra para s, no hay problema, pero lo que no puede hacer es que si el mandate le ordeno comprar un departamento en no ms de 10 millones, si logra comprarlo en 8, de la diferencia no puede aprovecharse, porque es un beneficio que le ha otorgado el mandante. Responsabilidad del mandatario En la ejecucin del mandato el mandatario responde la culpa leve, lo que significa que debe actuar como un buen padre de familia. Por regla general, no responder del incumplimiento de los terceros con quienes haya contratado en cumplimiento del mandato. Salvo, que haya asumido expresamente esa responsabilidad. Delegacin del mandato. El mandato por ser un contrato intuito persona, el cumplimiento de esta obligacin, pesa primeramente sobre el mandatario, el cual es l quien debe cumplir con esta obligacin de ejecutar el mandato. Sin perjuicio de aquello, si el mandante no ha autorizado ni ha prohibido la delegacin puede el mandatario delegar. Esto es, si el mandante nada a dicho por regla general podr el mandatario delegar. Con la limitacin de que los terceros no tendrn accin contra el mandante por los actos del delegado. Si por el contrario el mandante a autorizado la delegacin pero no ha indicado la persona en quien puede delegarse naturalmente que el mandatario podr delegar, y 106

en este caso el mandatario no responder de los actos del delegado a menos que haya escogido una persona notoriamente incapaz o insolvente. Si el mandate ha autorizado l delegacin, pero adems a indicado la persona en quien puede delegarse podr naturalmente el mandatario delegar, caso en el cual no responder por los actos del delgado, en la prctica, esta delegacin con indicacin de la persona del delegado importa la celebracin entre el mandante y el delegado de un nuevo mandato. Si el mandate ha prohibido al mandatario la delegacin, los actos del delegado no obligaran al mandante. Si no a virtud de su ratificacin.

2. Obligacin de rendir cuentas La cuenta debe ser documentada en el sentido de que no solo debe hacerse por escrito sino que tambin respaldarse con los documentos que le sirven de justificacin. De esta obligacin podr el mandatario ser relevado por el mandante, pero el hecho de que el mandante releve al mandatario de la obligacin de rendir cuenta y lo exonere de esta obligaciones no lo hace irresponsable, por el incumplimiento de su obligacin de ejecutar el encargo en los trminos concebidos en el mandato. Esta obligacin, es una obligacin que debe rendir el mandatario voluntariamente, pero el mandante puede obligar al mandatario judicialmente a cumplir esta obligacin de rendir cuenta. Para lo cual concurrir al juzgado respectivo y solicitara al tribunal, luego de acreditar la existencia de la obligacin de rendir cuenta, que se fije un plazo al obligado para rendirla. a. El mandatario podr asumir distintas actitudes, desde luego podr no rendir la cuenta en el plazo fijado por el tribunal, en este evento nace para el mandante los siguientes derechos: 1- Exigir el cumplimiento forzado de aquella resolucin que impone la obligacin al mandatario de rendir cuenta en un tiempo determinado, en el cual deber recurrir a los procedimientos pertinentes. Cumplimiento de resoluciones judiciales. 2- Podr el mismo rendir la cuenta, con los antecedentes que obren en su poder. Esto nace de la omisin del mandatario de rendir cuenta en los plazos sealados, art. 693 y 695 del CPC. b. Rendir la cuenta, sea que haya sido rendida por el mandatario o por el mandante en uso de su derecho, se concede un plazo para que esta pueda ser observada, solo, si la cuenta es observada da lugar al juicio de cuenta, que es de competencia obligatoria de UN ARBITRO. 107

Mientras la cuenta no haya sido observada es de competencia del tribunal ordinario la resolucin de cualquier incidente que se promueva. Si rendida la cuenta, ella no es observada se tendr por aprobada. En consecuencia, la resolucin que tiene por aprobado la cuenta cuando esta no ha sido observada es de competencia de la justicia ordinaria. (La rendicin de cuenta corre por un carril distinto a la obligacin de cumplir el encargo) Las rendiciones de cuenta se ven n la practica a propsito de las comunidades, y particularmente en la comunidades de origen sucesorio, unidas al juicio de particin, cuando alguno de los herederos toma de hecho la administracin de los bienes hereditarios y alguno solicita la particin se pide la rendicin de cuenta porque el coheredero que se hizo cargo de la administracin es obligado a rendir cuenta. El mandato termina por el incumplimiento de las obligaciones, si no se cumple, puede el mandante puede revocar el mandato

OBLIGACIONES DEL MANDANTE. 1. Cumplir las obligaciones que el mandatario haya contrado en la ejecucin del mandato y dentro de los lmites del mismo mandato. Para que el mandate asuma esta obligacin y le sea exigible por parte de terceros que contrataron con el mandatario es necesario que concurran lo siguiente: a. El mandante debe haber actuado a nombre del mandante, es decir en su representacin y no a nombre propios b. Es necesario que el mandatario haya actuado dentro de los lmites del mandato. Es decir, que haya contado con la facultad para realizar el acto o contrato. Ejemplo: puede conferir un mandato general a otra persona per ese mandato general no lo faculta por si y ante si para vender mi casa, a pesar de ser mandato general, o sea referirse a todos los negocios, no tiene porque incluir todas las facultades y si no se manifiesta expresamente la facultad de vender el mandatario no tiene esa facultad, solo tendr la facultad de realizar actos de administracin. No por ser un mandato general, cuenta el mandatario con todas las facultades, es por ello que ser necesario que alguien acta invocando un mandato exigir el titulo y estudiarlo, primero ver si esta dentro del objeto de negocios, y en segundo si cuenta con las facultades. Si el mandatario se extra limita respecto del objeto, respecto de sus facultades, no va a obligar al mandante para con terceros, ni si quiera se obliga l personalmente sino cuando en el respectivo acto o contrato: a asumido expresamente una obligacin personal o cuando no ha dado suficiente conocimiento de sus poderes. 108

Solo en estos dos casos se produce el efecto de obligar personalmente al mandatario respecto de actos y contratos ejecutados con l y que se extralimitan al objeto y/o facultades del mandato. 2. Provisin de lo necesario para cumplir el encargo. Debe proveer al mandatario de lo necesario para cumplir con el encargo, el mandatario no est obligado a destinar fondos propios para la ejecucin del mandato. El incumplimiento de esta obligacin por parte del mandante autoriza al mandatario para desistirse del encargo.

De acuerdo al art. 2125 los que por su profesin se encargan de negocios ajenos, se rigen por las reglas del mandato, de forma tal que, el mandate ser nuestro cliente, nosotros el mandatario, as, nosotros como mandatarios estamos en condiciones de exigir a nuestro cliente (mandante) la provisin de fondos necesarios para cubrir los gastos destinados a la ejecucin del encargo. Y si el cliente no lo hace podemos desistirnos del encargo.

3. Obligacin de indemnizar al mandatario. El mandatario debe quedar indemne de las resultas del desempeo del mandando Comprende: 1- Reembolso de gastos razonables 2- Reintegro de anticipacin de dinero. 3- Pago de las prdidas incurridas sin su culpa y por causa del mandante 4. Obligacin de remunerar. 1- A pagar la remuneracin estipulada o la usual. Lo que significa que la obligacin subsiste aun sin estipulacin, y es por ello que junto con otros argumentos se sostiene que el mandato es naturalmente remunerada. 2- A falta de estipulacin, ser la usual, es decir que la se acostumbra a pagar en razn de la costumbre, de los servicios de que se trata. 3- La fijada por el juez. *Existe una norma en el CCO, que faculta al comisionista para cobrar hasta un 2%, y a propsito de esta disposicin la corte suprema declara que no es ilcito cobrarle a cada parte, solo se cobra la operacin. Extincin del mandato Las causales por las cuales el contrato de mandato expira estn en el art. 2163. 109

No se vern todas, pero se deben estudiar todas las de dicho artculo. 1. Revocacin. Concepto: Es el acto unilateral por el cual una de las partes manifiesta su intencin de poner trmino al contrato, por regla general la revocacin, no es una causal de expiracin de los contratos en general, sino que excepcionalmente de ciertos y determinados contratos, fundamentalmente de aquellos que se sustentan en una relacin de confianza entre las partes. Es una excepcin que el mandato pueda ponerse termino por la revocacin, manifestacin que constituye por lo dems el ejercicio de una facultad discrecional. Esta revocacin puede ser: Expresa: cuando se manifiesta en trminos explcitos, cumpliendo las mismas solemnidades que se hubiesen cumplido para el otorgamiento del mandato de cuya revocacin se trata.

Tacita: es aquella que se produce por el hecho de encargar el mandante el mismo negocio a personas distintas. Esta clasificacin, es de suma importancia, y hay que tenerla muy presente al termino de redactar el mandato. Debemos preguntarle al cliente, si con el otorgamiento del mandato se pretende revocar algn anterior dado a otras personas respecto del mimo negocio, si no es esa la intencin debe ser manifestado expresamente, es decir, el mandate deber expresar que con el otorgamiento de este mandato no se entiende revocado con este mandado uno anterior respecto del mimo negocio a persona distinta. Puede ser adems: Total: cuando se refiere a la totalidad de los negocios a que se refiere el mandato que se revoca. Parcial: cuando solo se refiere a parte de ellos.

Para que a revocacin produzca efectos es necesario que el mandatario haya tomado conocimiento de ello, ojala efectivo de la revocacin, de cualquier forma. Si el mandato fue otorgado por escritura pblica, podr anotarse en la matriz al margen, la revocacin y como es registro pblico se entiende que se tomo conocimiento de la revocacin. Si el mandatario sabe que le revocaron y sin perjuicio de la responsabilidad del mandante, no afectara esa revocacin a 3 que actuaron de buena fe con el mandatario. Si se anota al margen de la matriz, el tercero a tenido la posibilidad de tomar conocimiento, y si no lo ha hecho a sido por su negligencia o desidia. Quien estudia un mandato, tiene que preocuparse no solo que el acto se encuentre dentro del objeto del mandato, sus facultades, y tiene que preocuparse tambin de sus vigencia, que es muy fcil de comprobar si es que el mandato fue otorgado por 110

escritura pblica, pero que no lo es si fue entregado en un simple instrumento privado. El tercero para reclamar su ignorancia de la revocacin se le exige un mnimo de diligencia.

En lo dems se rige por las reglas de los actos jurdicos en general. Y por las causales de ineficacia de los actos jurdicos. 2. Muerte del mande o del mandatario. El fallecimiento del mandatario:

Siempre pone fin al mandato, pues el contrato del mandato es intuito persona. A pesar, de extinguirse el mandato por la muere del mandante o mandatario, subsiste en las personas llamadas suceder al MANDATARIO en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, subsiste en ellos ciertas obligaciones: a. La de informar al mandante acerca de la muerte o fallecimiento del mandatario. b. Hacer lo que este a su alcance a favor del mandante. La muerte del mandatario, entonces pone fin al mandato. Muerte del mandante:

La muerte del mandante solo en principio y por regla general pone fin al mandato. Reconoce algunas excepciones: Mandato para ejecutarse despus de la muerte del mandante El mandato judicial. Actos ejecutados despus de terminado el mandato.

Estos actos por general no obligan al mandante salvo: a. Que el mandatario los haya ejecutado en la ignorancia de haber expirado el mandato b. O al menos respecto de terceros cuando estos hayan ignorado la extincin del mandato. Si se ejecuta el mandato sabiendo la expiracin de este, deber indemnizar al mandante de los perjuicios y dao que le ocasionen.

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Decimo sexta clase Lunes 10.05.10 LA TRANSACCION. El contrato de transaccin, es y puede definirse aquel contrato por el cual las partes ponen termino a un litigio o precaven uno eventual, mediante concesiones reciprocas, esto es mediante el sacrificio que cada una de las partes hace de sus pretensiones. El cdigo da una definicin legal del contrato de transaccin y es: Aquel en que las partes precaven extrajudicialmente un litigio eventual o ponen termino a uno pendiente. Los elementos del contrato de transaccin: 1. Elementos de todo contrato. 2. La transaccin reconoce elementos propios: Los elementos ms caractersticos son: La existencia de un derecho dudoso, controvertido La existencia de concesiones mutuas o reciprocas.

Aunque el cdigo no lo contempla como elemento del contrato de transaccin, estas concesiones recprocas corresponden de acuerdo a la jurisprudencia un elemento esencial. A lo que respecta al elemento particular y especial del contrato de transaccin: Que es la existencia de un derecho dudoso: 112

Este elemento se encuentra reconocido como tal en el art. 2446, el que define el contrato de transaccin. No solo en la definicin misma de contrato que el propio art. 2446 nos da, sino que la afirmacin contenida en su inciso 2 , que la mera renuncia de un derecho no constituye transaccin. la existencia de este derecho, exige solamente la existencia de un derecho susceptible de ser controvertido. Aun cuando esa controversia reconozca o no algn fundamentos o no jurdico, lo importante es que el concepto de las partes exista este derecho controvertido. Y existir el concepto de las partes cuando le otorguen este carcter subjetivamente. Punto de vista jurisprudencial: Se ha fallado que vasta la seguridad cierta de un conflicto de un controversia para que se de por cumplido este primer elemento particular y especial del contrato de transaccin. No hay transaccin: Desde este punto de vista el propio cdigo se ha preocupado de establecer situaciones en que no puede entenderse que hay un derecho controvertido y dudoso, ni aun en concepto de las partes y as como se seala el propio art. 2446 inciso 2 seala que la simple renuncia de un derecho que no se disputa no constituye transaccin. Tampoco lo ser aquella que se celebra respecto de un derecho dudoso o controvertido pero que ha dejado de serlo por haber terminado el juicio por sentencia firme.

Ejemplo: hay dos casas colindantes y los dueos lleguen acuerdo que se modifique ese cierre, y basta que las partes le atribuyan el carcter de conflicto para que despus lo resuelvan. Lo convenido en l tiene fuerza de cosa juzgada, lo que anda impide que las partes conviertan un derecho en controvertido, y eso es lo importante, desde el primer elemento del contrato. Mutuas concesiones o sacrificios:

Este elemento es omitido por el CC, al momento de regular el contrato de transaccin. Se dice que la ausencia de concesiones reciprocas constituira en definitiva una renuncia de derechos que de acuerdo al art. 2446 inciso 2 no constituye transaccin. En las concesiones reciprocas que se hagan las partes con el objeto ya de poner trmino a un litigio pendiente, o para precaver uno futuro o eventual, las prestaciones reciprocas que se hagan las partes con tal objeto no es necesario que ellas demuestren algn grado de equivalencia, lo importante para la jurisprudencia que eleva esta condicin, este requisito a una exigencia esencial, es que tales condiciones reciprocas existen. 113

Analizados los elementos propios del contrato de transaccin: Se explica porque razn en la prctica generalmente cuando se redacta este contrato, para los efectos de dar cumplimiento a estas exigencias generales, primeramente se establecen las posiciones y pretensiones de las partes en la clausulas primera y segunda, y luego las condiciones de solucin, siempre que ellas importen una concesin reciproca. Y como la existencia de un derecho controvertido es solo subjetiva, en pretensin de las partes, luego exista una concesin reciproca. Cuando uno se enfrente a la redaccin de uno de estos contratos, las partes solamente nos entreguen la solucin, pero de nada sirve: Redactar un acuerdo de transaccin con el contenido del acuerdo, porque si se llegase a poner en duda la eficacia y valor jurdica de esa transaccin por no existir concesiones reciprocas, se estarn en condiciones muy difciles de acreditar cuales eran las pretensiones de las partes, y como eso es un derecho subjetivo se debe dejar constancia en el contrato de cules eran las pretensiones de las partes en ese minuto.

Se recomienda establecer en el mismo contrato cuales eran las pretensiones de las partes y luego el acuerdo siempre que constituyan concesiones reciprocas de cada una de las pretensiones de las partes.

Naturaleza del contrato. El carcter contractual se encuentra reconocido en el art. 2446, que lo define como un contrato. Pero desde el punto de vista jurdico la transaccin es considerada tambin como un modo de extinguir obligaciones y como tal, es, o pasa a ser, una convencin. Convencin: su objeto es mucha ms amplio. Adems del carcter contractual puede tener un carcter convencional de extinguir obligaciones. Se le pueden atribuir adems caracteres jurisdiccional desde el momento que produce efecto de cosa juzgada, tanto excepcin como accin entre las partes y respecto del asunto sometido a la transaccin. Tiene el carcter en consecuencia de equivalente jurisdiccional. Desde el punto de vista contractual, entendiendo en la transaccin un contrato presenta ciertas: Caractersticas: 1. Es consensual, porque se perfeccin por el solo consentimiento sin perjuicio de que en algunos casos la ley exija el cumplimiento de algunas solemnidades, pero por lo mismo las solemnidades sern de carcter excepcional. 114

2. Es un contrato bilateral. Esta bilateralidad descansa precisamente en la existencia de este elemento esencial del contrato de transaccin, cual es, la existencia de concesiones reciprocas. Esta existencia de concesiones reciprocas que deben hacerse las partes, genera necesariamente derechos y obligaciones para ambas. El propio carcter bilateral gener la discusin acerca de que si es procedente a propsito del contrato de transaccin la accin resolutoria reconocida en el art. 1489 precisamente para los contratos bilaterales. En un primer momento la jurisprudencia se inclino para decir que si. Posteriormente la jurisprudencia cambia la solucin, sealando que el carcter jurisdiccional que legalmente se le reconoce a la transaccin impide que ella puede ser dejada sin efecto o resuelta por incumplimiento de las obligaciones por alguna de las partes.

El efecto de cosa juzgada que emana de este carcter jurisdiccional impedira que lo que convenido pudiere dejarse de esta forma sin efectos. La esencial de la cosa juzgada importa un doble matiz, y es por eso que la cosa juzgada da accin, pero tambin da excepcin, pero esas dos cosas, son las que se refiere a los distintos matices que genera la cosa juzgada. Excepcin de cosa juzgada: se refiere a la posibilidad de poder alterarse la solucin impuesta por resolucin judicial ejecutoriada. Accin de cosa juzgada: permite ejecutar lo resuelto.

Por una parte no se permite modificar lo ya resuelto, y por la otra se permite la ejecucin forzada de lo resuelto. Pero para poder oponer la excepcin y hacer valer la accin, es necesario que concurra esta triple identidad, de persona determinada, cosa determinada y objeto. Se le atribuye este efecto tambin al contrato de transaccin entregndole la calidad de equivalente jurisdiccional, lo que impedira que pudiese dejarse sin efecto por el incumplimiento en que una de las partes haya incurrido de sus obligaciones. 3. Oneroso. La existencia misma de estas concesiones reciprocas importara que lo que una parte sacrifica vaya en beneficio de la otra, y si los beneficios han de ser recprocos y mutuos, necesariamente ambas partes tendrn beneficios u oportunidad. 4. Intuito persona de acuerdo al 2456. O as, lo presume el legislador, se presume que ha sido celebrado en consideracin de la pesona del otro contratante por lo que ser posible: a. Revertir esta condicin 115

b. Para revertirlo hay que destruir esta presuncin simplemente legal Clasificacin: Transaccin pura:

Es aquella en que las concesiones reciprocas se hacen sobre los objetos o cosas, sobre las cuales existe la controversia, sobre objetos o cosas materiales disputadas. Se le reconoce el carcter jurisdiccional al reconocer en ella un instrumento de certeza de derecho ms que titulo translaticio de dominio. Transaccin compleja:

Las concesiones reciprocas recaen sobre objetos no disputados. Es un titulo translaticio de dominio.

Ejemplo: un matrimonio en proceso de separacin, discute acerca de la procedencia de la compensacin econmica. La mujer alega que tiene derecho a esta, por no haber trabajado nunca por haberse dedicado a la familia comn, y esto le impidi realizarse personalmente, estudiar alguna profesin que de haberlo hecho al menos le habra significado un ingreso mensual no inferior a 1 milln. El marido dice que no tiene derecho, porque el matrimonio no le significo un detrimento de orden patrimonial, al contrario accedi a mayores comodidades que el no haber ejercido alguna profesin o trabajo, y que se debi solo a su decisin, y que no se dedico a la familia comn, porque hay tres empleadas, destinadas al cuidado y educacin de los nios. Luego en un contrato de transaccin se acuerda por los contratantes poner trmino a esta controversia mediante los siguientes acuerdos: a. Se acuerdo que la seora tendr derecho a una compensacin econmica calculada en base al tiempo del matrimonio, pero ya sobre la base de 500.000 pesos mensuales. Que en razn del tiempo del matrimonio, y el monto anterior, ser de 50 millones de pesos. (reconoce controversia) b. Se conviene que el marido le transfiera un departamento. (reconoce concesiones reciprocas, de las pretensiones de las partes) Recae entonces la transaccin, sobre un asunto que no se discute, como por ejemplo, los derechos que pudieren corresponderle a los cnyuges en el departamento por el pago de la compensacin econmica. Importancia de la clasificacin: Efectos de la clasificacin jurdica: Compleja: constituye un titulo translaticio de dominio.

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Pura: se le reconoce ms propiamente este carcter jurisdiccional en orden a reconocer en ella un instrumento de certeza del derecho ms que un titulo translaticio de dominio.

Cuando con motivo de poner trmino a esa controversia se trae un objeto externo, adems de declarar la existencia del derecho, opera como titulo translaticio de de dominio. Capacidad para transigir: El contrato de transaccin exige respecto de ambas partes capacidad de transigir, y esto se traduce en la capacidad necesaria para disponer de los objetos comprendidos en la transaccin. Y esa capacidad para disponer, no necesariamente se necesita capacidad para enajenarlos. La capacidad para enajenarlos solo ser exigible respeto de aquel objeto extrao a la disputa que sirve o que se entrega o da, para dar trmino a la controversia, porque en ese caso respecto de ese objeto extrao opera como titulo translaticio la transaccin. Esa capacidad podr no solo contener la capacidad de enajenar, sino que tambin la de renuncia a un derecho. Si la transaccin importa la renuncia de un derecho, habr que ver si ese derecho es renunciable.

Ejemplo: controversia entre trabajador y empleador respecto de la remuneracin entre ambos se firma la transaccin que importa dejar vigente el contrato de trabajo pero la remuneracin recibida disminuye, eso importa renunciar a su remuneracin esta transaccin no es eficaz por falta de capacidad para renunciar al derecho que el CT exige. La transaccin ser ineficaz, cuando el derecho al que se quiere renunciar no sea de estos. Poder de transigir: Admite la representacin, pero para que el representante tenga o pueda celebrar un contrato de transaccin en representacin de su mandante, es necesario que se le haya conferido expresamente esa facultad. Porque ordinariamente el mandato no la incluye. Porque el contrato de transaccin siempre supone disponer de todo o parte del derecho disputado. Qu puede ser objeto de transaccin? Objeto de la transaccin Regla general: todas las relaciones jurdicas pueden ser, siempre que las partes tengan respecto de lo que quieren plena disposicin. Como la transaccin es un acto de carcter patrimonial la obligacin debe ser comerciable. No pueden ser objeto de transaccin: Objetos que solo se conciben respecto de un sujeto determinado. Ej: derechos que derivan del derecho de familia, derechos de la personalidad, incluso ciertos derechos reales como el de uso y habitacin. 117

La calidad de hijo y en general controversias relacionadas con el estado civil como lo prohbe el art 2450 del cdigo civil. Ej: en el caso del bgamo tena 1 hija en cada matrimonio, se puede transigir los derechos que le corresponden en la transaccin. La accin penal pblica y la accin penal mixta, si podra ser la accin penal privada, tambin podra ser objeto de transaccin los efectos civiles que derivan de cualquier accin penal. Las sucesiones futuras por el objeto ilcito que hay ah, el nico pacto de sucesin futura que la ley admite es el pacto de mejoras es aquel que acuerda una persona con alguno de sus legitimarios para no disponer de la de mejoras, antes de abrirse la sucesin no puede ser objeto el derecho de suceder a una persona viva. En cuanto a los alimentos. En principio el derecho de alimentos es incomerciable, el derecho de una persona por ley de exigir de otra que le proporcione lo suficiente para vivir modestamente de acuerdo a su posicin social es un derecho incomerciable y como tal no puede transferirse ni transmitirse ni cederse, hay duda de la transmisibilidad de la obligacin de dar alimentos.

Son comerciables y disponibles y pueden llegar a ser objeto de transaccin: las o los alimentos legales atrasados, devengados y no pagados. Alimentos voluntarios atrasados o futuros.

El problema se circunscribe a los alimentos legales futuros; El art 2451 permite excepcionalmente aun cuando se trate de una cosa incomerciable, que sea objeto de transaccin los alimentos legales futuros pero para que tenga validez requiere de la aprobacin judicial y el juez no aprobara la transaccin de alimentos hasta que cumpla lo mnimo de la ley, el monto, el lugar de pago etc. Existe una controversia por la falta de aprobacin judicial: La falta de aprobacin legal para Vodanovick: se traduce en que la transaccin no podr ser exigible y por tanto cumplirse forzadamente en tanto no se obtenga la aprobacin judicial. Otros autores en cambio sealan que la ausencia de una aprobacin legal de alimentos futuros acarrea la nulidad.

Derechos ajenos o que no existen art. 2452 Si se incluyen dentro de la transaccin: Derechos ajenos: no ser oponible al verdadero titular. Derecho que no existen: carece de existencia jurdica por no tener los elementos propios de toda transaccin.

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Decimo sptima clase Mircoles 12.05.10 La causa Del contrato de transaccin, es una causa propia del contrato, distinta y diferente de aquella relacin jurdica que es el objeto de este contrato de transaccin, y este reconoce una causa propia, y esta no es ms que la de eliminar la controversia existente entre las partes respecto del objeto de la transaccin. Es una causa independiente y autnoma y es la de eliminar la controversia entre las partes a propsito de la transaccin. Naturaleza jurdica de la transaccin. Determinar la naturaleza jurdica de la transaccin tiene importancia para los efectos de establecer su alcance, esto es si la transaccin solo tendr efectos para el futuro u operara con efecto retroactivo. Para ello vamos atender a una clasificacin de los actos jurdicos que distingue entre actos constitutivos, translaticio y declarativos:

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Constitutivos: aquellos a partir de los cuales se genera o se crea un derecho o una situacin jurdica nuevos. Traslaticios: a partir de los cuales se transfiere o transmite a un nuevo titular un derecho ya existente. Declarativos: se limitan a reconocer o constatar derechos o situaciones jurdicas ya existentes, otorgndoles certeza.

Situacin de la transaccin en el CC chileno. De acuerdo al art. 703 final, la transaccin en cuanto se limitan a reconocer o a declarar derechos preexistentes no forman un nuevo ttulo. Pero desde que transfieren la propiedad de un objeto no disputado constituyen un nuevo ttulo. A partir de esta disposicin la naturaleza constitutiva, traslaticia o declarativa de la transaccin es discutida. Para algunos la transaccin es meramente declarativa.

En el sentido de que solo viene a reconocer o constatar un derecho preexistente otorgndole certeza, que ha virtud precisamente de este carcter declarativo es que se reconoce en la transaccin un efecto retroactivo. Si solo viene a reconocer o constatar un derecho o situacin preexistente otorgndole certeza, quiere decir que el derecho que se atribuye a una de las partes virtud de la transaccin ya exista aun antes de la transaccin, contrato virtud del cual se otorga ese derecho, solo la certeza. Otros le otorgan un efecto constitutivo.

Si la transaccin importa por esencia concesiones reciprocas, esto es; ceder y retener a la vez, algn derecho sobre alguna cosa no puede reconocrsele a la transaccin un efecto meramente declarativo. A travs de las concesiones reciprocas, esto de ceder y retener se produce inevitablemente una modificacin del derecho o de la situacin jurdica a la cual se refiere el contrato de transaccin y no importando esa modificacin la sola transferencia o transmisin de ese derecho o situacin jurdica, necesariamente ha de concluirse que la transaccin constituye un efecto constitutivo. Teniendo en consecuencia la transaccin un efecto constitutivo solo producir efectos hacia el futuro. Otros sostienen que la transaccin tiene un efecto translaticio.

Si con motivo de la transaccin se convierte un derecho dudoso, controvertido en un derecho cierto. Ello importa transferencia y atribucin de tales derechos a alguna de las partes contratantes, cuestin que solo puede tener lugar en los actos traslativos. Al transformarse de un derecho dudoso, en un derecho cierto, hay atribucin. Pero como ese derecho ya exista no es constitutivo porque no genere un derecho nuevo, solo otorga 120

carcter cierto. De la misma forma, esa declaracin de certidumbre escapa de los actos declarativos, por lo que solo puede atribursele a la transaccin el carcter de traslativos, y reconocindosele dicho carcter solo puede operar hacia el futuro. Cuando la transaccin importa transferir el dominio de un objeto no disputado constituye un titulo translaticio de dominio. Pero sin perjuicio de ello, y respecto de los derechos y situaciones jurdicas a las cuales se refiere la transaccin y constituyen su efecto, pueden tener un carcter declarativo, constitutivo o translaticio segn la posicin que se adopte. Para el profe habr que estar al contenido de la transaccin para ver qu efectos puedan otorgrsele a la transaccin.

Avenimiento, conciliacin y transaccin. Entre avenimiento y conciliacin no hay diferencia. La nica diferencia que puede existir es entre avenimiento o conciliacin y transaccin. Avenimiento o conciliacin: es aquel acuerdo al que llegan las partes litigantes de un proceso judicial en curso que hace innecesario continuarlo y al cual la ley le otorga fuerza de cosa juzgada.

Tcnicamente el avenimiento y conciliacin no es transaccin, toda vez que el acuerdo se produzca fuera del proceso o incluso antes de su iniciacin e importe concesiones reciprocas vamos estar en presencia de un contrato de transaccin, desde este punto de vista podemos sealar que: Si la transaccin se produce fuera del proceso o antes de su iniciacin, el avenimiento o conciliacin tiene lugar dentro del proceso. Si la transaccin supone esencialmente concesiones reciprocas, el avenimiento no necesariamente.

La transaccin siempre importa resolver la controversia a travs de las concesiones reciprocas. Es autnomo del proceso judicial. El avenimiento, no siempre tiene por objeto poner trmino a la controversia. Tips: el contrato de transaccin tiene una gracia que muy pocos conocen, es una gracia oculta. Y esa gracia es que si yo he establecido una pena para el caso de infraccin, por regla general si aplicamos el 1537, debiera establecer que debe cumplir, ms la indemnizacin. Pero en el contrato de transaccin si nada se dijo se puede pedir el cumplimiento mas la indemnizacin sin necesidad de haberlo establecido porque tienen el carcter de equivalente jurisdiccional. Transaccin y compromiso. Diferencias: 1. Hay diferencia, si el compromiso importa llevar la controversia al mbito arbitral y nada ms que eso, la transaccin importa la resolucin de la controversia. 121

2. Si en el compromiso la controversia se resolver de acuerdo a principios de equidad o conforme al derecho segn se trate de un rbitro arbitrado o amigable componedor, o de un rbitro de derecho, la transaccin se resuelve n en base al principio de equidad, ni en basa a principio de derecho. Se resuelve en base a concesiones reciprocas, que pueden ser injustas e incluso contrarias a derecho. Nulidad de las transacciones. Como contrato la transaccin queda sujeta a las normas generales relativas a la nulidad de los contratos en general. Sin embargo a propsito del contrato de transaccin se reconocen normas especiales relativas al dolo, la violencia y al error. Normas especiales que despus de analizarlas uno llega a la conclusin que no se apartan mayormente de las normas generales en materia de nulidad. En materia de dolo y violencia:

El art. 2453, seala que es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por dolo y violencia. La expresin nula en todas sus partes no hace alusin a una posible nulidad absoluta, sino que a la circunstancia de que de concurrir dolo o violencia la transaccin es nula ntegramente. Como en lo dems se rige por las reglas generales, tanto el dolo como la violencia (fuerza) han de reunir las exigencias que tales normas generales establecen. Error.

El artculo 2457, seala que el error acerca de la identidad del objeto del cual se pretende transigir, hace nula la transaccin. Cuestin que nada nuevo agrega, a lo dispuesto en el art. 1453. El error sobre la identidad especifica de la cosa que se trata vicia el consentimiento y por tanto es causal de nulidad. El art. 2458, aclara que el simple error de caculo no invalida la transaccin y solo da derecho a que se obtenga la rectificacin. Como el contrato de transaccin es intuito persona, en donde la persona es determinante para la celebracin del contrato. El error en la persona del cocontrante viciara el consentimiento constituyendo una causal de nulidad.

Transaccin celebrada en consideracin a un titulo nulo. El art. 2454 seala la circunstancia que se haya celebrado un contrato de transaccin, en consideracin a un titulo nulo. Cuando habla de titulo nulo, se refiere a aquel del cual emana el derecho o situacin jurdica que ser objeto de la transaccin. Por regla general, la transaccin ser nula, a 122

menos que las partes hayan tratada en la transaccin expresamente acerca de la nulidad del titulo Es posible tambin que la nulidad de la transaccin se produzca por haberse obtenida esta a travs de ttulos falsificados. Por ejemplo: propietario inscribi una propiedad a su nombre a travs de una escritura falsificada. Transaccin de un proceso terminado por sentencia firme. Es nula tambin la transaccin que al tiempo de celebrarse ya haya terminado el litigo o controversia al cual se refiere por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento. Entonces aquella parte que ignora o ignorando la existencia de esta sentencia que pone fin al proceso, y que al momento de la transaccin se encuentra firme y ejecutoriada, podr pedir por este motivo la nulidad de la transaccin. Nada impide, que despus de dictada la sentencia firma y ejecutoriada despus de un proceso, puedan las partes celebrar un contrato de transaccin sobre el mismo objeto, siempre que ambos tenga conocimiento de la existencia de esta sentencia. Ej: ambas partes pueden estar en desacuerdo con la sentencia y que con el contrato de transaccin puedan resolver ese desacuerdo. Transaccin sobre objetos sobre los cuales se demuestra posteriormente que las partes no tenan derecho alguno. Y estos ttulos al tiempo de la transaccin eran desconocidos de aquella parte cuyos derechos favorecen podr declararse nula. SALVO, que no haya recado sobre un objeto en particular, sino que sobre toda la controversia existente entre las partes. Habiendo en ella, varios objetos involucrados. Si es as, si la transaccin ha tenido lugar sobre toda la controversia y no sobre objeto determinado, solo habr lugar a la nulidad para el caso que esos ttulos se hayan ocultado dolosamente por la parte contraria. Supone entonces que la transaccin se celebre sobre algn objeto que algunas de las partes no tenga derecho, pero que lo tuvo y supone siempre para que pueda tener lugar esta nulidad que se haya transigido sobre ese objeto en particular. Por ejemplo: es posible que se transija sobre un objeto, en donde una de las partes declare ser propietario ignorando que su mandatario ya lo haba transferido, entonces estn transigiendo sobre un objeto que tenia derechos pero que por un titulo posterior constata que al momento de la transaccin ya no era de l, puede ser por ignorancia de quien pretende ser dueo de un objeto respecto del cual el mandatario ya lo haba transferido. Efectos 1. La transaccin como contrato no escapa de la mxima que solo produce efectos respecto de las partes que concurrieron con su manifestacin de voluntad a 123

celebrarlo, all hay entonces limites subjetivos respecto de los efectos del contrato de transaccin. 2. Por otra parte sus efectos no se extendern sino, a los derechos y situaciones jurdicas a las cuales ella se refiere. Hay entonces limites objetivos a los efectos de la transaccin 3. La ley equipara los efectos de la transaccin a un fallo judicial firme. Y por tanto produce uno de los efectos ms caractersticos de la sentencia firme y ejecutoriada, que es el de cosa juzgada y el desasimiento del tribunal, lo que significa que una vez notificada la resolucin a las partes, no puede realizar en la resolucin modificacin alguna. Pero ese efecto de desasimiento lo producen ciertas sentencias, que son las definitivas y las interlocutorias. Estipulacin de una clausula penal: Produce efectos especiales que se reconocen en el art. 2463 del CC. En virtud del cual si se ha estipulado una pena en contra de quien se incumpla la transaccin habr lugar a la pena sin perjuicio de llevarse la transaccin a efecto en todas sus partes. Regla que escapa del 1537 que la pena compensatoria no puede acumularse con la obligacin principal sino cuando de ha estipulado expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida dicha obligacin principal. Discusin respecto de la clasificacin de contratos reales. Se critica por una mera apreciacin del legislador, se ha trasladado una obligacin importante de estos contratos de la fase de ejecucin a la fase de gnesis haciendo depender la perfeccin del contrato al cumplimiento de una obligacin, la obligacin que se traslada es la de la entrega de la cosa, por una cuestin antojadiza del legislador hay contratos en los que hay entrega de la cosa pero son consensuales. Por esta circunstancia estos contratos se transforman en contratos unilaterales con todo lo que lo significa, si digo que es unilateral no es bilateral, no se le aplican las instituciones propias de los contratos bilaterales como son: 1. 2. 3. 4. La condicin resolutoria tacita. Excepcin de contratos no cumplidos. Teora de los riesgos. Teora de la imprevisin.

CONTRATOS REALES COMODATO Concepto: El comodato es un contrato por el cual una parte le entrega a otra gratuitamente una especie mueble o inmueble para que haga uso de ella con cargo a restituirla despus de terminado el uso. Art 2174. 124

No se perfecciona si no con la entrega de la cosa no tradicin porque hay obligacin de restituir.

Siempre que haya obligacin de restituir la especie o cosa del contrato estamos en presencia de un titulo de mera tenencia, como es el arrendamiento o comodato, no se puede hablar de tradicin. CARACTERISTICAS 1. REAL. No se perfecciona si no con la entrega de la cosa, y la entrega es en la gnesis. El art 2175, Cualquiera sea el valor de la cosa se puede probar por testigos, haciendo excepcin a los art 1708 y 1709 respecto de la acreditacin de la obligacin de entregar que valga mas de 2 utm. Exige la restitucin de la cosa.

2. ESENCIALMENTE GRATUITO. Es esencialmente gratuito porque solo debe reportar beneficio o utilidad a una de las partes llamada comodatario. Esta caracterstica es esencial del contrato, pero no impide que el comodato fuera en pro de ambas partes, como lo permite el art 2179. Art 2179 esta disposicin se refiere a la posibilidad que el contrato haya sido celebrado en pro de ambas partes para los efectos de delimitar la responsabilidad del comodante y el comodatario. Hay ah entonces, una sutileza porque de acuerdo al art 2179 el contrato de comodato no deja de tener la calidad de gratuito por el hecho de haberse celebrado en pro de ambas partes. Ejemplo: puedo ser propietario de un inmueble que necesito que sea cuidado, para lograr aquello sin necesidad de contratar a un cuidador y sin que este beneficio o utilidad sea establecida en el contrato, como un beneficio o utilidad que sirve de fundamento de la contraprestacin de la contraparte lo entrego en comodato, me evito una relacin laboral, como el contrato de comodato es gratuito hago responsable al comodatario hasta de la culpa levsima por la conservacin de la cosa. 3. UNILATERAL Dentro de la fase de ejecucin del contrato solo queda la obligacin del comodatario en orden a restituir la cosa que se le ha entregado en comodato ya que la entrega se produjo en la gnesis. Si es necesario que se entregue la cosa para que el contrato se perfeccione esa entrega: a. No forma parte de los efectos del contrato 125

b. Forma parte de su gnesis. Por regla general el comodante no contrae obligacin alguna, eventualmente y durante el transcurso del contrato podra llegar a asumir algunas obligaciones Ejemplo: la de reembolsar al comodatario algunas expensas necesarias para la conservacin de la cosa siempre que rena algunas condiciones, la obligacin de indemnizar al comodatario por los perjuicios que se le hayan ocasionado derivado de la mala calidad o estado de la cosa pero eso, estas eventuales obligaciones durante la ejecucin del contrato, para algunos lo transforma en un contrato: a. Sinalagmtico imperfecto: nacen como unilaterales pueden generar obligaciones para la parte que inicialmente no contrajo obligacin. (utilidad aplicarle las instituciones de los contratos bilaterales) b. Unilateral: hay que atender a las obligaciones que genera el contrato al tiempo de su celebracin. 4. ES UN TITULO DE MERA TENENCIA. Porque dentro de sus principales obligaciones esta aquella del comodatario en orden a restituir la cosa que se la entregado en comodato. El comodante no pierde por el contrato su condicin de propietario y de poseedor, calidades que son completamente compatibles con el uso que de la cosa se entrega al comodatario, en lo que se refiere al dominio no podra el comodatario adquirir el dominio por prescripcin porque el art 2510 no se lo permite. Porque para la prescripcin requiere la posesin la que excluye la mera tenencia porque el poseedor se comporta como seor o dueo y el comodatario no lo puede hacer si el titulo por el cual tiene la cosa le obliga a restituirlo y por lo tanto a reconocer dominio ajeno. Solo podra adquirir en virtud del art 2510 regla tercera si cumple los 2 requisitos, y transformar su titulo al dejar de ser comodatario y pasar a ser poseedor. El art 725 se encarga de sealar que el poseedor conserva su posesin aun cuando entregue la tenencia de la cosa por ttulo que no sea traslaticio de dominio como lo es el comodato.

COSAS QUE PUEDEN SER OBJETO DEL CONTRATO DE COMODATO 1. Cosas no fungibles. Como l asume la obligacin de restituir la cosa que se la entregado en comodato naturalmente que esa cosa no puede ser consumible, el cdigo civil confunde la consumibilidad con la fungibilidad, pero en el comodato debe ser una cosa NO CONSUMIBLE. Fungible cosas que tienen el mismo poder liberatorio. Consumible cosas que por su naturaleza se extinguen al hacer uso de ellas, se extinguen a su primer uso. 126

2. Puede ser mueble o inmueble. No est sujeto a solemnidades especiales ya sea mueble o inmueble, solo exige la entrega y nada ms que eso. No es necesario que la cosa objeto del contrato de comodato pertenezca al comodante ello por la naturaleza del contrato de comodato, si el contrato de comodato se perfecciona por la entrega que la puede hacer cualquier persona y entrega la facultad de usarla y luego restituirla nada impide que todo esto opere entre personas que no son dueas del objeto del contrato de comodato. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMODATO I. OBLIGACIONES DEL COMODATARIO. 1. CONSERVAR LA COSA. Esta obligacin de conservacin deriva de la obligacin de restituir. En la conservacin de la cosa el comodatario responde hasta de la culpa levsima, art 1547 y 2178 lo establecen. Por regla general el comodatario no responder del caso fortuito salvo en los siguientes casos, es decir, responde del caso fortuito en la conservacin: a. Cuando haga un uso indebido. b. Cuando retarda la restitucin y el caso fortuito sobreviene durante el retardo. c. Cuando el caso fortuito sobreviene por su culpa y en esta culpa responde de la levsima. d. Cuando frente a un accidente o situacin y ante la disyuntiva de salvar una cosa propia o la que tiene en comodato y prefiere la cuya. e. Cuando se ha hecho responsable del caso fortuito, asumi sobre el riesgo del caso fortuito. 2. USAR LA COSA EN LOS TERMINOS CONVENIDOS O A FALTA ESTIPULACION SEGN SU NATURALEZA SEGN EL USO ORDINARIO DE

LA INFRACCIN de esta obligacin har responsable de los perjuicios que ese uso ocasione sobre la cosa y podr ser obligado a la restitucin inmediata, sin perjuicio de que segn el art 2178 ese uso indebido lo har responsable incluso del caso fortuito por lo que sobrevenga a ala cosa a virtud del uso. RESTITUIR LA COSA.

Se debe restituir en el tiempo convenido o a falta de estipulacin una vez terminado el uso. El comodatario puede verse expuesto a la obligacin de restituir inmediatamente la cosa en los siguientes casos:

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a. Cuando fallezca el comodatario debern sus herederos restituir la cosa inmediatamente. b. Cuando surge al comodante una necesidad imprevista y urgente respecto de la cosa deber el comodatario restituirla inmediatamente. c. Una vez terminado el servicio. PAGO DE EXPENSAS ORDINARIAS EN LA CONSERVACIN Sern de cargo del comodatario los gastos ordinarios de conservacin de la cosa ej: darle follaje al caballo. Tambin podr ser obligado el comodatario a indemnizar los perjuicios por los deterioros sufridos por la cosa y que excedan de los que puedan provenir de su uso legtimo y que tengan lugar con posterioridad a la celebracin del contrato.

II. OBLIGACIONES DEL COMODANTE Puede llegar a asumir obligaciones durante la ejecucin del contrato. 1. PAGAR EXPENSAS. De conservacin de la cosa: siempre que estas no tengan el carcter de ordinarias y hayan sido necesarias y urgentes, en tal medida que no haya sido posible al comodatario consultar al comodante.

2. INDEMNIZAR Por los perjuicios o daos que se le ocasionen por la mala calidad o condicin de la cosa prestada. Es necesario que la mala calidad de la cosa prestada para que d lugar a la indemnizacin que: El comodante la haya conocido y no la haya declarado al comodatario. El comodatario no la haya podido advertir o conocer mediando una mnima diligencia. La mala calidad de la cosa sea de tal naturaleza que haya sido capaz de producir los perjuicios que reclama el comodatario.

COMODATO PRECARIO Es un contrato de comodato, pero en que el comodante se reserva la facultad de solicitar la restitucin de la cosa en cualquier tiempo. Art 2194. Tambin adquiere el trmino de comodato precario cuando no habindose el comodante reservado expresamente la facultad de recobrarlo no se ha prestado para un servicio en particular ni se ha fijado tiempo de restitucin est facultado para hacerlo. Este comodato precario no deja de ser un contrato y en particular de comodato, pero en el comodante puede recobrar la cosa en cualquier tiempo. - Debe acreditarse la existencia del contrato de comodato. 128

Emana una accin personal que emana del contrato de comodato. SITUACIN DE PRECARIO - El legislador asimila a la situacin de precario el goce que una persona hace gratuitamente de una cosa, sin ningn ttulo y por mera tolerancia o mera ignorancia del dueo, esta situacin del precario que el cdigo civil asimila al comodato precario es una situacin de hecho, la existencia de un contrato de comodato excluye la posibilidad de un precario. - La existencia de cualquier titulo que legitime la tenencia har improcedente la accin. El precario exige: a. Inexistencia de un contrato de comodato. b. Existencia de algn otro ttulo que legitime esa tenencia. - La jurisprudencia ha llegado a sostener que es titulo que excluye la situacin de precario an aquel que emana de un tercero y que es inoponible al dueo. - Emana accin real que emana del dominio del dueo.

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Decima octava clase Lunes 17.05.10 El MUTUO ES UN CONTRATO por el cual una de las partes entrega a la otra, una cantidad cierta de cosas fungibles, con cargo a restituir otras tantas del mismo genero y calidad. As esta definido el mutuo o prstamo de consumo en el art. 2196 Se distinguen: - Mutuante - Mutuario. Ley 18.010 Relacionado con el contrato de mutuo y fundamentalmente referido a las obligaciones de dinero, la ley 18.010 vino a reglamentar las denominadas operaciones de crdito de dinero. A partir de la entrada en vigencia de esta ley y apropsito del mutuo procede distinguir entre en el mutuo de dinero regido fundamentalmente por esta ley, y el mutuo de otras cosas fungibles, regido por el cdigo civil. En esta clase solo daremos cuenta de aquella normativa en el CC, esto es del contrato de mutuo referido a otras cosas fungibles que no sea dinero. Caractersticas del contrato de mutuo regido por el CC: 1. ES UN CONTRATO REAL Es un contrato que se perfecciona por la entrega de la cosa, y ms aun la entrega en este caso constituye tradicin de las cosas que se entregan en el mutuo. Desde el momento en que el mutuo faculta al mutuario para consumir las cosas entregadas en mutuo y la obligacin que asume el mutuario, es la de restituir otras tantas de igual cantidad y calidad. El mutuo opera respecto de la cosa entregada en mutuo como un titulo translaticio de dominio. Aqu si est bien utilizada la expresin TRADICION, ocupada por el CC en el art. 2197. Este art. reconoce en esta entrega una tradicin, y en esta tradicin la transferencia del dominio. El mutuo a diferencia del comodato transfiere el dominio de las cosas entregadas en mutuo. En el mutuo de dinero es discutible el carcter real del contrato

En efecto porque tratndose de operaciones en dinero el art. 1 de la ley 18.010 al momento de definirlas dice que son aquellas por las cuales una parte entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a restituirlo en un plazo distinto de la convencin. 130

Pero la parte que no importa es SE OBLIGA A ENTREGAR LO QUE denota la idea que la entrega puede postergarse a la fase de ejecucin del contrato. Y si puede postergarse a la fase de ejecucin del contrato quiere decir que la tal entrega ya no es necesaria para el perfeccionamiento del contrato. 2. ES UNILATERAL. Todo contrato real es unilateral. Si la entrega de la cosa es exigida para la perfeccin del contrato solo el mutuario se obliga a virtud del contrato y su obligacin principal consiste en la de restituir igual cantidad y calidad de cosas de aquellas recibidas en mutuo. Esto no es necesariamente as apropsito de la ley 18.010 de las operaciones de dinero, porque esta ley contempla la posibilidad que la entrega del dinero se postergue a la fase de ejecucin del contrato, por ende, de ser as a virtud del contrato de mutuo de dinero adquiere el mutuante una obligacin, la que es de entregar el dinero. 3. NATURALMENTE GRATUITO Esto significa que la gratuidad no es de la esencia, como ocurre en el contrato del comodato, pero si es un elemento de la naturaleza, en el sentido de que por regla general, no se deben intereses por la cosa prestada en mutuo. Para que se deban es necesario una estipulacin expresa, y de ah que si las partes nada estipulan el contrato es gratuito. No la misma suerte corre el mutuo de dinero que de acuerdo a la ley 18.010, es naturalmente oneroso.

Esto es, si nada han dicho las partes, se deben intereses ya que la gratuidad no se presume. Para que no se deban intereses, es necesario una ESCRITURACION EXPRESA. 4. ES TITULO TRANSLATICIO DE DOMINIO. La entrega que el cdigo exige, para que el contrato se perfeccione constituye una verdadera tradicin, que, de acuerdo al art. 2197, produce el efecto de transferir el dominio de las cosas entregadas en mutuo. OBJETO DEL MUTUO. Qu cosas pueden ser objeto del contrato de mutuo? Si el mutuario a virtud de este contrato adquiere la obligacin de restituir otras cosas, de la misma cantidad y calidad, las cosas que pueden ser objeto del contrato de mutuo han de tener necesariamente la calidad de: Fungibles.

Y fungibles en el correcto sentido de la palabra, esto es han de tener para las partes igual poder liberatorio de forma tal que la cosa entregada en mutuo, puede ser substituida por el mutuario por otra con igual poder liberatorio. 131

LAS PARTES: Con respecto a las partes, y sus cualidades y calidades especiales. Al momento de definir el contrato de mutuo sealamos que son parte: 1. El mutuante: Que es aquel que entrega al mutuario la cosa que es objeto del mutuo. Por tanto y siendo el mutuo un titulo translaticio de dominio el mutuante tendr que tener la capacidad de enajenar la cosa. Y adems, como la entrega constituye tradicin y la tradicin transfiere el dominio de la cosa al mutuario, el mutante para que pueda operar este efecto ha de ser dueo de las cosas dadas en mutuo. Si el mutuante no es dueo de las cosas dadas en mutuo.

No adquiere el mutuario el dominio de esas cosas conservando la propiedad de ellas su dueo. Quien tendr los siguientes derechos: Si se trata de una cosa identificable: (consta su identidad) podr reivindicarla en contra del mutuario. Si la cosa dada en mutuo no es reivindicable: (si no consta su identidad) hay que distinguir: Si el mutuario estaba de mala fe: entendindose que la sta si saba que la cosa era ajena, deber restituir al dueo igual cantidad y calidad pero con mas el inters mximo que la ley permite estipular. Si el mutuario no estaba de mala fe , esto es si ignoraba que la cosa era ajena deber restituir al propietario igual cantidad y calidad con ms los intereses que se hayan estipulado entre el mutuante y el mutuario. O sea, este inters ira en beneficio del dueo de la cosa dada en mutuo en caso que el mutuario hubiese estado de buena fe.

Ojo: que el mutuo sobre cosa ajena vale. 2. El mutuario: Asume la principal obligacin de restituir igual cantidad y calidad de las cosas dadas en mutuo, y para ello deber ser capaz de contraer esa obligacin. A este respecto conviene traer a colacin aquella norma general contenida en el art. 1688 relativa a la nulidad, fundamentalmente de aquellos actos celebrados con un incapaz, sabiendo que era incapaz. Esta disposicin, seala que la parte que ha contratado con un incapaz no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gasto o pago en virtud del contrato, si no en cuanto probare que el incapaz se ha hecho ms rico. EFECTOS DEL CONTRATO: 132

Por regla general, tratndose de un contrato real y siendo la entrega de la cosa necesaria para el perfeccionamiento del contrato no asume el mutuante, no asume obligacin alguna, sino que aquella que eventualmente pueda sumir en razn de los perjuicios causados al mutuario por el mal Estado de la cosa y calidad de la cosa dada en mutuo. I. OBLIGACIONES DEL MUTUARIO. En cambio el mutuario desde el perfeccionamiento del contrato asume la gran obligacin de restituir. Pero la obligacin de restituir ya no est referida a la misma cosa, sino a otras tantas de igual gnero y calidad. Deber entonces restituir en principio igual cantidad y calidad de las cosas recibidas, y se ello no es posible, pues el valor de estas, segn aquel que tenga en el lugar y tiempo en que all debido efectuarse la restitucin. Oportunidad en que debe efectuarse la restitucin: Habr que estar a lo convenido por las partes Pero en ningn caso podr ser obligado el mutuario a restituir antes de las 10 das de efectuada la entrega de la cosa. Puede el mutuario estar obligado al pago de los intereses.

Ello ocurrir siempre que estos, se hayan estipulado, ya que si no ha mediado convencin entre las partes, el contrato es gratuito y por tanto el mutuario no es obligado a pagar intereses. En el caso que se haya convenido en el pago de intereses, dicho pago puede estipulase: - En dinero - En otras cosas fungibles. No es necesario que los intereses siempre se paguen en dinero. Ahora bien no siempre es necesario que medie estipulacin expresa para el pago de los intereses. Si no ha mediado estipulacin, y a pesar de ello el mutuario paga intereses, no puede ste (el mutuario) solicitar su devolucin o su imputacin capital. Porque si se han pagado inters aun cuando no haya mediado estipulacin expresa, la ley presume que se han convenido. PAGO ANTICIPADO: Podra el mutuario restituir y pagar anticipadamente? Por regla general, como el mutuo es naturalmente gratuito no se ve ningn inconveniente para que el mutuario pueda renunciar al plazo, y restituir anticipado, porque el plazo cede en su beneficio, y como en cede su propio beneficio no hay problema que renuncie el plazo y restituye anticipadamente. 133

En cambio, si se han estipulado intereses, ya no solo cede el plazo en beneficio del mutuario, sino que tambin del mutuante, no le es indiferente que se le restituya antes, porque pierde intereses que se devengan en el plazo estipulado. No podr renunciarse unilateralmente a l por el mutuario. Situacin del mutuo regido por la ley 18.010

No regulo el pago anticipado, pero en virtud de una modificacin, el art. 10, permite el pago anticipado por parte del mutuario. Es ms, en aquellas deuda no superiores a 5000 UF, el deudor o mutuario puede restituir anticipadamente aun contra la voluntad del acreedor. Y en ese caso estar obligado al pago del capital que se adeuda a esa fecha ms naturalmente los inters solo hasta la fecha del pago efectivo, y la ley permite al mutuante cobrar una comisin, que se llama comisin de prepago (esto es un derecho irrenunciable). Esta modificacin fue la que permiti algo que hoy se ve a diario, por ejemplo: la repactacin de crditos hipotecarios. II. OBLIGACIONES DEL MUTUANTE. Puede eventualmente asumir ciertas obligaciones, tal como: Indemnizar al mutuario por la mala calidad o por vicios ocultos de la cosa prestada, siempre que: 1- El vicio sea de tal naturaleza que haya podido ocasionar los perjuicios que reclama el mutuario 2- Es necesario que estos vicios hayan sido conocidos por el mutuante pero no declarados por el 3- Que el mutuario no haya podido advertir estos vicios y de precaver los perjuicios. La existencia de vicio o mala calidad de la cosa, no solo puede generar al mutante la obligacin de indemnizar al mutuario, sino que, si estos vicios son de tal naturaleza que de haber sido conocidos por el mutuario no hubiese contratado dan derecho al mutuario para que se le rescinda el contrato. Entra hasta hoy para la prueba.

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Decimo novena clase Mircoles 19.05.10 OBLIGACIONES DE DINERO Se estudian a propsito del contrato de mutuo. El mutuo de dinero se encuentra regido por la ley 18.010 y constituye una operacin de crdito de dinero. Se trataran las obligaciones de dinero como objeto del contrato de mutuo y en atencin a la normativa especial que los rige, haciendo alusin a otro tipo de obligaciones de dinero no constitutivas de operaciones de crdito de dinero. Aquella clasificacin que distingue entre obligaciones de especie o cuerpo cierto, y de gnero, es que se trata propsito de las de gnero por ser un gnero especial. Estudiaremos desde las obligaciones de dinero hasta al contrato de mutuo. Obligaciones de dinero: son aquellas que su objeto esta constituido por dinero. Y el objeto debido es una suma de dinero. Estas obligaciones de dinero conceptualizados en trminos amplios hay que distinguirlas de aquellas obligaciones de valor o restitutorias. Estas ltimas, son aquellas en que el objeto de la prestacin consiste en la devolucin de una cosa o de un valor: ya provenga de la ejecucin normal de un contrato, como ocurre en todos aquellos contratos que generan la obligacin de restituir, como el arrendamiento, el comodato ya provengan de una orden legal, por ejemplo: las prestacin mutuas que tienen lugar cuando se resuelve algn contrato ya provengan de la aplicacin de principios de equidad como aquellas restituciones que deben efectuarse como ejercicio de la accin in rem verso.

Caractersticas de las obligaciones de dinero: 1. Es una obligacin de dar. 135

2. Es una obligacin de genero 3. Es una obligacin mueble 4. Y en razn de la naturaleza de la obligacin es divisible. Requisitos: Adems de las caractersticas de la obligacin de dinero podemos sealar o concluir que para que estemos en presencia de una obligacin de dinero propiamente tal, es necesario: Desde luego que la prestacin este constituida inicialmente y en todo momento por dinero.

- Y que adems el dinero debe actuar como una cosa fungible. Si las obligaciones de dinero reconocen como objeto el dinero debemos saber que es el dinero: Concepto de Dinero: es aquella cosa mueble fungible y divisible, que se utiliza como medio de cambio e instrumento de pago y que constituye un medio para asignar valor a los dems bienes. El hecho de asignarle valor a una cosa a travs del dinero, es lo que permite que actu como medio de cambio. Clasificacin de las obligaciones de dinero. Despus de la dictacin de la ley permiten una clasificacin entre obligaciones de dinero originarias y obligaciones de dinero derivadas. Obligaciones de dinero originarias: con aquellas que emanan de las operaciones de crdito de dinero. Y que se encuentran en el art. 1 de la ley 18.010 y que son aquellas por la cual una parte entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero, y la otra se obliga a restituirla, a pagar esa cantidad de dinero en un momento distinto de aquel en que se celebro la convencin.

Estas son las que se encuentran regidas por la ley 18.010, por lo tanto hasta el momento podemos concluir lo siguiente: No todas las obligaciones de dinero son regidas por la ley 18.010 Obligaciones de dinero derivadas: son aquellas que derivan de actos o contratos relativos a muebles que no sean de dinero o a inmuebles.

En alguna de las siguientes situaciones: 1. Cuando la obligacin de entregar una cantidad de dinero o un valor no genera la obligacin de restituir. Por ejemplo: el pago de un precio. 2. Cuando la entrega de una cantidad de dinero no reviste la forma de restitucin. 136

Esto en un doble sentido porque cuando yo restituye porque la ley me lo ordena una cantidad de dinero. Ejemplo: la accin in rem verso es una obligacin restitutoria donde la entrega de dinero toma la forma de restitucin, por tanto no es una obligacin de dinero sino una obligacin de valor restitutoria. Y en segundo aspecto, en que puedo verme expuesto a la devolucin del dinero, pero en esta situacin la devolucin de un dinero no puede adoptar la forma de restitucin en el sentido que la devolucin corresponda a la restitucin de un dinero que ya se recibi antes, porque si esta restituyendo algo que se recibi antes, es una operacin de crdito de dinero, pero si se est restituyendo o pagando una obligacin o entregando un dinero y esa entrega no reviste la forma de restitucin de una entrega de dinero antes entregada estamos en presencia de una obligacin de dinero derivada.

3. Si bien hay restitucin de dinero esta no obedece a la devolucin de un dinero antes recibido. Ejemplo: restituyo dinero pero a pesar de haber restitucin no hay crdito de dinero y no hay obligacin de dinero originaria. Ejemplo: en el mutuo de cosas muebles distintas del dinero, ya que el mutuario busca restituir el mismo gnero en igual cantidad y calidad, si ello no es posible se restituye el valor de la cosa, ah hay restitucin en dinero. Pero esta no obedece a un dinero anteriormente entregado, obedece a una cosa mueble distinta del dinero recibido como consecuencia del mutuo y por tanto hay una obligacin de dinero derivada. Regla: Siempre que el objeto de un mutuo sea dinero, estamos en presencia de una operacin de crdito de dinero, por tanto esa operacin de crdito de dinero se rige por la ley 18.010. La ley 18.010 regula obligaciones especiales como los saldos de precios de compraventa, quedan regidos por la ley 18.010 artculos 2,8 y 10, en lo dice relacin a las limitacin para convenir intereses. Para ciertos efectos para determinar los intereses mximos que pueden convenirse para el pago del saldo de precio se rige por la ley 18.010. Importancia de la ley 18.010 Determinar si estamos en presencia de una obligacin de especie o cuerpo cierto, o genero, o de dinero, tiene importancia en cmo deben cumplirse. Cundo se entienden las obligaciones de dinero ntegramente cumplidas? Para determinar qu es lo que debe pagarse tratndose de una obligacin de dinero hay que distinguir si se trata de una obligacin de dinero originaria o derivada. Ya que el dinero est sujeto a desvalorizacin y produce frutos civiles, que son los llamados intereses. 137

En la obligacin de dinero para cumplir ntegramente la obligacin de dinero se deban pagar tambin los intereses? En ese caso cobra importancia la distincin de obligacin de dinero originaria y derivada. Obligaciones dinerarias originarias contractuales:

Dejaremos fuera las obligaciones que no tengan como fuente un contrato. Reajuste: Para estos efectos vamos a distinguir la fase de: Normalidad: que est constituida por aquel periodo de tiempo que media entre la celebracin del contrato que da origen a la obligacin y el plazo fijado para su cumplimiento. Anormalidad: supone que la obligacin no se haya cumplido en el tiempo debido Obligaciones dinerarias originarias contractuales En fase de normalidad:

1. Ley impone reajustabilidad: es en este caso la obligacin deber pagarse debidamente reajustada, salvo que la propia normativa contemple la posibilidad de pacto en contrario. 2. Ley prohbe reajustabilidad; no podr pactarse, so pena de objeto ilcito. Por ejemplo: ello ocurre respecto de las obligaciones expresadas en moneda extranjera. Art. 4 de la ley 18.010, que no puede pactarse otro sistema de reajustabilidad que el que llevan implcito, que el cambio de la moneda, si pacto una obligacin en dlares el legislador entiende que hay reajuste implcito. 3. Si la ley guarda silencio y las partes pactan reajustabilidad; esto es lo que permite la ley 18.010 en materia de reajusten, y permite que las partes establezcan clausulas de estabilidad o estabilizacin. 4. Las partes y la ley guarda silencio: no se deben reajustes. Puesto que n hay reajustabilidad impuesta no en matera contractual, no en las operaciones de crdito de dinero. En fase de anormalidad:

Supone que la obligacin no se haya cumplido en el plazo convenido: 1. La ley imponen la reajustabilidad: deber pagarse la obligacin con el reajuste por el periodo de la mora. Ejemplo: si se ha pactado un reajuste en la fase de normalidad, igual reajuste se debe en la fase de anormalidad cuando las partes no lo han estipulado. 138

2. La ley prohbe la reajustabilidad: no se debern reajustes por el periodo moratorio. Y no podrn pactarse, so pena de objeto ilcito. 3. Cuando la ley guarda silencio y las partes pactan reajustes moratorios: la obligacin deber pagarse debidamente reajustada por el periodo de la mora, el pacto es vlido y estamos aqu en presencia de una clausula penal, (la estabilidad es en la fase de normalidad) 4. Si las partes y la ley guardan silencio: el art. 1559 del CC, permite solicitar y obtener, dentro de la indemnizacin moratoria el pago de los perjuicios derivados de la desvalorizacin del dinero. Curiosamente la norma no sale de la ley 18.010, sino que sale del cdigo civil. Reajuste dentro de las obligaciones dinerarias derivadas: En periodo de normalidad:

1. Ley impone reajustabilidad: hay que estar al mandato legal. 2. Ley prohbe el reajuste: no se pueden pactar so pena de objeto ilcito. 3. La ley guarda silencio y las partes pactan reajustes: la clausula es vlida, y se denomina clausula de estabilizacin 4. Las partes y la ley guardan silencio: no se deben reajustes. Fase de anormalidad

1. Ley impone reajustabilidad: se debern reajustes. Hay que estar al mandato legal Ejemplo: art. 21 de la ley 18.101, es decir ley de arriendos de predios urbanos, es decir que todos los pagos entre arrendador y arrendatario debern hacerse reajustados segn la variacin de la UF entre la fecha que debieron efectuarse y las que hagan. 2. La ley prohbe la reajustabilidad: no procede reajuste, ni si quiera es posible pactarlo, so pena de objeto ilcito. 3. Las ley guarda silencio y las partes pactan reajustes: la clausula es perfectamente vlida, y es constitutiva de clausula penal. 4. Si la ley y las partes guardan silencio: el art. 1559 del CC permite solicitar y obtener dentro de los perjuicios moratorios el pago de la desvalorizacin que haya sufrido el capital adeudado. OBLIGACIN EN MONEDA EXTRANJERA O EXPRESADAS EN MONEDA EXTRANJERA. Todo esto siempre a propsito del reajuste.

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Deben pagarse en su equivalente en moneda nacional segn el tipo de cambio vendedor, que rija el da de cambio efectivo, salvo que el tipo de cambio vendedor sea superior al da de su vencimiento. Si la obligacin esta expresada en dlares, y al vencimiento de la obligacin el dlar estaba en 600, y al momento de pagar la obligacin esta a 550, deber estarse entonces al tiempo del vencimiento de la obligacin. Para que esa obligacin o expresada en moneda extranjera para que pueda ser pagada en moneda extranjera, requiero de autorizacin de la ley o del banco central.

Reajustabilidad: Fase de normalidad:

No permiten pactar otra forma de reajuste que aquella implcita en ella. Fase de anormalidad:

Como el art. 24 de la ley 18.010 se encuentra dentro de las normas generales, y que prohbe otra forma de reajustabilidad que la que llevan implcita, y no distingue si se trata de la fase de normalidad o anormalidad, se llega a la conclusin que tampoco es posible CONVENIR OTROS SISTEMA DE REAJUSTE QUE EL QUE ESTAS OBLIGACIONES LLEVAN IMPLICITO aun dentro de la fase de anormalidad. De manera que ni la ley impone reajuste, ni es posible convenir otros sistemas de reajuste que es el que llevan implcito. La nica posibilidad de obtener de un reajuste adicional del que llevan implcito es por aplicacin del art. 1559 y acreditando el perjuicio de la desvalorizacin. Ejemplo: la valorizacin de la divisa extranjera fue inferior que el IPC, estara en condiciones de reclamar aun respecto de estas obligaciones en virtud del 1559, desvalorizacin que consiste en la diferencia del valor de la divisa que sufri en el periodo de anormalidad y la variacin con respecto a la variacin del IPC siempre que la variacin haya sido superior a la de la divisa en ese periodo. REGIMEN DE INTERESES: Son los frutos civiles que constituyen la renta de un capital. Qu es lo que constituye inters? Para determinar los intereses hay que distinguir entre operaciones de crditos: No reajustables: constituyen inters toda suma que recibe o que tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier titulo sobre el capital. Reajustables: constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado.

Clasificaciones: 1. Segn su fuente: 140

Inters convencional: que es aquel que las partes pueden acordar lcitamente. A propsito de las obligaciones de dinero sean estas derivadas y originarias. Inters legal: es aquel que la ley impone para obligaciones en dinero.

2. Segn la forma en que se fija la tasa: Inters legal: cuando la tasa es fijada por el legislador, situacin que hoy en da no ocurre Inters convencional: la tasa es fijada por las partes, caso en el cual estn sujetas a una limitacin que es el inters mximo convencional permitido por la ley.

Y este inters mximo convencional permitido por la ley, es aquel que no puede sobrepasar el inters corriente, aumentado en un 50% Inters corriente: la tasa es fijada por el mercado. Ya que el inters corriente corresponde al promedio cobrado por los bancos y dems instituciones financieras, establecidas en chile, y a propsito de operaciones que se cursen en el pas.

Este inters es publicado mensualmente por la S. intendencia de bancos e instituciones financieras. 3. Atendiendo al factor que justifica su cobro y as: Intereses por el uso: es aquel que debe pagar el deudor a virtud de la convencin o de la ley, mediante la fase de normalidad, por aprovecharse del dinero del acreedor. Intereses penales: es aquel que el deudor debe pagar durante la fase de anormalidad con motivo de su incumplimiento o incumplimiento imperfecto, ya por disposicin de la ley o por la convencin.

Intereses de las obligaciones de dinero en obligaciones originarias: Periodo de normalidad: Tratndose de obligaciones dinerarias originarias, por disposicin de la ley se deben intereses corrientes y estos varan segn se traten de una operacin reajustable o no reajustable. Sin perjuicio de este inters legal, las partes pueden convenir el pago de intereses con el lmite establecido en la ley. Inters mximo convencional permitido por la ley. Si las partes en la convencin estipulan un inters superior al mximo convencional permitido por la ley, el inters que debe pagar el deudor se reducir al inters corriente vigente al tiempo de la convencin.

Esta es la razn por l cual es mutuo de dinero es naturalmente oneroso. 141

Fase de anormalidad:

Se deben intereses corrientes desde la fecha del retardo y hasta la fecha del pago efectivo. Salvo, que medie estipulacin de las partes, evento en el cual, se estar a este inters convencional. Inters convencional que siempre estar sujeto a la limitacin legal del inters mximo convencional permitido por la ley. Pagos anticipados de una operacin de crdito de dinero. Conviene hacer presente y analizar la posibilidad que tenga el deudor, a propsito de las obligaciones de dinero originarias de efectuar pagos anticipados. Para estos efectos, habr que estar a la convencin de las partes, sin embargo, independientemente de la convencin, por tratarse de un derecho irrenunciable en las operaciones de crdito de dinero no superiores a 5 mil UF, el deudor que no sea alguna institucin sujeta a fiscalizacin por parte de la sper- intendencia de banco, o el fisco o el banco central, podr efectuar pagos anticipados, siempre que pague la totalidad del capitl que se anticipa y los intereses pactados calculados hasta la fecha del pago efectivo, con ms la comisin de prepago que la ley autoriza. Estos pagos anticipados no podrn ser inferiores al 25% del saldo de la obligacin, salvo que medio acuerdo de ls partes, el derecho de pagar en estos trminos es un derecho irrenunciable. ANATOCISMO Todo esto dentro de las operaciones de dinero originarias. Concepto: Corresponde al pago de intereses sobre intereses que se van capitalizando Esto es, el capital inicialmente adeudado genera intereses, y estos intereses se acumulan y agregan al capital, que as agregados y acumulados generan nuevos intereses. Es posible pactar el pago de intereses sobre intereses? Dentro de la fase de normalidad:

Se permite, con tal que concurran las siguientes circunstancias: Debe mediar una estipulacin expresa. Los periodos de capitalizacin no pueden ser inferiores a 30 das. Dentro de la fase de anormalidad:

El anatocismo se produce legalmente, salvo estipulacin contraria. Ejemplo: debo 100 y esto se divide en 15 cuotas de 9.000, dentro de esta cuota esta incorporado el inters por el periodo de normalidad, si dejo de pagar, el anatocismo se 142

produce legalmente la 1 cuota que incluye inters general, la 2 cuota unida a ya devengada mas os inters moratorios de la 1 cuota y luego la tercera cuota unid a las 2 anteriores, ms los intereses correspondientes generan aun mas intereses. Obligaciones dinerarias derivadas. Rgimen de intereses: Fase de normalidad:

No hay inconveniente alguno para que las partes pacten intereses. Pero naturalmente ellos no se devengan necesitan de una estipulacin expresa. Siempre la necesitan Tratndose de saldos de precios de compraventas: esta estipulacin de las partes, es decir el inters convencional que se estipule para l fase de normalidad queda sujeto a la limitacin contenida en la ley 18.010 Esto es, no podr estipularse un inters al mximo convencional permitido por la ley. En los dems casos, esa estipulacin de intereses convencionales queda sujeta a la limitacin en el art. 2206. Se puede pactar anatocismo.

Fase de anormalidad:

Presentan el siguiente rgimen de inters: Avaluacin legal, contenida en el art. 1559, porque estamos fuera de la ley 18.010.

Este artculo permite, solicitar y cobrar dentro de los perjuicios los intereses. Cuando el acreedor solo cobre intereses Avaluacin convencional: es posible que las partes hayan convenido el pago de inters durante la mora del deudor y en ese caso se estar a esta estipulacin que constituye una clausula penal.

Esta estipulacin de intereses moratorios reconoce lmites: Si se trata de saldo de compraventa, el lmite es el 18.010 art. 26 Si se trata de otras operaciones de dinero: art. 2206, que es inters corriente mas el 50%

Aunque se tratan de los mismos limites, se encuentran en disposiciones distintas. Nada impide durante esta fase a la partes pactar el anatocismo, por la derogacin del 2210. 143

OBLIGACIONES EXTRANJERA.

EN

MONEDA

EXTRANJERA

EXPRESADA

EN

MONEDA

Rgimen de inters: Si la obligacin en moneda extranjera constituye una operacin de crdito de dinero, en lo referente al pago o rgimen de intereses se le aplica la misma normativa ya vista para las operaciones de crdito de dinero. Si en cambio la obligacin en moneda extranjera o expresada, no constituye una operacin de crdito de dinero, se le aplicara el rgimen de operacin visto a propsito de las obligaciones de crditos derivadas.

Aqu no hay que hacer ninguna distincin, es decir no puede convenirse otro rgimen de reajuste, sino es que el que llevan ellas implcitamente. El lunes 24 fue la solemne.

Vigsima clase Mircoles 26.05.10 LA HIPOTECA. La hipoteca se aprecia desde dos puntos de vista, y hasta podra decirse desde tres. Una primera aproximacin es por los bienes u objetos del hipoteca efectivamente es un derecho real. derecho, ya que la

Se estudia adems como casual de preferencia dentro de las reglas relativas a la prelacin de crditos, pues como es sabido dentro de estas reglas de prelacin de crdito la hipoteca es considerada como un crdito de la tercera clase, pero no as en forma despectiva. De hecho constituyen causales de preferencia la hipoteca. Tambin es posible abordarla desde los contrato. El propio cdigo trata de los contratos de hipoteca.

Obviando el carcter de causal de preferencia, conviene preliminar dar cuenta que diferencia existente entre el derecho real de hipoteca y el contrato de hipoteca. Es lo mismo o son cosas distintas? 144

Cuando se otorga a la hipoteca una categora de crdito de tercera clase, se est pensando como derecho real, como contrato de hipoteca? Es lo mismo decir contrato de hipoteca que derecho real de hipoteca? Podramos decir que el contrato de hipoteca es la fuente del derecho real de hipoteca? NO. Nunca un contrato va a ser fuente de un derecho real, puesto que los contratos solo generan derechos personales, los derechos reales estn establecidos por ley, por lo que las partes no pueden crear un derecho real. La hipoteca se considera una caucin, y desde este punto de vista es una obligacin accesoria, contrada para garantizar una obligacin principal.

EL CONTRATO DE HIPOTECA DA CUENTA DE UNO DE LOS POSIBLES ORIGENES QUE PUEDA RECONOCERLE AL DERECHO REAL DE HIPOTECA. El dominio es a la compraventa, como el derecho real de hipoteca es al contrato de hipoteca. La compraventa es uno de los posibles ttulos para adquirir el derecho real de dominio. El contrato de hipoteca es uno de los medios para adquirir el derecho real de hipoteca. Y el contrato es solo el titulo. La hipoteca puede reconocer otros orgenes, en cuanto al origen, no a la fuente. El derecho real de hipoteca siempre reconoce como fuente la ley. El origen de la hipoteca doctrinariamente hablando puede reconocer un origen: Legal Contractual

La hipoteca convencionalmente se materializa a travs del contrato de hipoteca. Es la nica que reconoce el derecho real de hipoteca. Nueva explicacin: El derecho real de hipoteca como derecho real solo reconoce como fuente a la ley, puesto que ningn derecho real puede reconocer como fuente una convencin. Cuando hablamos de origen es el ttulo del cual emana el derecho real de hipoteca, no genera no crea un derecho real de hipoteca, no nace en virtud del contrato de hipoteca, solo genera el contrato la obligacin de transferirlo. La compraventa es un titulo y la prescripcin es un modo de adquirir. Entonces el dominio puede reconocer ttulos tales como: Compraventas Permuta 145

Donacin irrevocable o por acto entre vivos.

Qu otro origen convencional puede reconocer la hipoteca? Ningn otro, solo el contrato de hipoteca. Modos de adquirir la hipoteca: Tradicin, generalmente o habitualmente es que el modo de adquirir sea la tradicin, y como el derecho real de hipoteca recae sobre inmuebles esa tradicin ha de efectuarse mediante la inscripcin. Prescripcin.

El contrato de hipoteca es solo un titulo que sirve de antecedente a la tradicin como modo de adquirir el derecho real de hipoteca. El contrato no hace nacer el derecho, el contrato solo genera la obligacin de efectuar el derecho real de hipoteca, y otorga al titular de derecho de hipoteca distintas facultades, fundamentalmente la facultad de persecucin, que deriva de la naturaleza misma del derecho real. Como la hipoteca no impide que el inmueble se transfiera, puede que el inmueble ya no est en manos del constituyente. El derecho real de hipoteca otorga la facultad de: Persecucin El inmueble se realice para que con su producto se pague al acreedor.

HIPOTECA El art. 2407, lo define como un derecho y no como un contrato. Como es que la hipoteca sea tratada dentro del cdigo civil dentro de las obligaciones y dentro de las fuentes de las obligaciones, si es un derecho real. Como derecho que es la hipoteca, se la define como Aquel derecho real que grava un inmueble que no por eso deja de permanecer en poder del deudor o del constituyente ms propiamente para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal otorgando el derecho al acreedor de perseguir la finca en poder de quien se encuentre para obtener su realizacin y pagarse preferentemente con el producto de esa realizacin. Entonces si la hipoteca es un derecho real, que hace entre los contrato y en el titulo de las obligaciones. Ubicacin: 146

Se pretende justificar por un motivo histrico, el CC francs trata la hipoteca dentro de los contratos, pero no existe ninguna justificacin que al momento de tratar la hipoteca como contrato, se defina como un derecho real. Se podra explicar porque eventualmente la hipoteca tiene un origen contractual, pero la verdad es que en el 99% de los casos es as, pero en doctrina se habla de una hipoteca legal y una judicial, pero la hipoteca judicial no existe. Pero la hipoteca legal si existe como aquella que se encuentra constituida sobre el inmueble que se a adjudicado a alguno de los comuneros siempre que de dicha adjudicacin resulte un alcance contra el comunero y a favor de los dems comuneros, para garantizar el pago de ese alcance. Ejemplo: Mis derechos en la comunidad son de 50, en pago de esos derechos se me adjudica un bien que vale 100, cualquier diferencia que se produzca se llama alcance. Y el alcance puede correr a favor o en contra del comunero. Y ese alcance genera siempre un crdito, desde los comuneros al adjudicatario o viceversa. Cuando este alcance constituye un exceso, cuando se ha excedido, ese inmueble que se ha adjudicado se entiende que se ha hipotecado legalmente. Es errado cuando uno lee que lo adquiri por adjudicacin. Entonces la ubicacin pasa por: Un hecho histrica Porque por lo general tiene un origen contractual.

Caractersticas de la hipoteca como derecho: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. es real Derecho mueble Limitacin al dominio Da origen a una preferencia Es un derecho indivisible Constituye un principio de enajenacin Es accesorio.

1. La hipoteca es un derecho real. Porque el art. 577 as lo establece Pero no se ejerce mediante el goce o la tenencia de la cosa sobre la cual recae, sino que este derecho real de hipoteca se ejercita mediante la facultad que tiene el acreedor o el titular del derecho para hacer realizar la cosa hipotecada y con su producto hacerse pago de su acreencia. Como derecho real que es por definicin, esta facultad de hacer realizar la cosa hipoteca puede hacerse valer ante cualquier persona. 2. El derecho de hipoteca como derecho real es un derecho inmueble. 147

Ello resulta del propio art. 580 del CC. Como normalmente el derecho real de hipoteca se constituye respecto de un inmueble, naturalmente que tendr el carcter de inmueble. Si es un derecho real inmueble y por aplicacin de la regla general contenida en el 686 su tradicin se efecta mediante la inscripcin en el registro respectivo. Como es un derecho real inmueble se le aplica todo el estatuto jurdico propio de los inmuebles. Su renuncia, la remisin de una hipoteca cuando el titular del derecho renuncia a l requiere de facultad o capacidad para enajenar. Su posesin; todo derecho real puede ser objeto de una posesin, y estar amparada.

3. Es un derecho accesorio. Ello deriva de la calidad de caucin que le otorga el art. 46 considerndola como una obligacin que se contre para asegurar el cumplimiento de otra obligacin principal. De forma tal que como derecho accesorio (caucin real) supone siempre la existencia de una obligacin principal a la cual accede. La hipoteca puede acceder a cualquier obligacin principal? La obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer. Puede ser incluso la obligacin pura y simple. Nada lo impide.

Pero puede garantizarse con una hipoteca una obligacin indeterminada? Se ver en su oportunidad. Puesto que la ley exige cuando se constituye una hipoteca y cuando se inscribe que se indique el monto de la obligacin que garantiza. Es decir, que la obligacin este determinada, lo que hace entrar en la discusin si puede o no la hipoteca garantizar obligaciones indeterminada. Puede garantizarse una obligacin actual o futura. La controversia no es esa. Sino que va en la determinacin o indeterminacin, no en la actualidad o futuridad. Puede garantizarse una obligacin civil o natural. Ahora si la obligacin civil garantizada por una hipoteca deviene en una natural la hipoteca ser natural, en virtud del crter accesorio.

4. Limitacin del dominio Ello a pesar que dentro del art. 732 no se menciona, el dominio reconoce las siguientes limitaciones, como propiedad fiduciaria, el usufructo, la servidumbre 148

Pero este art. no seala la hipoteca, pero a pesar de esto es considerada como una limitacin, porque impone al propietario del inmueble sobre el cual se ha constituido la hipoteca, como: Destruir un inmueble. Tampoco puede gozar el inmueble en desmedro del acreedor hipotecario.

5. Principio de enajenacin. Tradicionalmente se dice que el dominio constituye la suma de todos los derechos reales. Cuando algn propietario constituye una hipoteca esta gravando el inmueble, porque ese inmueble queda sujeto a la accin real del acreedor hipotecario, en orden a perseguirlo y realizarlo. El hecho de que constituya un principio de enajenacin, traer una serie de consecuencia. Es decir si el mandatario quiere constituir una hipoteca sobre un bien del mandate requiere de facultad expresa, porque es un acto de disposicin y no de administracin. 6. Da origen a una preferencia. As lo reconoce el art. 2470, sealando que es una casual de preferencia y privilegia. Y es calificado como un crdito de tercera clase segn el art. 2477. 7. El derecho real de hipoteca es indivisible. De acuerdo al art. 1526 n1 se reconoce como excepciones a la divisibilidad la accin hipotecaria, porque puede intentarse en contra de cualquier deudor que tenga en todo o parte el inmueble. Yo no tengo que intentar la accin en contra de todos aquellos que en forma conjunta tengan el inmueble, basta con que me dirija contra uno de ellos. Si la accin hipotecaria fuese divisible tendra que demandar a todos los codeudores que constituyeron la hipoteca y que poseen la totalidad del inmueble. Pero como es indivisible basta que demande solo a uno de ellos. El art. 2408 declara la indivisibilidad de la hipoteca, considerada en el siguiente sentido:

Cada parte del inmueble estn llamadas a garantizar la totalidad del crdito y todo el crdito est garantizado por la totalidad del inmueble, no hay parcialidades posibles. Manifestaciones de esta indivisibilidad respecto del inmueble hipotecado: Si hay varios inmuebles podrn perseguirse todos ellos, o solo los que elija el acreedor. El inmueble hipotecado garantiza el total de la deuda. La accin podr dirigirse contra aquel que posea todo o parte del inmueble hipotecado.

Desde el punto de vista del crdito la indivisibilidad se manifiesta: 149

La hipoteca subsiste mientras subsista si quiera alguna parte del crdito. Es decir no se produce la divisin, si baja la deuda no se disminuye el porcentaje del inmueble hipotecado. Si hay varios acreedores hipotecarios, y el deudor paga a uno de ellos, no se cancela proporcionalmente la hipoteca. Alcanza incluso a los acreedores del acreedor, que podr intentar por su parte o cuota en el crdito perseguir el total del inmueble hipotecado.

El lunes 31 y mircoles 2 no hubo clases

Vigsima primera clase Lunes 07.06.10 EL CONTRATO DE HIPOTECA El derecho real de hipoteca exige para ser constituido que opere un modo de adquirir. Pero como sabemos para que pueda operar el modo de adquirir, a su vez este exige un titulo. Esa es la frmula que ocupa nuestro ordenamiento jurdico para adquirir el derecho real de la hipoteca. Se trata de aquel contrato que coloque al constituyente del derecho real de hipoteca en la obligacin de transferir este derecho real de hipoteca, el contrato de hipoteca sirve de Caractersticas del contrato de hipoteca 1. Permite que el sea celebrado: Por el deudor Como por un tercero 150

Y los art. 2414 y 2430 as reconocen esta posibilidad. El 2414 inc. 2 seala que pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la seguridad de la una obligacin ajena, estamos en el caso de un tercero que constituye una hipoteca. 2. Es un contrato unilateral Porque solo resultara obligado el constituyente y la obligacin principal ser la de transferir el derecho real de hipoteca al acreedor. Eventualmente puede el contrato de hipoteca ser bilateral y lo ser cuando el acreedor contraiga la obligacin de remunerar al tercero que constituye a su favor la hipoteca. 3. Es un contrato accesorio De manera que el contrato de hipoteca siempre supone la existencia de una obligacin principal a la cual accede y cuyo cumplimiento garantiza. Esto no impide que el contrato de hipoteca pueda celebrarse incluso antes del contrato que genere la obligacin principal as por lo dems lo reconoce expresamente el art 2413 inc. 3. 4. El contrato de hipoteca puede ser gratuito u oneroso Esto depender a la utilidad: Es indudable que si la hipoteca la constituye el acreedor es la nica posibilidad de acceder al crdito, por tanto el contrato de hipoteca le reportara a l una utilidad, la utilidad para el acreedor es evidente. La gratuidad puede presentarse cuando sea un tercero el que constituye el un derecho real de hipoteca para el acreedor sin que reporte para l utilidad alguna la celebracin de este contrato. En cualquier evento el art 1397 ha cuidado de sealar que no hay donacin cuando un tercero constituye hipoteca para garantizar una deuda ajena, ni tampoco la hay en la remisin de la hipoteca mientras el deudor este solvente, entonces esta gratuidad que pueda presentar el contrato de hipoteca respecto de alguna de las partes particularmente del tercero no constituye donacin. 5.- El contrato de hipoteca es un contrato por regla general solemne. De acuerdo al art 2409 la hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. No es necesario que esta escritura pblica que se exige como solemnidad para la constitucin de la hipoteca sea la misma que aquella que conste en el contrato a la cual accede, incluso la hipoteca puede constituirse antes del contrato al cual accede. Tampoco hay problema en que sea en la misma escritura pblica, y en este caso estaremos frente a una sola escritura pblica, pero que da cuenta de dos contratos.

Que la solemnidad del contrato de hipoteca sea la escritura pblica de acuerdo al art 2409 no hay discusin alguna. El problema se genera con el art 2410: 151

Que prescribe que la hipoteca deber a dems ser inscrita en el respectivo registro del correspondiente conservador de bienes races, agregando que sin este requisito no tendr valor alguno. Esta expresin no tendr valor alguno del art 2410, da margen a algunos autores para sostener que la inscripcin del contrato de hipoteca adems de constituir la forma en que se efecta la tradicin del derecho real de hipoteca constituye una solemnidad del contrato, de forma tal que el contrato no llegara a perfeccionarse sin esta inscripcin. Para otros autores en cambio solo puede ser considerada solemnidad del contrato de hipoteca la escritura pblica, la inscripcin a que se refiere el art 2410 se exige no como solemnidad del contrato de hipoteca, sino como exigencia necesaria para que el derecho real de hipoteca se entienda constituido.

La inscripcin de la hipoteca adems de constituir la forma en que se efecta la tradicin permite u otorga fecha a la hipoteca, en efecto de acuerdo al mismo art 2410, no se contara la fecha de la hipoteca sino a partir de su inscripcin, esto da margen a s mismo para argumentar que la inscripcin a la que se refiere el art 2410 no alude al contrato de hipoteca sino al derecho real de hipoteca, de forma tal que la inscripcin requerida lo es para que puede entenderse constituida la hipoteca por una parte, y por la otra permitiendo contar su fecha desde esa inscripcin. El contrato de hipoteca no escapa a las normas y requisitos generales de todo contrato y a su respecto tambin puede distinguirse elementos de existencia y de validez, analizaremos los elementos constitutivos del contrato de hipoteca en lo que representan diferencias a los requisitos generales:

Elementos constitutivos del contrato de hipoteca Representan ciertas diferencias a los requisitos generales: a. Consentimiento: Hemos dicho que el contrato de hipoteca es solemne, debe otorgarse por escritura pblica. Esto significa que el consentimiento tratndose del contrato de hipoteca, no puede sino manifestarse y contenerse en una escritura pblica. Precisamente la solemnidad para el valor del acto en consideracin a su naturaleza importan una forma especial de manifestar el consentimiento que tratndose del contrato de hipoteca esta constituida por escritura pblica con las sabidas sanciones, su omisin acarrea la nulidad absoluta. El contrato de hipoteca como todo contrato es un acto jurdico bilateral que exige en consecuencia para que nazca a la vida jurdica la manifestacin de voluntad de ambas partes. 152

Apropsito del contrato de hipoteca, como este puede ser ya celebrado entre el deudor o un tercero y el acreedor, respecto de la manifestacin de voluntad del deudor o de un tercero no existe duda alguna de que ella debe contenerse en una escritura pblica. Respecto de la manifestacin de voluntad del acreedor y en razn del carcter por lo general unilateral que asume el contrato de hipoteca, alguna jurisprudencia ha resuelto que esta manifestacin de voluntad del acreedor no es necesaria que conste por escritura pblica. Se esgrime como argumentacin la circunstancia de que el legislador no la exigira, y que generalmente en los contratos unilaterales, por lo general no es necesario que el consentimiento del acreedor conste por escritura pblica, pero por lo habitual desde el momento que el 2409 exige que el contrato de hipoteca se otorgue por escritura pblica y se pronuncia la doctrina mayoritaria, se exige que la manifestacin de voluntad tanto del deudor como del tercero y del acreedor conste por escritura pblica. Existen algunas hipotecas que hacen excepcin a la regla general que sea por escritura pblica la hipoteca:

Por ejemplo: aquella hipoteca que se formula en la ley de reforma agraria 16640. La hipoteca de la ley 18196 sobre subsidio habitacional.

Son situaciones en donde no se exige escritura pblica para la constitucin de la hipoteca. Consentimiento a travs de mandatario

Para establecer y determinar si este consentimiento pueda darse a travs o por intermedio de un mandatario, es preciso distinguir la situacin del constituyente y del acreedor: Para el constituyente de una hipoteca sea este deudor o tercero; la hipoteca constituye un principio de enajenacin, siendo as el poder o mandato ordinario que incluye solo la facultad de administracin a que se refiere el art 2132 resulta insuficiente para que el mandatario del constituyente pueda en su representacin otorgar una hipoteca, para lo cual en consecuencia se necesitara o requerir facultad especial. Para el acreedor respecto de la hipoteca es distinta, para l la hipoteca que le constituye el deudor o el tercero no constituye un principio de enajenacin, ni por ella grava el acreedor parte alguna en sus bienes por lo que para aceptar o consentir en la hipoteca el mandatario del acreedor no requerir de facultad especial, bastando aquellas facultades de mera administracin a que se refieren el art 2132.

En cualquier evento el mandato deber constar por escritura pblica, si el consentimiento del acto para el cual se confiere mandato debe otorgarse por escritura pblica el mandato tambin deber serlo, en consecuencia si la hipoteca debe otorgarse por escritura pblica el mandato por el cual se faculta al mandatario para celebrar un contrato de hipoteca debe igualmente otorgarse por escritura pblica. Ahora bien si el mandatario, no goza de facultades suficientes para celebrar el contrato de hipoteca el que celebre, u otorgue no obliga al mandante sino a virtud de su ratificacin. 153

b. La capacidad: Para celebrar el contrato de hipoteca se exige respecto de ambos contratantes capacidad de ejercicio, pero para constituirla se exigir adems respecto del deudor o del tercero que la constituya a favor del acreedor capacidad para enajenar. La hipoteca de acuerdo al art 2414 no podr constituirse sino, sobre sus propios bienes y por la persona capaz de enajenarlo. Podramos decir que la capacidad de ejercicio es capacidad de enajenacin, pero hay casos en que se tiene capacidad de ejercicio pero no de enajenacin como ocurre a la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal respecto de sus bienes, o respecto del marido casado en rgimen de sociedad conyugal respecto de los bienes sociales. El mismo art 2414 seala que adems de indicar que solo podra hipotecar los bienes aquel que tenga capacidad para enajenarlo seala que debern cumplirse los requisitos necesarios. As por ejemplo: Respecto del guardador en relacin a los bienes races del pupilo

Debern cumplirse con las exigencias del art. 393 para lo cual necesariamente requerir de la aprobacin judicial, y en algunos casos acreditar incluso la utilidad o beneficio o necesidad evidente que el acto reporta al pupilo, lo suyo acontece apropsito del curador o de los curadores en general debindose cumplirse en tal situacin las exigencias previstas en los art. 487, 488, y 489. Respecto de los bienes del menor de edad sujeto a patria potestad.

Esta patria potestad se define como el conjunto de derechos y obligaciones que se reconocen al padre o la madre sobre los bienes de hijo no emancipado. La persona que la ejerza tendr entre otras, la facultad de administrar estos bienes y en el ejercicio de esta facultad debern cumplirse los requisitos del art 251 y 254 respecto del contrato de hipoteca. El 251 se refiere a la posibilidad que el hijo de familia menor adulto reconozca un patrimonio profesional o industrial, respecto de ese patrimonio industrial o profesional se mirara como mayor de edad. Sin embargo tanto el menor adulto respecto de su patrimonio industrial o profesional como el padre o madre que ejerza la patria potestad requerirn para la enajenacin de bienes races la autorizacin del juez. Tambin al marido casado en rgimen de sociedad conyugal y respecto de los bienes races sociales

Se le exige el cumplimiento de ciertos requisitos para proceder a la enajenacin o gravmenes de bienes races sociales particularmente la autorizacin de la mujer. En cuanto a la administracin del marido de los bienes propios de la mujer 154

Igualmente se establecen limitaciones para la celebracin de actos que importen enajenacin o gravmenes de bienes races propios de la mujer, deber contar con la autorizacin de su mujer. Ni siquiera la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal

Podr por si sola enajenar o gravar bienes races sino en los casos establecidos en los arts 138 y 138 bis. La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal que reconozca un patrimonio reservado del art 150

Podr libremente enajenar o gravar bienes races que haya adquirido con ese patrimonio salvo que fuere menor de edad, caso en el cual para la realizacin de estos actos requerir autorizacin judicial. c. La causa: Cuando la hipoteca sea constituida por un tercero estaremos en presencia de un acto causalmente abstracto. La causa de este contrato de hipoteca depender de las relaciones que liguen al tercero con el deudor, teniendo presente que la mera liberalidad puede ser causa suficiente pero tambin podr serlo en este caso el cumplimiento de aquella obligacin que ha asumido el deudor. Si en cambio de contrato de hipoteca lo celebra el propio deudor, la causa ser la misma que la obligacin principal. d. El objeto: El objeto del contrato de hipoteca son las obligaciones que el emanan, y el objeto de estas obligaciones son los bienes que se han entregado o dado en hipoteca.

Vigsima segunda clase 09.06.10 Los bienes que son susceptibles de hipotecarse. La regla general est contenida en el art. 2418. En principio pueden hipotecarse todas las cosas corporales inmuebles. Excepcionalmente: a) Admite hipoteca tambin el derecho de usufructo sobre un inmueble. 155

A menos que se trate de aquel usufructo legal que corresponde al padre o la madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad y aquel usufructo legal que le corresponde al marido sobre los bienes sociales y los de su mujer en rgimen de sociedad conyugal, usufructos que no admiten hipoteca. Solo podran hipotecarse las cosas corporales inmuebles, y aquellas cosas corporales inmueble que se tengan en propiedad. Caben no solo los inmuebles por naturaleza, sino que tambin por adherencia y por destinacin, en la medida que se encuentren adheridos o destinados al uso, beneficio o cultivo de un inmueble por naturaleza e hipotecado. Admiten hipoteca aquellas cosas inmuebles que se posean en propiedad absoluta y propiedad fiduciaria, es decir que se encuentran en el gravamen de pasar a otra persona de verificarse la condicin. El inmueble que se posea en propiedad fiduciaria admite ser hipotecado con la autorizacin judicial y previa audiencia de las personas que se refiere el art. 761, que se refiere al propietario y fideicomisario. En caso que no se cumpla con estas formalidades la sancin es la inoponibilidad de esta hipoteca al fideicomisario y en general para todas aquellas que le sucedan en el dominio. No solo las corporales inmuebles que se posean en propiedad absoluta y fiduciaria permiten ser hipotecadas, sino que tambin aquellas cosas corporales inmuebles que se posean en propiedad plena y en nuda propiedad. Propiedad plena: Es aquella que otorga al titular del derecho todas y cada una de las facultades inherentes al dominio; uso, goce y disposicin. Nuda propiedad: Es aquella propiedad desprovista de la facultad de usar y gozar la cosa. Ambas, admiten hipoteca. Si se extingue el usufructo: Se consolida la plena propiedad en quien era titular solo de la nuda propiedad. Para el caso que se haya hipotecado un inmueble sobre el cual se tena una nuda propiedad y por extinguirse el usufructo con posterioridad a la hipoteca se consolida la propiedad plena, la hipoteca constitutida inicialmente sobre la nuda propiedad pasa a afectar la propiedad plena.

b) Dems excepciones: Naves y aeronaves.

Que de acuerdo al cdigo de aeronutico y el art. 2418, admiten hipoteca. Dada su especialidad excede los contenidos de este curso. Bienes embargados y objeto de medidas precautorias. 156

La hipoteca constituye un principio de enajenacin y por tanto es un acto de enajenacin que como tal queda comprendido dentro del art. 1464, en sus 4 numerales. Como la hipoteca no se entiende constituida sino a virtud de su inscripcin el correspondiente conservador de bienes races nada impedira celebrar un contrato de hipoteca, sobre un inmueble embargado o al que le afecta una medida precautoria en tanto dicha medida y embargo se encuentren alzados al tiempo de proceder a su inscripcin. Porque el contrato de hipoteca, por s solo, solo degenera derechos personales y obligaciones y no constituye en s mismo un acto de enajenacin, es la inscripcin de dicho contrato lo que hace nacer el derecho real de hipoteca y es a partir de ella que se configura el acto de enajenacin. Se puede celebrar una compraventa sobre un bien embargado? Si. Porque el objeto ilcito es sobre la enajenacin, y la compraventa no constituye en s misma un acto de enajenacin. Es vlida la compraventa sobre un bien incomerciable? Es nula. Porque el art. 1810 dice que no vale la venta de las cosas cuya enajenacin est prohibida por la ley. El contrato de hipoteca, celebrado sobre los nmeros uno y dos del art. 1464 es vlida, porque no hay norma que decrete que la hipoteca es nula sobre cosas cuya enajenacin est prohibida por la ley. Qu pasa si se celebra un contrato de hipoteca sobre un inmueble que le afecta una prohibicin convencional de enajenar? En este caso existe una norma especial contenida en el art. 2415 por la cual se prescribe que efectivamente la hipoteca no impide al propietario del inmueble dado en hipoteca enajenarlo o gravarlo, no obstante cualquier estipulacin en contrario, de manera que esa prohibicin en teora no impide enajenar o gravar el inmueble sin perjuicio de que si hace importara una infraccin contractual. El conservador no puede negarse ni aun frente a una prohibicin convencional, a inscribir la hipoteca, pero naturalmente constituye una infraccin al contrato si es que yo lo llego hacer. El 2415 prescribe El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.

Bienes futuros, derechos eventuales, limitados o rescindibles. De acuerdo al art. 2419, podra constituirse hipoteca sobre bienes futuros.

Es decir, sobre bienes que al momento de constituirse la hipoteca no se encuentran aun en el patrimonio del que entrega en hipoteca pero que se espera que llegue a su patrimonio. 157

Esta hipoteca sobre bienes futuros da derecho al acreedor a hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiere en lo sucesivo y en la medida que los vaya adquiriendo. De acuerdo al 2416 La hipoteca podra constituirse sobre un inmueble sobre el cual solo se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible.

Y en este caso la hipoteca se entiende constituida con las mismas limitaciones. Si se constituye una hipoteca sobre un inmueble sujeto a una condicin resolutoria.

De cumplirse esa condicin habr derecho a solicitar y obtener la extincin de la hipoteca solo cuando se cumplan las exigencias del art. 1491. Hipoteca sobre bienes ajenos. Es posible constituir hipoteca sobre bienes ajenos? 1) En un principio y fundadas en el art. 2414, se declar por la jurisprudencia que esta hipoteca era nula. Esta disposicin exige, respecto del constituyente: - Capacidad para enajenar los bienes que se entregan en hipoteca. 2) Sin embargo fallos ms recientes, reconocen validez a esta hipoteca, sancionndola solo con la inoponibilidad frente al verdadero dueo. La validez de esta hipoteca, estara reconocida en el art. 2417. Que permite constituir hipoteca al comunero sobre su cuota o parte sobre su comunidad. Esta hipoteca as constituida solo afectar a los bienes que finalmente se le adjudiquen a ese comunero y que sean susceptibles de hipotecarse. Es decir, este art. 2417 aplica respecto de la hipoteca sobre cuota el efecto retroactivo y declarativo de la particin en virtud del cual el adjudicatario por esta ficcin legal se entiende haber sucedido directa e inmediatamente al causante en los bienes adjudicados, no reconocindole al resto de los comuneros derechos algunos sobre estos bienes. O sea, la hipoteca sobre cuota, queda condicionada a que al comunero se le adjudique bienes susceptibles de hipotecarse. Al momento de constituir la hipoteca sobre cuota, se estn incluyendo bienes que de no ser adjudicados al comunero constituyente, se reputan no haberle pertenecido jams, reconocindose implcitamente una hipoteca sobre bienes ajenos. Hipoteca de cuota. Se encuentra reconocida en el art. 2417. Se justifica en la circunstancia que de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico el comunero, es dueo exclusivo y absoluto de su cuota. Pero este, solo se radicara sobre un bien determinado a travs de un acto que se llama adjudicacin. Producida la adjudicacin se radica entonces el derecho alcuota del comunero en el bien adjudicado, pero con efecto retroactivo, a la fecha en que sucedido al causante. 158

Entonces en virtud de este efecto declarativo, y retroactivo de la particin, el comunero adjudicatario se reputa haber sucedido directamente al causante. Pero mientras la indeterminacin de sus derechos se mantenga y no se radique en un bien determinado, esa cuota o parte alcuota de la que es dueo le permite venderla, enajenarla o reivindicarla, perderla por prescripcin o ganarla. No hay que permitir que una persona compre derechos sobre una cosa hipotecada, porque quedara sujeta a condicin de que se le adjudique la cosa a la persona.

OBLIGACIONES SUSCEPTIBLES DE SER GARANTIZADAS CON HIPOTECA. 1. Obligaciones indeterminadas en cuanto a su monto. Pueden garantizarse con hipoteca aun las obligaciones indeterminadas en cuanto a su monto. Una serie o secuencia de disposiciones legales sirve de argumento a esta conclusin. Desde luego el art. 376 del CC, que permite al guardador sustituir la fianza que debi haber constituido al tiempo de asumir su cargo a travs de lo que se llama del discernimiento por hipoteca suficiente.

Esta fianza esta llamada a garantizar la responsabilidad del guardador frente a los perjuicios o daos que ocasione con motivo del ejercicio de su cargo, y naturalmente y en consecuencia esa hipoteca son de cuanta indeterminada, y es posible que incluso no tengan lugar. El art. 2427 prev tambin la posibilidad de que la hipoteca quede caucionando obligaciones de monto indeterminado. El art. 2431, reconoce la posibilidad de que la hipoteca pueda limitarse a un monto determinado, por lo que ha contrariu censu la hipoteca puede referirse a obligaciones de monto indeterminado. El reglamento del conservador de bienes races tambin considera la posibilidad de que la hipoteca este garantizando obligaciones de cuanta indeterminada, desde el momento en que la inscripcin de la hipoteca deber sealar el monto determinado de la obligacin que est llamada a garantizar o en su defecto que ese monto es indeterminado. El art. 155 que otorga el derecho a la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, y frente a la administracin fraudulenta que ejerza el marido para solicitar la separacin judicial de bienes permite que esta responsabilidad sea caucionada por el marido con una hipoteca para evitar as que la separacin sea decretada.

2. Obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza. La mayora de la doctrina y jurisprudencia sostiene que ellos es perfectamente vlido. 159

Para ello utilizan el art. 2427, que permiten caucionar con hipoteca alguna obligacin indeterminada sin distinguir por lo que dicha indeterminacin puede referirse tanto al monto como a la naturaleza de la obligacin. El art. 2413, autoriza que el contrato de hipoteca se constituya o se otorgue antes, con anterioridad al contrato al cual acceder, lo cual supone que la obligacin este a lo menos al tiempo de otorgarse la hipoteca indeterminada. El art. 2431, dejara abierta la posibilidad de que la indeterminacin se refiera no solo al monto sino que tambin a la naturaleza de la obligacin.

La situacin de estas obligaciones y la anterior nos lleva a las: CLAUSULAS DE GARANTIA GENERAL HIPOTECARIA Son aquellas por las cuales se constituye una hipoteca para garantizar obligaciones futuras e indeterminadas. En cuanto a la futureidad no hay problema, el problema se suscita por la indeterminacin de la obligacin. Por los antecedentes anteriormente expuestos, y que se dan en pro de permitir la hipoteca para garantizar obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza, esos mismos argumentos permiten reconocer validez a estas clausulas de garanta general hipotecaria. La CS ha sealado a propsito de la futureidad, se encuentra condicionada al hecho de que esas obligaciones efectivamente se contraigan, porque no puede existir hipoteca sin una obligacin principal a la cual acceda. Argumentos para negar su valor. Sin embargo el reconocimiento de validez de estas clausulas no es pacfico, hay quienes sostienen que estas clusulas no son eficaces, para lo cual aluden al carcter accesorio que tiene la hipoteca. De forma tal, para que la hipoteca subsista debe reconocer la existencia de una obligacin principal a la cual acceda.

Este argumento se estrella con el art. 2413. Se esgrime por esta posicin, que la hipoteca sobre obligaciones futuras e indeterminadas carecera de objetos en los trminos del art. 1461, olvidando que el objeto del contrato de hipoteca es la obligacin que asume el constituyente de transferir el derecho real de hipoteca, obligacin que a su vez reconoce en el bien hipotecado su objeto. De forma tal que las obligaciones que por la hipoteca se caucionan no conforman el objeto del contrato de hipoteca. Este tipo de hipotecas, infringira la exigencia de publicidad imperante en materia hipotecaria. Principio de publicidad que exige que la hipoteca de cuenta claramente de los bienes afectos a ella y de las obligaciones que garantiza de manera que los terceros que contraten con el constituyente de la hipoteca puedan conocer de la misma forma los alcances y limites de esa hipoteca, desde el momento que con ella se limita el patrimonio llamado a responder frente a otras obligaciones. 160

Pero se olvidan que el art. 2431 establece limitaciones a la hipoteca para el caso que ella no d cuenta de ellas, as la hipoteca en ninguna caso se extender a ms del doble del importe conocido o presunto de la obligacin principal. Segn Somarriva: Se ha sostenido que el art. 2431 en cuanto otorga la facultad al deudor para limitar la hipoteca a una suma determinada es an posible aun cuando exista una clausula de garanta general hipotecaria. En otras palabras la existencia de esta clausula no impide al deudor hacer uso de esta facultad. HIPOTECA LEGAL. Los distintos ttulos que pueden operar dan lugar a la clasificacin que se vio anteriormente y que distingue entre hipoteca: - Convencional - Judicial - Legal. Concepto: Es aquella que se entiende constituida por el solo ministerio de la ley. Se reconoce en un caso a propsito de la particin y dentro de ella a propsito de la adjudicacin. Esta hipoteca legal es aquella establecida para garantizar el pago de alcances o diferencias que se produzcan en una particin y en contra del adjudicatario de un inmueble siempre y cuando: El inmueble exceda en una 80% a lo menos de su haber probable Y para el caso que esta diferencia o alcance no sea cubierta de contado (pagada al contado).

En ese caso el inmueble adjudicado se tiene legalmente hipotecado, hipoteca que esta destinada a garantizar el pago de este alcance. En este caso acta como titulo la ley. Siendo necesaria en todo caso la inscripcin de esta hipoteca, que acta como forma de hacer la tradicin. La ausencia de inscripcin de esta hipoteca legal, no afecta la validez de la particin, sino solo determina la ausencia de esta garanta hipotecaria. HIPOTECA JUDICIAL. Es aquella cuyo ttulo translaticio es una resolucin judicial, que en nuestro ordenamiento jurdico no reconoce existencia. ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HIPOTECA. 161

Formas de adquirir el derecho real de hipoteca: Para la adquisicin y transferencia del derecho real de hipoteca se exige un titulo y un modo de extinguir. El primero modo de adquirir que puede operar y que sirve tanto para constituir el derecho real de hipoteca como para transferirlo es la tradicin. I. TRADICION: Y la tradicin del derecho real de hipoteca tendr lugar cuando esta reconozca como titulo el contrato o la ley. Efectos de la tradicin del derecho real de hipoteca: Son los mismos que la tradicin del derecho real de dominio, de forma tal que, solo si el constituyente es propietario del inmueble dado en hipoteca el acreedor adquirir el derecho real de hipoteca. Si el constituyente no dueo del inmueble dado en hipoteca, la inscripcin que acta como tradicin, ya no opera como un modo de adquirir, caso en el cual el adquirente del derecho real de hipoteca, adquirir la posesin de este derecho, posesin que le permitir adquirirlo por otro modo de adquirir distintito del de la tradicin por prescripcin. Forma en que se efecta La tradicin del derecho real de hipoteca Mediante la inscripcin en el registro del correspondiente conservador de bienes races, no solo por aplicacin de la regla general contenida en el art. 686, sino que tambin: la norma contenida en el art. 2410 El art. 52 del conservador de bienes races indica dentro de los ttulos que deben inscribirse el contrato de hipoteca. Inscripcin que acta como forma de hacer la tradicin, de publicidad y tambin para algunos como solemnidad.

II. PRESCRIPCION. Ello ocurrir cuando el constituyente no era propietario del inmueble dado en hipoteca o cuando el tradente que transfiere el derecho real de hipoteca no es titular de este derecho. En este caso el contrato de hipoteca que se haya eventualmente otorgado servir de justo titulo. Como es un titulo translaticio de dominio, habindose efectuado la tradicin pasara el adquirente a ser poseedor del derecho real de hipoteca. Lo que lo habilita para finalmente adquirirlo por prescripcin. - El art. 2498 reconocer la posibilidad de adquirir por prescripcin adems del dominio sobre las cosas corporales muebles o inmuebles de otros derechos reales que no se encuentren expresamente exceptuados. El art. 715 por su parte reconoce la posibilidad de que puedan poseerse las cosas incorporales como lo es el derecho real de hipoteca. 162

El art. 689 reconoce la posibilidad de que adems del dominio se adquieran por prescripcin los otros derechos reales sealados en el art. 686, de entre los cuales se contempla expresamente el derecho real de hipoteca. El art. 2512, reconoce la posibilidad de que se ganen por prescripcin los otros derechos reales de la misma manera como se gana por prescripcin el dominio. 2513, igual reconocimiento hace, en cuanto seala que la sentencia judicial que declare la prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de los derechos reales constituidos sobre bienes races.

Plazo y manera de adquirir. Adems de la posesin es necesario el transcurso del tiempo. Para estos efectos y no reconociendo el derecho real de hipoteca alguna norma de excepcin se aplican para su adquisicin por prescripcin las mismas normas que el dominio. SUCESION POR CAUSA DE MUERTE Ello ocurre cuando el crdito legado o heredado se encuentra garantizado con una hipoteca, en este caso los sucesores del causante sean a titulo: - Universal - Singular Adquirirn el derecho real de hipoteca por el solo ministerio de la ley al fallecimiento del causante y por sucesin por causa de muerte. Al igual como ocurre, con el dominio de los bienes hereditario, la inscripcin que del derecho real de hipoteca se haga a favor del legatario o de los herederos segn sea el caso, solo tiene por objeto mantener la historia y como medida de publicidad. CESION DEL CREDITO HIPOTECARIO. En este caso y de acuerdo al 1906 la cesin (CV) del crdito incluye tambin la cesin de sus hipotecas. El titulo en este caso, ser la cesin del crdito que se encuentra garantizado por la hipoteca, la transferencia o cesin del derecho de hipoteca vendr por aadidura. Como la cesin (CV) no es ms que el titulo translaticio que sirve de antecedente a la adquisicin o cesin del derecho real de hipoteca, el modo de adquirir que opera ser la tradicin, que se efectuare mediante la correspondiente inscripcin. Hay algunos autores que concluyen que no es necesaria la inscripcin, la tradicin del crdito que se efecta mediante la entrega del ttulo ser suficiente a juicios de estos autores para que opere la tradicin con ella del derecho real de hipoteca, porque el art. 1906 as parece indicarlo del momento que seala que en la cesin de crdito se encienten incluidas todas sus cauciones dentro de la cual est la hipoteca sin necesidad de cumplir una formalidad especial.

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La ausencia de inscripcin para otros atentara contra el sistema registral chileno, por lo dems tratndose de derechos reales inmuebles, la inscripcin sera la nica forma de adquirir la posesin de ese derecho real inmueble. y la cancelacin de la inscripcin anterior, que sera la del cedente, la nica forma de que este pierda la posesin de ese derecho real inmueble. Y esa cancelacin se hace a virtud de otra inscripcin.

LA SUBROGACION Cualquiera sea su fuente, la subrogacin del crdito incluye su garantas dentro de las cuales est por cierto la hipoteca. En este caso la hipoteca PASA al acreedor de pleno derecho. Si la subrogacin es legal el titulo ser la ley Si la subrogacin es convencional el titulo ser la convencin.

Valen aqu las mismas apreciaciones hechas respecto de la necesidad o no de la inscripcin a propsito de la cesin del crdito hipotecario. NOVACION Es un modo de extinguir las obligaciones, por la sustitucin de una por otra. Producida la extincin de la obligacin principal ello acarreara la extincin de la hipoteca. Si la obligacin principal se extingue por novacin, acreedor y deudor pueden convenir la reserva, logrando con ello la mantencin de la hipoteca. Es lo que se llama la reserva de hipotecas Limitaciones a la reserva. Desde luego no alcanza a lo que la segunda obligacin excede de lo de la primera. Esta reserva no producir efecto alguno si el inmueble hipotecado pertenece a un tercero y ste no da su consentimiento. Tampoco tendr lugar la reserva si la novacin se produce por cambio de deudor, porque no puede trasladarse la hipoteca de un bien a otro. Si podr convenirse la reserva de la hipoteca en el mismo bien hipotecado perteneciente al primitivo deudor, pero no podr convenirse su reserva en bienes del nuevo deudor. Si hay varios deudores solidarios la reserva solo afectar a aquel respecto de quien se ha producido la novacin.

Si los bienes hipotecados pertenecen a otros deudores para que pueda tener lugar la reserva requerir el consentimiento de estos. Entonces la reserva puede definirse: Como aquella convencin en que el acreedor y el deudor, convienen no obstante la extincin de la obligacin principal por la novacin, la mantencin de la hipoteca para garantizar la obligacin que se ha sustituida por aquella que ha quedado extinguida

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EFECTOS DE LA HIPOTECA. Al referirnos a los efectos de la hipoteca daremos cuenta de lo siguiente: 1. De los efectos de la hipoteca en cuanto a la extensin de la garanta, a que se extiende la garanta, que resulta afectado por la hipoteca. 2. Efectos de la hipoteca en relacin al dueo del inmueble, como resulta l afectado por la hipoteca. 3. En relacin a la persona del acreedor hipotecario. 1. Efectos de la hipoteca en cuanto a la extensin de la garanta. Y al tratar este tema, referido a los efectos de la hipoteca en cuanto a la extensin de la garanta, daremos cuenta de la situacin de: a. b. c. d. e. f. Los inmuebles por destinacin Los inmuebles por adherencia Los aumentos y mejoras La indemnizacin en caso de expropiacin La indemnizacin en caso de siniestro. Las rentas de arrendamiento devengadas arrendamiento

con

motivo

de

un

contrato

de

Vigsima tercera clase lunes 14.06.10 a. Situacin de los inmuebles por destinacin. Estos inmuebles de acuerdo al art 2420 se entienden incluidos dentro de la hipoteca an cuando, la destinacin se haga con posterioridad a la constitucin de la hipoteca. 165

Claro que, para que pueda tener lugar este efecto, que la hipoteca incluya los inmuebles por destinacin deben cumplirse todos los requisitos para que el bien mueble por naturaleza sea considerado inmueble por destinacin. Desde luego que la destinacin se haga a un inmueble por naturaleza y que efectivamente este inmueble por naturaleza sea de propiedad del constituyente de la hipoteca, destinacin que naturalmente deber hacerse tambin por el dueo de la cosa mueble por naturaleza, esta afectacin de la hipoteca sobre los inmuebles por destinacin termina una vez que la destinacin haya cesado, y los bienes muebles por naturaleza sean enajenados a terceros. b. Situacin de los inmuebles por adherencia Tambin resultan afectados por la hipoteca, en tanto, no sean enajenados separadamente del inmueble al cual adhieren. Sabemos que esta enajenacin puede producirse incluso, antes de la separacin dando lugar a lo que se denomina los inmuebles por anticipacin. c. Situacin de aumentos y mejoras Esta situacin no es ajena a las dos anteriores y de acuerdo al 2421, la hipoteca incluye y se extiende tambin a los aumentos y mejoras que reciba el inmueble hipotecado. Como esta disposicin no distingue, se refiere entonces, a los aumentos y mejoras sea que provengan de la naturaleza sea a que provengan por la mano del hombre. d. A la indemnizacin en caso de expropiacin Si el inmueble hipotecado es expropiado por causa de utilidad pblica, la hipoteca respecto de la parte expropiada se extingue, sin perjuicio de que el acreedor hipotecario podr hacer valer los derechos que le confiere la hipoteca sobre el monto de la indemnizacin pagada o cancelada con motivo de la expropiacin. Se produce aqu una verdadera subrogacin legal, la indemnizacin pasa a ocupar la misma situacin jurdica que tena aquella parte del inmueble que fue expropiada. Para estos efectos dentro del procedimiento de expropiacin y luego de la consignacin que en el tribunal debe efectuar el ente expropiante, se efectan publicaciones en el diario oficial precisamente para que terceros puedan hacer valer sus derechos sobre el monto de la indemnizacin.

e. Indemnizacin en caso de siniestro Apropsito de las indemnizaciones a que tenga derecho el dueo del inmueble siniestrado, la situacin es anloga a la de la indemnizacin recibida con motivo del siniestro. De esta forma de acuerdo al art 2422 la hipoteca se extiende tambin a la suma de dinero recibida por este concepto. 166

Este derecho que se le concede al acreedor hipotecario sobre la indemnizacin proveniente de aseguradoras es sin perjuicio del derecho que le asiste al acreedor hipotecario en orden a acelerar el pago de la deuda que estaba garantizada por la hipoteca, si esta se pierde o se deteriora, transformndose en una insuficiente seguridad para la deuda. f. Y a la situacin de las rentas de arrendamiento devengadas con motivo de un contrato de arrendamiento. Esta situacin es la misma que la de la indemnizacin proveniente de aseguradoras, de forma tal que la hipoteca, de acuerdo al art. 2422 se extiende tambin a las rentas devengadas por el arrendamiento. Una vez embargado el inmueble hipotecario o, ejercida segn sea el caso la accin hipotecaria, las rentas resultan alcanzadas por la hipoteca y el acreedor adems podr subrogarse en los derechos del arrendador para los efectos de su cobro. Art 2424 y 2403 2. Los efectos de la hipoteca en relacin al dueo del inmueble. Como resulta el afectado por la hipoteca. Esto se relaciona ntimamente con aquello que veamos al comienzo del contrato de hipoteca, la hipoteca constituye un verdadero gravamen, porque impone al dueo el inmueble hipotecado importantes limitaciones, precisamente, para estudiar los efectos que la hipoteca genera en el dominio en la disposicin del inmueble hipotecado hay que distinguir: Aquella situacin en la que se encuentra el dueo antes del ejercicio de la accin hipotecaria Aquella situacin en la que se encuentra el dueo despus de ejercida la accin hipotecada. Aquella situacin en la que se encuentra el dueo antes del ejercicio de la accin hipotecaria.

Antes del ejercicio de la accin de hipotecaria el dueo del inmueble conserva en trminos generales la facultad de usar, gozar y disponer del inmueble dado en hipoteca hemos sealado ya que esta facultad de disposicin incluso es irrenunciable en los trminos que establece el art 2415. En cuanto a los efectos de esta disposicin del art. 2415 en orden a restar eficacia a cualquier clausula por la cual se limite al dueo del inmueble hipotecado para transferirlo o enajenarlo existen dos posiciones doctrinarias: a) Somarriva Ya dejada a un lado, por la cual se sostiene que esta clausula por la cual se limita al dueo del inmueble hipotecado a enajenarlo o hipotecarlo, sera nula en razn del objeto ilcito, de forma tal que el art 2415 prohibira tales pactos, siendo esta entonces una norma prohibitiva para Somarriva y su infraccin acarrearan la nulidad el pacto. b) Lecaros 167

Es una postura ms moderna y seala que este pacto no es nulo. Seala que este pacto si bien no tendr eficacia en cuanto a la limitacin impuesta de enajenar o hipotecar el inmueble dado en hipoteca, si podr reconocrsele otros efectos, por ejemplo, el de ser causa de aceleracin del crdito, incluso el de constituir una infraccin a la regla contractual. No es que este pacto sea nulo, sino que carece de valor en cuanto impone alguna de estas limitaciones. La razn que inspira el 2415 constituida la hipoteca a favor del acreedor hipotecario, cualquier enajenacin que haga de dicho inmueble la persona que lo ha dado en hipoteca, no afecta el derecho del acreedor hipotecario desde el momento que la hipoteca otorga a ste, el derecho a perseguir el inmueble en manos de quin se encuentre. Tampoco afecta al acreedor hipotecario las posteriores hipotecas que pudiere constituir el mismo dueo del inmueble sobre el bien raz, desde el momento en que las hipotecas se prefieren entre s de acuerdo a la fecha de su inscripcin. En consecuencia, sea que el dueo de inmueble hipotecado lo enajene o lo hipoteque, esto no afectara los derechos del acreedor hipotecario y de ah que la facultad de enajenar y de hipotecar es irrenunciable en los trminos que establece el art 2415. Actualmente se sigue la posicin de Lecaros. Aquella situacin en la que se encuentra el dueo despus de ejercida la accin hipotecada.

El acreedor hipotecario en buenas cuentas tiene la posibilidad frente al incumplimiento de la obligacin principal, de proceder al embargo del inmueble hipotecado. Para el caso que opte por esta va perder el dueo del inmueble hipotecado la facultad de gozar y disponer del inmueble, como efecto propio del embargo. Puede sin embargo ejercer directamente y en contra del deudor personal siempre que coincida con el deudor hipotecario, la accin hipotecaria por la cual se pretender enajenar el inmueble dado en hipoteca y pagarse con el producto de dicha enajenacin.

En este ltimo caso no hay embargo, simplemente ejercicio de la accin hipotecaria, de forma tal que el propietario del inmueble hipotecado conservara la facultad de disponer y gozar del inmueble. Para el caso que haiga optado por el embargo, como lo hemos dicho. el acreedor hipotecario se subroga en los derechos del arrendador, y en el evento que se le adjudique a l, el inmueble hipotecado en pago de su crdito no estar obligado a respetar el contrato de arrendamiento sino en el caso del art 1962 nmero 3. Si el acreedor opta por la va ordinaria podra pensarse que esta por esa va, ejerciendo los derechos que cualquier acreedor tiene y no los derechos que le confiere la calidad de acreedor hipotecario entonces no podra hacer valer excepciones o derechos propios que le otorga la calidad del acreedor hipotecario, porque no est ejerciendo los derechos que le corresponden. Es la opinin del profesor. 168

3. En relacin a la persona del acreedor hipotecario. DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO 1. Derecho de venta. 2. Derecho de persecucin. 3. Derecho de preferencia. 1. Derecho de venta: Precisamente, consiste en la facultad que la hipoteca le otorga al acreedor hipotecario en orden a hacer vender en pblica subasta el inmueble hipotecado y con su producto pagarse. Este derecho de venta se materializa a travs del ejercicio de la accin hipotecaria. Si el deudor principal es a la vez el deudor hipotecario, la accin de cobro y la accin hipotecaria se confunde. Si en cambio el deudor principal no coincide con el deudor hipotecario aparece la distincin entre la accin de cobro y la accin hipotecaria. Distincin que se manifiesta en diferentes circunstancias, desde luego; Podr el acreedor dirigirse simultneamente en contra del deudor principal mediante la correspondiente accin de cobro, que es una accin que emana del derecho personal o crdito que tiene en contra del deudor principal y que por lo tanto es una accin mueble. Y en contra del tercer poseedor, mediante la correspondiente accin hipotecaria que deriva del derecho real de hipoteca y que por lo tanto es de naturaleza real. Y que toma el nombre de accin de desposeimiento.

Incluso pendiente la accin hipotecaria por el ejercicio de la accin personal podra obtener el embargo de bienes del deudor principal. Distintos procedimientos La accin hipotecaria puede intentarse en contra del deudor; Ya en un juicio ejecutivo, si el acreedor cuenta con un titulo ejecutivo o Ya en un juicio ordinario en caso contrario.

Lo suyo acontece con la accin hipotecaria de desposeimiento que se intenta en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada. En cualquier evento para el caso que el inmueble pertenezca a una comunidad la accin hipotecaria deber intentarse en contra de todos los comuneros. La accin hipotecaria derivada de bancos o instituciones financieras reconoce un procedimiento especial en la ley de bancos e instituciones financieras derivada de una accin hipotecaria especial. 169

2. Derecho de persecucin Este derecho faculta al acreedor para ejercer su derecho de venta, y perseguir el inmueble hipotecado en manos de quien se encuentre. Podra encontrarse en manos de quien ha comprado el inmueble o adquirido el inmueble despus de constituida la hipoteca. O en poder del tercero que la hipoteco, para asegurar el cumplimiento de la una obligacin ajena, para hacer efectivo este derecho de persecucin que deriva sino del carcter real de la hipoteca tendr que necesariamente ejercer la accin de desposeimiento.

Apropsito de este derecho analicemos la situacin del dueo de inmueble que afianza una deuda: Si este fiador cauciona la deuda principal con una hipoteca, en consecuencia tiene una doble calidad, adems de asegurar personalmente una obligacin ajena ha constituido a favor del deudor principal una hipoteca, en su contra se ejercer una accin hipotecaria y no podr oponer el beneficio de excusin que le otorga o confiere la fianza. Es posible, sin embargo que este fiador, haya garantizado con hipoteca su obligacin subsidiaria, est garantizando una obligacin suya, y por tanto la accin ser hipotecaria, evento en el cual si se ejerce esta accin en su contra podr oponer el beneficio de excusin.

Cesa el derecho de persecucin en dos situaciones: Primero:

Si el inmueble es rematado en pblica subasta ordenada por resolucin judicial con citacin personal de los acreedores hipotecarios quienes podrn hacer valer sus derechos dentro del trmino de emplazamiento. Segundo:

Si el inmueble es expropiado por causa de utilidad pblica. LA ACCION DE DESPOSEIMIENTO Por esta accin de desposeimiento se pretende obtener que el tercero se desprenda del inmueble hipotecado para proceder a su venta en pblica subasta. Sin embargo, frente a esta accin el tercero puede pagar la deuda, caso en el cual se subrogara en los derechos del acreedor hipotecario. Notificado entonces el tercer poseedor de la accin de desposeimiento tiene 10 DAS para: Pagar la deuda: Caso en el cual, se subroga los derechos del acreedor hipotecario. 170

Abandonar el inmueble: Que consiste en la declaracin de voluntad que efecta en orden a poner el inmueble a disposicin del tribunal para su realizacin en pblica subasta. Sin perjuicio de lo anterior: Con el acuerdo del acreedor hipotecario el tercer poseedor de la finca hipotecada, podra eventualmente transferir el inmueble al acreedor hipotecario en pago de la deuda, evento en el cual se subroga en los derechos del acreedor hipotecario. Si abandona el inmueble en cualquier momento puede recuperarlo si paga la deuda antes de la subasta. Pero si el tercer poseedor notificado de la accin no paga ni abandona el inmueble, proceder el juicio de desposeimiento, mediante un procedimiento ejecutivo u ordinario segn la naturaleza del ttulo, logrado eso proceder la realizacin del inmueble.

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Vigsima cuarta clase Mircoles 16.06.10 3. Derecho de preferencia. Que otorga la hipoteca al acreedor, consiste en la facultad de este de hacerse pago con el producido de la venta del inmueble hipotecado preferentemente a otros acreedores. La causal de preferencia hipoteca est reconocida como tal en el art. 2470; las causas de preferencia son solo el privilegio y la hipoteca. Dentro de las causales de preferencia, la hipoteca est tratada en los art. 2477 2479. El art. 2477 Se refiere a los crditos hipotecarios que los denomina crditos de la tercera clase. Estos crditos de tercera clase, estn formados por crditos hipotecarios que se pagan con antelacin a otros acreedores y entre ellos segn la fecha de inscripcin de la hipoteca, ya que las distintas hipotecas se prefieren entre s de acuerdo a este orden de inscripcin.

Los acreedores hipotecarios, en lo que respecta a la hipoteca solo tienen que ceder frente a los crditos de primera clase. Ya que estos crditos de primera clase, se extienden al inmueble hipotecado solo en el caso de no cubrirse en su totalidad con otros bienes del deudor. Para estos efectos, los distintos acreedores hipotecarios no estn obligados a esperar las resultas del concurso general para ejercer las acciones hipotecarias, bastara para ello que aseguren una cantidad prudencial para el pago de los crditos de primera clase. La hipoteca le otorga al acreedor la facultad de pagarse con el producto de la enajenacin del inmueble antes que cualquier otro acreedor, a excepcin de los crditos de primera clase, pero solo respecto del inmueble hipotecado y es por ello que la hipoteca constituye una causal de preferencia especial. Es decir, que solo puede hacerse efectiva respecto del inmueble hipotecado. Este concurso se refiere a la reunin de todos los juicios, de los cuales se pretendan hacer efectivo los crditos en contra de un mismo deudor. Si estamos en presencia de ejecuciones individuales y no se ha abierto concurso de acreedores cada uno acta de forma autnoma. EXTINCION DE LA HIPOTECA. Puede extinguirse por: Va principal Va consecuencial.

1. Se extingue por va consecuencial:

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Cuando se extingue la obligacin principal siempre que con la hipoteca no se hayan caucionado obligaciones futuras. Por regla general la hipoteca se extingue por la extincin de la obligacin principal. Si la deuda es pagada por un tercero, la hipoteca no se extingue, ya que opera la subrogacin. Si el tercero que paga, es el tercero poseedor de la finca hipotecada, hay subrogacin, pero se extingue la hipoteca. Si ha habido pago por consignacin solo se extinguir conjuntamente con la obligacin principal para el caso que se hubiese declarado suficiente el pago. Si la obligacin principal se extingue mediante dacin en pago, y el acreedor sufre eviccin de la cosa dada en pago, no revive por ello la hipoteca. Si la obligacin principal se ha extinguido por novacin, en principio se extingue la hipoteca, porque hay una nueva obligacin, la hipoteca esta llamada a garantizar la obligacin principal, salvo que haya habido reserva.

La reserva se a propsito de la novacin como modo de extinguir, y es aplicable a toda caucin que garantice el cumplimiento de la obligacin que se da por extinguida y constituye una manifestacin de voluntad de los interesados en orden a mantener la hipoteca. Produce un efecto importante, porque con la reserva se mantiene la inscripcin y la preferencia que existe respecto de otros acreedores hipotecarios posteriores. 2. Por resolucin judicial. La cancelacin de la hipoteca es cancelada por el juez, por ejemplo cuando ha tenido lugar la purga de la hipoteca. Tambin el juez ordenara la cancelacin de la hipoteca, cuando la obligacin principal o la propia hipoteca han cesado en sus efectos. Ello podra ocurrir frente a: - Un plazo extintivo - Declaracin de nulidad - Frente a una resolucin. 3. Extincin de la hipoteca por confusin. Ello tendr lugar cuando el inmueble hipotecado pasa a ser de dominio del acreedor hipotecario. En verdad, esta manera de extinguirse la hipoteca, no est expresamente reconocida como causal de extincin, pero se concluye desde luego porque las circunstancia de que el acreedor hipotecario se haga dueo del inmueble hipotecado, le impedir hacer efectivo los derechos que le confiere la hipoteca. Y en segundo lugar, porque analgicamente se reconoce esta causal de extincin a propsito de la prenda. Y la hipoteca se asimila y el CC mimo la asimila a la prenda. 173

Frente a una confusin parcial:

Tendr lugar por ejemplo cuando el adjudicatario paga parte del precio al acreedor y se subroga solo en esa parte del precio. Tcnicamente se produce una cancelacin parcial de la hipoteca, de la cual en la prctica se toma nota al margen de la inscripcin hipotecaria. 4. Extincin de la hipoteca por destruccin del bien o por extincin del crdito Si el bien hipotecado se destruye totalmente no hay en que hacer efectivos los derechos que confiere la hipoteca, por lo que esta se extingue. Por su parte siempre que el crdito que est llamado a garantizar la hipoteca se extinga totalmente por algn modo de extinguir distinto del pago, de la novacin, y de la confusin y siempre la extincin sea total se extinguir tambin con l a virtud de su carcter accesorio la hipoteca.

5. Extincin de la hipoteca por prescripcin. No es que la hipoteca se extinga por la prescripcin de la accin hipotecaria, sino que ms bien se extingue por la extincin por prescripcin de la accin destinada al cobro de la obligacin a que esta llamada a garantizar. No es que la accin hipotecaria tenga un plazo fijo y propio de extincin, se extingue por prescripcin cuando se extingue la prescripcin la accin principal. Es posible que la accin de la hipoteca sea invocada y renunciada separadamente. Por ejemplo: la renuncia de la prescripcin que haga el deudor principal, no afecta al tercer poseedor de la finca hipoteca, y la renuncia que haga el tercero poseedor de la finca hipotecada no afecta al deudor principal. En contra del deudor principal se ejerce la accin destinada al cobro de la obligacin en contra de l. En trmino generales, la prescripcin de la hipoteca est estrechamente ligada a la prescripcin de la accin de cobro garantizada con hipoteca. Se produce la misma discusin que tiene lugar frente a la existencia de una clausula de aceleracin, haya hipoteca o no. El problema de la prescripcin frente a clausulas de aceleracin, es un problema de la prescripcin de la accin de cobro principal haya o no hipoteca. El efecto que produce la clausula de aceleracin frente a la prescripcin de la accin de cobro va a incidir directamente en la prescripcin de la accin hipotecaria. 174

Extinguindose la accin de cobro de la accin principal, cae tambin la hipoteca, no cae por prescripcin, caer por extinguirse la accin principal, es que a pesar de ser la renuncia que haga alguno de los intervinientes, no afecta no interviene recprocamente. Cuando en esta sede, hablamos de los efectos que produce la clausula de aceleracin en la prescripcin, estamos hablando de los efectos que produce en la accin de cobro de la accin principal, que es la misma discusin que se genera con motivo de la clausula de aceleracin del cobro por prescripcin de cualquier obligacin. La clusula de aceleracin Es aquella por la que se conviene que el no pago de algunas de las cuotas en que se ha dividido la obligacin permite al acreedor bajo ciertas circunstancias exigir el saldo insoluto. Como si se tratare de una obligacin de plazo vencido. El problema es desde cuando se entiende que la obligacin se ha hecho exigible: 1) El plazo de proscripcin debe computarse para cada cuota desde su vencimiento. 2) Debe computarse desde que se han cumplido las exigencias convenidas para que la obligacin se haga por parte del acreedor actualmente exigible. Para determinar la solucin a esta controversia hay que estar a la forma en que se haya redactado la clausula de aceleracin. Ya que es distinto si se hace operar la aceleracin en forma imperativa o facultativa. Imperativita: es aquella por la cual el no pago de alguna de las cuotas, hace exigible el total del saldo insoluto, de forma tal que concurriendo estas circunstancias y con independencia de la voluntad del acreedor, se genera el efecto estipulado.

Si la clausula es imperativa se ha sostenido por la jurisprudencia que la prescripcin comienza a computarse desde la mora del deudor en el pago de la cuota vencida, con independencia de la voluntad del acreedor en orden a hacer efectivo o no este aceleramiento. Sin embargo hay que reconocer que frente a una clausula de aceleracin imperativa existen fallos que declaran que la prescripcin no comienza a correr sino cuando el acreedor manifiesta su voluntad en orden a aprovecharse de este aceleramiento. Porque la clausula de aceleracin aun imperativa, se establece en solo inters del acreedor. Por lo tanto, si se establece en el solo inters del acreedor es renunciable. Y la renunciara cuando no haga valer el aceleramiento. Facultativa: es aquella que frente a un incumplimiento del deudor en el pago oportuno de una de las cuotas en que se ha dividido la obligacin se faculta al acreedor para demandar las cuotas vencidas o la totalidad de la deuda insoluta como si fuese de plazo vencido.

En este caso se otorga la facultad del acreedor, es necesario que este manifieste su intencin de hacer valer la aceleracin. Si la hace valer, el plazo de prescripcin se contar: 175

Para algunos desde la fecha de la presentacin de la demanda. Para otros desde la fecha de su notificacin.

La hipoteca se extingue por va principal: Fuera de los casos anteriormente sealados y que constituyen extincin por va consecuencial. Por ejemplo: se extingue por va principal la hipoteca: 1) Por resolucin del derecho del constituyente. 2) Cuando el constituyente pierde su derecho por la llegada de un plazo extintivo. 3) Por la nulidad del contrato de hipoteca 4) Por la nulidad de la inscripcin de la hipoteca. EXTINCION DE LA HIPOTECA POR PURGA O PURGA DE LA HIPOTECA Si el producto de la venta forzada del inmueble hipotecado alcanza a cubrir todas las deudas hipotecarias, la hipoteca se extingue por va consecuencial, por extinguirse la o las obligaciones que estaba llamada a garantizar. Si en cambio el producto de la venta forzada del inmueble hipotecada no alcanza a cubrir a todos los acreedores hipotecarios, subsiste la obligacin en la parte no cubierta, pero a pesar de subsistir en la parte no cubierta se extingue la accin hipotecaria por pura.

Para que se produzca esta purga y el tercero que haya adquirido el inmueble en pblica subasta no se ve afectado por las hipotecas que reconoca ese inmueble es necesario que esa adquisicin haya tenido lugar: a. En pblica subasta b. Ordenada por el juez c. Con citacin personal de los acreedores que reconozcan hipotecas sobre el inmueble que se pretende subastar. Si es as, el tercero adquiere el inmueble libre de toda hipoteca, es decir se sanean las hipotecas se sanean, se limpian. Qu pasa con los acreedores hipotecarios que han sido citados personalmente? Nada. (Ver apuntes de ejecutivo para ms informacin) El 492 del CPC tiene aplicacin cuando la subasta ha sido solicitada por un acreedor hipotecario de grado posterior, los de grado preferente, citados conforme al art. 2428, tiene opcin de: 176

Subsistencia de sus hipotecas Pago de sus crditos.

Si el que persigue al deudor, no es un acreedor hipotecario se aplica el art. 2428. Requisitos para que opere la purga de la hipoteca. 1. El tercero debe adquirido el inmueble en pblica subasta ordenada por el juez. Podra decirse que en consecuencia no tendr lugar la purga de la hipoteca en aquellas subastas ordenada por la ley y que solo el juez las autoriza. Ejemplo: a propsito de ciertos bienes a propsito del pupilo. De acuerdo a la jurisprudencia si en la subasta pblica el acreedor se ha adjudicado el inmueble en pago de su crdito y a falta de posturas, en esta adjudicacin no hay subasta propiamente tal y no habiendo subasta propiamente tal no se producir la purga de las hipotecas por falta de los supuestos necesarios para que ello ocurra. Frente a esta posicin jurisprudencial, el autor Daro Benavente, seala que conviene hacer una distincin, ya que a juicio de l: Si el acreedor hipotecario de grado preferente en relaciona otros, el que se adjudica el inmueble, segn este autor se producira la purga de la hipoteca siempre que este acreedor hipotecario haya citado a los otros acreedores hipotecarios de grado posterior de conformidad al art. 2428.

2. La subasta debe realizarse previa notificacin personal a todos los acreedores hipotecarios. Se puede sealar que debern ser notificados, o citados a la subasta aquellos que figuren como tales en el respectivo registro del conservador de bienes races.

De all la importancia que durante la ejecucin mediante la cual se pretende el remate de un inmueble, acompaar el correspondiente certificado de hipotecas y gravmenes.

La citacin a la que se refiere el 2428, deber hacerse en forma personal, o de acuerdo al art. 44 del CPC siempre que concurran los supuestos necesarios para ello. En la prctica, habitualmente tal notificacin solo se practica por cedula. A fin de evitar nulidades posibles, es preferible que la notificacin se haga en forma personal.

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La corte suprema:

En un principio y dados los trminos utilizados por el art. 2428, exiga que los acreedores hipotecarios fuesen citados personalmente a cada una de las subastas que se decretaren en el proceso.

Posteriormente cambio de criterios, sealado que la notificacin personal es solo a la primera subasta. Para el resto sirve la notificacin por cedula o por el Estado diario, si es el acreedor hipotecarios se hubiese hecho parte.

Se notifica la resolucin que dispone la subasta pblica. Esta notificacin es solo para los efectos del art. 2428, y no transforma al acreedor hipotecario as citado en parte del proceso. Solo se trata de terceros que intervienen en el juicio para el solo efecto de participar en la distribucin de lo que se obtenga producto del remate. De forma tal que debern respetar todo lo obrado en autos con anterioridad y el estado de la causa a la fecha de su notificacin. 3. Que haya mediado el trmino de emplazamiento entre esta notificacin y la subasta. Debe mediar entre esta citacin personal, y el da de la subasta a lo menos el termino de emplazamiento. El cual ha sido entendido en la forma que se le concibe para los juicios ordinarios. 4. El precio de la subasta debe haberse consignado en la cuenta corriente del tribunal. El precio debe consignarse a la orden del juez. Solamente una vez consignado el precio de la subasta en la cuenta corriente del tribunal el juez puede ordenar la cancelacin de las inscripciones hipotecarias en caso de purga de la hipoteca. En el caso del art. 492 del CPC: Que se refiere a aquellas ejecuciones intentadas por algn acreedor hipotecario para mantener las hipotecas de grado preferente a aquella que corresponde al acreedor ejecutante es necesario que los crditos hipotecarios sean exigibles. La opcin en orden a mantener las hipotecas o pagarse con el producto del remate segn el orden de ellas, solo puede darse respecto de los acreedores que alcancen a ser cubiertos por el precio de remate. Los acreedores que no alcances a ser cubiertos con el producto del remate, no podrn optar y a su respecto se producir la purga de la hipoteca. Y esto es natural 178

porque la hipoteca tiene una limitacin en cuanto al valor hipotecado y que est determinado por el valor de subasta. Si sobre un mismo inmueble se constituyen diversas hipotecas que sumadas exceden del valor del inmueble, el derecho de opcin no puede ejercerse respecto de aquellos acreedor que su parte excede el valor del inmueble En consecuencia no se pagan con el producto del remate aquellos crditos o exigibles, ni los que no alcancen a ser cubiertos con su producto. El termin de emplazamiento que se le concede al acreedor hipotecario citado conforme al art. 2428, se otorga entre otros efectos para que haga uso de la opcin a que se refiere el art. 492 del CPC. Si nada expresa durante ese tiempo, su silencio importara que opta por ser pagado con el producto del remate y en el orden que se prefieren las distintas hipotecas. La omisin de la notificacin a los acreedores no afecta la validez del remate, el efecto es que respecto del acreedor hipotecario omitido no se produce la purga de su hipoteca. Manteniendo intacto sus derechos que como acreedor le otorga la hipoteca Si por error se procede a la cancelacin de la hipoteca de un acreedor no citado podr solicitar su restablecimiento.

LA RENUNCIA DEL ACREEDOR HIPOTECARIO Y POSPOSICION DE LA HIPOTECA. Renuncia: Como la hipoteca es una garanta del acreedor hipotecario, puede optar a la renuncia de la hipoteca y que el art. 1397, a cuidado de sealar que en ella no hay donacin. Salvo, la del deudor insolvente. La renuncia de la hipoteca no importa ni significa necesariamente la remisin o perdn de la deuda, la que queda vigente. La misma escritura de renuncia servir de titulo suficiente para proceder a la cancelacin de la hipoteca. La renuncia es un acto jurdico unilateral, y puede ser: Total Parcial Relativa, y lo es cuando solo se hace frente a un acreedor y no a los dems.

Es esta renuncia relativa, es lo que se llama la posposicin de la hipoteca. Posposicin de la hipoteca: Es el acto por el cual el acreedor hipotecario, consiente que la hipoteca constituida con posterioridad a la suya, tome una posicin preferente. De forma tal que, al posponerse frente a este otro acreedor hipotecario, ste y solo ste se pagara preferentemente, no obstante reconocer una fecha posterior. 179

Requisitos para posponer la hipoteca: 1) Capacidad para disponer del inmueble. 2) Esta posposicin debiera ser objeto de una nueva inscripcin. Pero en la prctica solo se hace una nota al margen de la inscripcin de la hipoteca pospuesta. 3) Requiere del consentimiento del acreedor en cuyo beneficio se efecta, e importa para el acreedor hipotecario pospuesto una renuncia. Pero es una renuncia relativa, y solo referida al acreedor hipotecario en cuyo beneficio se ha pospuesto. 4) Deber efectuarse por escritura pblica. Es el nico instrumento vlido que puede ser aceptado por el conservador para su inscripcin y/o aceptacin.

Vigsima quinta clase Lunes 21.06.10 LA PRENDA EN EL CDIGO CIVIL La prenda del Cdigo Civil siempre constituye normas supletorias de todas las legislaciones especiales que se han venido dictando en el tiempo, precisamente a fin de suplir las desventajas o deficiencias que representa la prenda dentro del Cdigo Civil. Porque la prenda en el Cdigo Civil es un contrato real, es decir no se perfecciona sino por la entrega que de la cosa pignorada se hace al acreedor. Es que ella presenta precisamente este grave inconveniente, en donde el deudor pierde la tenencia de la cosa pignorada, y precisamente esto ha llevado histricamente a la dictacin de normas especiales que han regulado prendas especiales en las que no es necesaria esta entrega. Es decir, el contrato deja de ser un contrato real, para ser la mayora de las veces un contrato solemne. Es imposible que veamos todas las normas de las prendas especiales, por lo dems segn el art. 14 de la 20.190 que vino a establecer normas o nuevas normas relativas a la prenda. Muchas de las leyes, que establecan prendas especiales, fueron o aparecen derogadas por esta nueva legislacin, aunque aun no entra en vigencia a pesar de reconocer ms de un ao de publicacin por no dictarse el reglamento aun que regula el registro de prendas a cargo del servicio de registro civil. Vamos a tratar las normas relativas a la prenda en el Cdigo Civil como base para a bordar la prenda especial. Luego trataremos la prenda del art 14 de la ley 20190 en la nueva legislacin aun cuando aun no entre en vigencia. Prenda en el Cdigo Civil 180

Concepto: es un contrato por el cual se entrega una cosa mueble al acreedor para seguridad de su crdito otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con su realizacin, (para el caso que el deudor no cumpla con su obligacin). Caractersticas de la prenda 1. La prenda es un contrato As lo conceptualiza el art 2384, es un acuerdo de voluntades entre el acreedor prendario y la persona que la constituye, Quien puede ser el deudor o un tercero cualquiera. 2. Como contrato, es un contrato real. Esto es, se perfecciona con la entrega de la cosa, que hace el constituyente al acreedor prendario, esta caracterstica resulta del art 2386 y es la mayor desventaja que presenta el contrato de prenda como garanta como seguridad, ya que importa que la cosa pignorada se mantenga, en poder del acreedor lo que naturalmente impide que el deudor pueda usarla y gozarla, es precisamente esta caracterstica que se ha ido modificando en la normativa especial.

3. Es un contrato unilateral. Ya que es el acreedor prendario el nico que asume obligaciones y su principal obligacin es precisamente la de restituir la cosa empeada una vez satisfecho el crdito. 4. Es un contrato accesorio. As resulta del propio concepto de que contrato de prenda hace el art. 2384. El contrato de prenda se otorga con el fin de asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, lo que se corresponde casi perfectamente al concepto de contrato accesorio, lo que viene a ser reafirmado por el art 2385 que describe que el contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a la cual accede. Como ocurre con la hipoteca, entre la hipoteca propiamente tal y el contrato de hipoteca. En la prenda sucede lo mismo, por una parte se reconoce la existencia del contrato de prenda y por la otra un reconocimiento de un derecho real de prenda ya contemplado el art 577 del Cdigo Civil. Derecho real que por definicin puede hacerse valer en contra de cualquier persona, caracterstica esencial que deriva necesariamente en la facultad de persecucin, es decir hacer valer mi derecho de prenda en cualquier persona, pude perseguir la cosa en manos de quien se encuentre 5. Es un derecho mueble Los derechos se reputan muebles segn sean la naturaleza de la cosa sobre la cual recae y la prenda por definicin recae sobre una cosa mueble y en consecuencia ha de tener este carcter, 6. Adems como derecho real constituye un privilegio. 181

Las causas de preferencia son los privilegios y la hipoteca, pues uno de los privilegios est constituido por el derecho real de prenda y es un crdito de la segunda clase. Presenta esta causal de preferencia la caracterstica de ser especial en el sentido de que el derecho a pagarse preferentemente puede hacerse efectivo en un bien en particular que es precisamente sobre el cual se ha constituido la prenda. 7. A pesar de ser la prenda un derecho real, constituye es un titulo de mera tenencia. el contrato por el cual se

Como es real solo genera obligaciones para el acreedor prendario. Al recibir el acreedor prendario la cosa empeada en seal de quedar perfecto el contrato de prenda asume ste la responsabilidad y obligaciones de un depositario. Esto no impide sostener que el acreedor prendario es reconocido dueo de su derecho de prenda desde el momento que el propio Cdigo Civil reconoce la posibilidad de que sobre las cosas incorporales tambin existe una especie de propiedad.

8. Es indivisible Aunque la obligacin principal sea divisible, y aunque la cosa empeada admita divisin. Esta indivisibilidad de la prenda se manifiesta en la circunstancia de que el acreedor prendario no puede recobrar la cosa o parte de ella, sino mediante la extincin integra de la obligacin. Lo suyo acontece respecto de los codeudores y herederos del deudor quienes tampoco podrn recobrar parte de la cosa empeada sino que toda ella y despus de extinguida la obligacin. Elementos del contrato de prenda El titulo El contrato

El contrato debe reunir los requisitos de todo contrato, sin perjuicio de ello hay elementos propios del contrato de prenda En cuanto a la forma de celebrarlo naturalmente que el contrato exige acuerdo de las partes en sus elementos esenciales, pero adems y a virtud de su carcter real para que se perfeccione es necesaria la entrega de la cosa. Si por una parte la entrega de la cosa que hace el constituyente, el acreedor prendario de la cosa empeada deriva la real eficacia de la prenda, resulta tambin su mayor inconveniente. 182

Si el contrato de prenda exige la entrega de la cosa al acreedor prendario, que ms eficacia para el acreedor de llevarse la cosa y guardarla, y as para l esa forma de constituir la prenda es la que le otorga su mayor seguridad si el deudor no cumple este acreedor tiene la cosa en sus manos. Uno de los principios fundamentales de toda garanta que hace que ella resulte realmente eficaz es la publicidad. Cuando se constituya una garanta al acreedor le interesa que todos se enteren, de que el deudor le ha entregado algo en prenda, y es por ello que la prenda cumple una triple funcin dentro de las cuales est la publicidad, los dems sabrn que hay un acreedor anterior a ellos, en el evento de que ellos sean posibles acreedores, esto evita naturalmente que el deudor constituye una nueva prenda sobre la misma cosa empeada, no podra porque que le va a entregar si esa cosa ya la tiene otro acreedor prendario. LA CAPACIDAD: La prenda al igual que la hipoteca constituye un acto de enajenacin y ms aun la prenda del Cdigo Civil que la propia hipoteca, porque si la prenda del Cdigo Civil exige la entrega el deudor o constituyente se priva de importantes atribuciones que le otorga el dominio, desde luego el uso y goce a travs de la constitucin de un derecho real que por su naturaleza puede hacer valer frente a cualquier persona. Esta capacidad que se exige a las partes respecto de la prenda es para enajenar la cosa que se entrega en prenda y as lo manifiesta el art 2387.

OBJETO DE LA PRENDA: Cosas que pueden empearse: Por regla general todas las cosas muebles tanto corporales como incorporales. No podrn ser sin embargo objeto del contrato de prenda aquellas que no existan aun cuando se espere que exista porque no se podrn entregar. Pero en las prendas especiales como es un contrato solemne es perfectamente posible la entrega de la cosa futura. Tampoco podrn ser objeto del contrato de prenda aquellas cosas muebles sobre las cuales se permite constituir una hipoteca.

Qu obligaciones pueden ser caucionadas por una prenda? En principio y en trminos generales toda clase de obligaciones, desde luego las obligaciones determinadas y especificas. A propsito de la prenda no existe alguna norma anloga a la que existe en la hipoteca respecto de las obligaciones futuras, y vale la discusin que se genera respecto de la obligacin de garantizar obligaciones indeterminadas que se genera con motivo de la hipoteca tambin respecto de la prenda. 183

EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA Esto es derechos que genera la prenda para el acreedor: 1. Derecho de retencin: Otorga al acreedor la facultad de conservar la tenencia de la cosa empeada hasta que la obligacin se extinga ntegramente, manifestacin de este derecho es el art 2396 que establece que el deudor no podr reclamar la restitucin de la cosa empeada mientras no haya pagado la totalidad de la obligacin. 2. Derecho de persecucin Otorga al acreedor prendario a diferencia de lo que ocurre con la hipoteca, a reivindicar su derecho real de hipoteca y recobrar la posesin del derecho real de prenda. - Si se pierde el derecho de prenda o pierde la posesin sobre su derecho el derecho de persecucin le permite recobrar la posesin de su derecho real de prenda lo que significa recobrar la tenencia de la cosa prendada. 3. Derecho de venta: Es el que otorga la facultad al acreedor prendario para solicitar y obtener la venta en pblica subasta de la cosa empeada frente al incumplimiento del deudor, lo que no impide que este acreedor pueda perseguir el pago de su crdito en otros bienes del deudor. 4. Derecho de preferencia Es el que otorga al acreedor la facultad de pagarse primeramente y antes de otros acreedores pero solo sobre el producto de la realizacin de la prenda. 5. Eventualmente tendra derecho el acreedor de obtener la indemnizacin de gastos y perjuicios. Como la prenda exige que la cosa empeada se entregue al acreedor la tenencia de la cosa empeada puede ocasionar al acreedor gastos y perjuicios que el deudor esta llamado a reforzar. Ejemplo: gastos de conservacin del caballo son de cargo del deudor. OBLIGACIONES DEL ACREEDOR 1) Obligacin de restituir la prenda. Una vez que el crdito haya sido satisfecho ntegramente. Esta obligacin hace que el contrato sea solo un titulo de mera tenencia, y deber restituir la cosa con todos sus aumentos y mejoras, provenientes de la naturaleza o del solo transcurso del tiempo.

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Y como la obligacin de restituir importa la de conservar la cosa, pues tambin asume el acreedor esta ultima obligacin. 2) Obligacin de conservar la cosa Consiste en cuidar la cosa con la debida diligencia, y en el cumplimiento de esta obligacin el acreedor prendario responde hasta de la culpa leve, es decir, debe emplear en el cuidado de la cosa la diligencia de un buen padre de familia, es decir, aquella diligencia que emplean los hombres ordinariamente en sus propios negocios. 3) Obligacin de no usar de la prenda. Es un no usar la cosa empeada, el acreedor prendario no puede servirse de la cosa prendad si no con el consentimiento del deudor, consentimiento que puede ser expreso o tcito. En todo caso, se presume este consentimiento cuando la cosa empeada sea dinero, y no se haya entregada en arca cerrada. DERECHOS DEL DEUDOR Que se le restituya la cosa entregada en prenda. Este derecho solo se podr exigir, una vez extinguida ntegramente la obligacin, para lo cual gozar de dos acciones: a. Aquella que deriva de su condicin de deudor prendario. Es una accin personal que deriva del contrato de prenda por la cual podr exigir al acreedor la restitucin de la cosa pignorada, solo al acreedor. b. Si el acreedor prendario es dueo de la cosa, gozar de la accin que derive de su derecho de dominio para reivindicarla en manos de quien se encuentre.

OBLIGACIONES DEL DEUDOR PRENDARIO Aquella correlativa del derecho del acreedor a ser indemnizado por los gastos de conservacin y perjuicios. El deudor prendario podra resultar obligado a pagar al acreedor los gastos de conservacin de la cosa y los perjuicios que le haya ocasionado al acreedor la tenencia de la cosa. EXTINCIN DE LA PRENDA La prenda como obligacin accesoria que es, esta destinada al aseguramiento de una obligacin principal. Se extingue por: Va consecuencial:

En todas aquellas oportunidades que la accin principal se extinga. 185

Pero la prenda admite extinguirse por va principal o directa:

Y ello ocurrir cuando la cosa empeada: 1. Se destruya totalmente. 2. Se extinguir adems cuando el derecho real de prenda se confunda con el derecho real de dominio, en otras palabras cuando el acreedor prendario adquiere el dominio de la cosa prendada. 3. Se extingue tambin por resolucin del derecho del constituyente. El art 2406 inc. 3, nos advierte que la prenda se extingue cuando de una condicin resolutoria se pierde el dominio que tena sobre la cosa empeada el que la entrego en prenda. Teniendo en este caso, el acreedor de buena fe que no le hizo saber la condicin del mismo derecho aquel que le reconoce el art 2391, esto es, podr exigir al deudor que le entregue otra cosa en prenda. En este caso la extincin del derecho real de prenda se produce de todas formas sea que el acreedor este de buena o mala fe, el nico derecho que le reconoce el art 2406 al acreedor de buena fe es el de exigir al deudor otra prenda.

Vigsima sexta clase mircoles 23.06.10 NUEVA LEGISLACION SOBRE PRENDA Esta ley aun no entra en vigencia, puesto que el reglamento aun no se dicta, sin embargo esta llamada a entrar en vigencia y a sustituir, porque las deroga, todas las normas sobre prendas especiales contenidas en leyes especiales, y desde ah la decisin del profesor de tratar a lo menos someramente estas normas. La ley 20.190 gira en torno a una batera de normas que en su oportunidad fueron dictadas con el propsito de reactivar la economa del pas durante el ao 2007. Las normas relativas en la prenda se contienen en uno de los artculos de la citada ley 20.190 que es el art. 14. Legislacin supletoria. Permanece como norma supletoria a esta normativa especial aquella que regula la prenda dentro del CC, y de ah la necesidad de haber tratado previamente dicha normativa. Contrato de prenda sin desplazamiento 186

Es posible conceptualizar el contrato de prenda como aquel que tiene por objeto constituir una garanta sobre una o ms cosas muebles corporales o incorporales para caucionar obligaciones propias o de terceros conservando el constituyente la tenencia y el uso del bien sobre el cual se constituye. Solemnidades: 1. Bajo esta normativa el contrato de prenda a diferencia de la prenda regida por el CC es solemne. As por lo dems lo seala el art. 2. De esta normativa. 2. Tanto el contrato como su modificacin y el alzamiento de la prenda deben efectuarse en alguno de los siguientes instrumentos: Por escritura publica

Por instrumento privado En este ltimo caso las firmas debern ser: Autorizadas por un notario El instrumento deber ser protocolizado en alguna notaria, particularmente en el registro del mismo notario que intervino autorizando la firma de los contratantes. Esa protocolizacin es la que confiere fecha cierta al contrato respecto de terceros.

Otros requisitos: Sin perjuicio de lo anterior, existen otros requisitos que deben cumplirse en el otorgamiento del contrato de prenda, as: Si en el contrato slo se hace referencia a los documentos donde constan las obligaciones que por el se garantiza, y esos documentos no estuviesen incorporados en un registro pblico deben protocolizarse al momento de la celebracin del contrato de prenda Si se otorga por escritura pblica, la protocolizacin solo se referir a los documentos. Si es instrumento privado, la protocolizacin se har conjuntamente con el instrumento privado.

Rol de la inscripcin: Su modificacin o alzamiento debe inscribirse en el registro de prendas que la misma ley crea a cargo del servicio de registro civil de identificacin de chile. Efectos de la inscripcin:

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Esta inscripcin no constituye una solemnidad del contrato, pero si la forma de efectuar la tradicin del derecho real de prenda, de forma tal que esta prenda se adquiere, se prueba y se conserva con la correspondiente inscripcin. Entendindose constituida a partir de esta misma inscripcin. Oponibilidad a terceros. La prenda como derecho real solo ser oponible a terceros solo desde la fecha de su inscripcin. Sin perjuicio de la inscripcin en este registro de prenda, si el bien sobre el cual se constituye, esta sujeto a inscripcin en algn otro registro, deber efectuarse adems la anotacin de la prenda al margen de la inscripcin en el que figure el bien sobre el cual se ha constituido. Menciones del contrato de prenda: Sin perjuicio de las solemnidades, el art. 3 seala las menciones que debe contener el contrato de prenda, en el cual se debe contener: Individualizacin de las partes Indicacin de las obligaciones que se cauciones El hecho de tratarse de una garanta general Individualizacin de las cosas constituidas en prenda. Suma a la que se limita la prenda.

Obligaciones susceptibles de ser caucionadas: Cualquier clase de obligaciones: Presentes o futuras. Determinadas o indeterminadas a la fecha del contrato. Bienes susceptibles de ser empeados. Regla general: Toda clase de bienes muebles, corporales o incorporales, presentes o futuros. Sin embargo las naves y aeronaves se regirn por las leyes especiales que las regulan Reglas particulares. Sin perjuicio de esta regla general de los bienes susceptibles de ser empeados la normativa, seala expresamente algunas cosas o derechos sobre los cuales puede constituirse la prenda: Solo se mencionarn, no se entrara en el detalle que para cada uno de ellos se contemplan en la normativa y sus exigencias, pues eso nos llevara tiempo. Es posible constituir prenda sobre los siguientes bienes y derechos: 1. Sobre el derecho de concesin de obra publica 2. Sobre el derecho de concesin portuaria. 188

3. Sobre el derecho de concesin de construccin y explotacin del subsuelo 4. Sobre el derecho de concesin onerosa sobre bienes fiscales. 5. Sobre el derecho de concesin de servicios sanitarios. 6. Sobre el derecho que deriva del contrato de participacin. 7. Concesin de recintos e instalaciones deportivas. 8. En general sobre los derechos de concesin sobre crditos nominativos. 9. Sobre valores emitidos sin impresin fsica. 10.Sobre bienes o derechos futuros. 11.Sobre cosas que no han llegado al pas. 12.Sobre prenda de cosa ajena. Sin perjuicio de los derechos del verdadero dueo 13.Sobre inmuebles por adherencia y por destinacin 14.Diversas prendas sobre el mismo bien o derechos las que se prefieren entre si segn la fecha de su inscripcin. Es mxima amplitud porque la nueva ley resguarda uno de los principios bsicos y fundamentales de toda garanta, que es el PRINCIPIO DE LA PUBLICIDAD. Cualquiera puede acceder a la informacin respecto a que si un bien, o sobre un bien hay constituido o no una prenda. Cmo resguarda esta publicidad? Mediante la creacin de un registro de prenda. Registro de prenda sin desplazamiento. Este registro de prendas, deber ser llevado por el registro civil de acuerdo al art. 28 de esta normativa en la forma que determine el reglamento. Reglamento que hasta la fecha aun no entra en vigencia. Este reglamento regulara las menciones de la inscripcin, los procedimientos que requerir y entregar informacin del mismo registro. EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA: I. DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO. 1. Pagarse preferentemente sobre el producto de la realizacin de la prenda Con el fin o propsito de hacerse pago del total del crdito, intereses, gastos y costas. Constituye por tanto esta prenda una causal de preferencia. 2. Obtener la inmediata realizacin de la prenda. En los casos y bajo los supuestos que la misma normativa se encarga establecer. Por ejemplo: Si el deudor prendario infringe la prohibicin de gravar o enajenar la cosa prendada. Si infringe su obligacin de mantener la prenda en un lugar determinado. Si infringe su obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos. 189 para

Si se opone a la inspeccin que de la cosa prendada pretenda hacer el acreedor prendario. Si abandona la cosa entregada en prenda. Y si de alguna forma se menoscaba o extingue el derecho dado en prenda.

3. Goza del derecho de inspeccin. Derecho que podr ejercer en cualquier tiempo, por si o por delegado con la nica delimitacin de no provocar perjuicios o molestias al constituyente. En caso de conflicto es el juez quien regulara la forma que en el caso en particular se ejercer este derecho. 4. En caso que el deudor incumpla la obligacin caucionada, tiene el acreedor derecho a la REALIZACION Mediante un procedimiento que se encarga de regular la propia normativa. II. DERECHOS DEL CONSTITUYENTE 1. Tendr derecho a mantener la tenencia, uso y goce de la cosa prendada. Podr, por estipulacin expresa prohibrsele sin embargo, enajenarla y grabarla. Prohibicin convencional que, deber mencionarse en la correspondiente inscripcin y cuya infraccin da derecho al acreedor prendario a solicitar y obtener la realizacin inmediata de la prenda. 2. Solicitar la enajenacin de la cosa. Cuando los gastos de conservacin y de custodia sean muy elevados. Podr autorizarse por el juez la enajenacin de la prenda, caso en el cual el acreedor prendario no perder su derecho a pagarse preferentemente con el producto de dicha realizacin. 3. Solicitar y obtener el alzamiento de la prenda Cuando se haya extinguido ntegramente la obligacin caucionada. Frente a la negativa del acreedor prendario en orden obtenerlo por va judicial. OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE 1) Son de cargo del constituyente los gastos de custodia y conservacin de la cosa prendada Sin perjuicio de su derecho de solicitar y obtener la realizacin de la prenda cuando dichos gastos sean muy elevados. En su obligacin de custodiar y conservar la cosa prendada el constituyente asume las obligaciones propias del depositario. 2) Mantener la cosa en el lugar convenido y usarla conforme a lo acordado. 190 conceder el alzamiento podr

Sin perjuicio de que el acreedor pueda consentir en su traslado o en un uso distinto, o que el tribunal as lo disponga dadas las circunstancias.

LA FIANZA Si la hipoteca y la prenda son cauciones reales, la fianza es una caucin personal. Si con la hipoteca y la prenda se afectan bienes determinados, al cumplimiento de una obligacin, con la fianza se afecta todo el patrimonio de una persona distinta del deudor.

Puesto que le basta la garanta de prenda general establecido en el art. 2465 del CC para afectar el patrimonio del deudor. Ahora para afectar el patrimonio de un tercero al cumplimiento de la obligacin del deudor es la fianza y la otra es la que deriva de la obligacin solidaria, o sea, aquella que emana de: La ley Testamento convencin

En virtud de la cual cualquier de los acreedores puede solicitar el pago a cualquier deudor por el total. *El aval solo se reconoce en la letra de cambio quin pagar si el aceptante no lo hace. En las cauciones personales se afecta el patrimonio y no una cosa determinada. La fianza como contrato est regulada en el art. 2335 del CC y art. 820 y 821 del CCO,

Concepto: Es una obligacin accesoria en virtud de la cual una o ms personas, responden de una obligacin ajena comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte si el deudor principal no la cumple. Crticas al concepto: El legislador la define como obligacin

Pero es un contrato que como tal exige un acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor. En un principio el deudor no interviene salvo en el lobby para convencer al fiador. La obligacin para rendir la fianza puede tener su origen en la ley, o en la convencin o puede ser judicial 191

Ejemplo: el usufructuario debe rendir fianza de restitucin y conservacin Caractersticas de la fianza 1. Es un contrato consensual Y el consentimiento se produce entre el acreedor y el fiador y puede tener lugar aun contra la voluntad del deudor principal. En cambio la fianza mercantil: escrito Es un contrato solemne, el cual debe constar por

En materia civil tambin existen excepciones al consensualismo de la fianza civil: Si la regla general es que la fianza civil sea consensual en algunos casos excepcionalmente es solemne, por ejemplo: La fianza que debe rendir el guardador para entrar en el ejercicio de su cargo, mediante la autorizacin que le da el juez y toma el nombre de discernimiento

2. Es un contrato unilateral. Solo resulta obligado el fiador. A responder en todo parte para el caso que el deudor principal no cumpla con su obligacin. 3. Es un contrato gratuito - Esta es la regla general. Y los es a lo menos para el deudor, pero evidentemente que genera una utilidad para el acreedor desde el momento constituye una forma de asegurar el pago o cumplimiento de la obligacin principal. En todo caso en la constitucin de una fianza el art. 1397 se encarga de sealar que no hay donacin. - Puede ser oneroso. Si se estipula o conviene el pago de una remuneracin al fiador 4. Es un contrato accesorio Ya que a virtud del l el fiador asume una obligacin accesorio que es la de asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. EFECTOS DE LA FIANZA. I. EFECTOS ENTRE FIADOR Y ACREEDOR 1. Derecho que asiste al fiador antes de su vencimiento Y podr hacerlo en todos aquellos casos en que el deudor principal hubiese Estado en condiciones de pagar la deuda en forma anticipada, y esto es cuando el plazo este establecido en su beneficio. 192

2. Exigible que se haga la obligacin puede el fiador instar al acreedor para que persiga al deudor. Y si el acreedor no lo hace no responde el fiador de la insolvencia sobrevenida del deudor. 3. Exigible que se haga la obligacin el acreedor puede perseguir al fiador para el cumplimiento de la misma. Frente al requerimiento que haga el acreedor al fiador para el cumplimiento de la obligacin, puede ste oponer las siguientes defensas: a. b. c. d. Beneficio de excusin. Beneficio de divisin Excepcin de subrogacin Otras excepciones reales y personales.

a. Beneficio de excusin: Es aquel a virtud del cual el fiador est en condiciones de exigir al acreedor que antes de proceder en su contra persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas y prendas constituidas por este para la seguridad del crdito. Para que el fiador pueda oponer al acreedor este beneficio es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: Requisitos: 1) El fiador no debe estar privado de l, y puede estarlo por ejemplo por renuncia. 2) Beneficio de excusin debe oponerse en tiempo oportuno. Tratndose de un juicio ordinario el beneficio de excusin es una excepcin dilatoria y como tal debe oponerse en el plazo para contestar la demanda. Tratndose de un juicio ejecutivo debe oponerse conjuntamente y en mismo escrito dentro del plazo que tiene el ejecutado para oponer excepciones. Plazo que varia dependiendo del lugar en que haya sido requerido.

3) Es necesario que le indique al acreedor bienes del deudor en que poder hacer efectiva la deuda. Esta indicacin puede referirse a toda clase de bienes pero, debe hacerse en forma precisa. b. El beneficio de divisin Si hay dos o ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente, se dividirn entre ellos la deuda en partes iguales. Requisitos para oponer este beneficio: 1) Fiador no haya renunciado a este beneficio 2) Que no sea un fiador solidario 193

3) Que se trate de cofiadores de una misma deuda y de un mismo deudor. c. Excepcin de subrogacin. Siempre que el acreedor haya puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones en contra del deudor principal o en contra de otros fiadores, podr solicitar el fiador que se la rebaje todo aquello que el fiador hubiese podido obtener ya del deudor principal, ya de otros cofiadores, de haber operado la subrogacin legal. Incluso por esta excepcin de subrogacin puede solicitarse y obtenerse la extincin de la fianza, cuando el acreedor por su hecho o culpa a perdido las acciones a que el fiador tena derecho a subrogarse. Requisitos para oponer esta excepcin de subrogacin: 1) Que la perdida de las acciones se deba a culpa o hecho del acreedor, se haya debido a hecho o culpa del acreedor 2) Que estas acciones hayan existido en el patrimonio del acreedor al tiempo de constituirse la fianza. 3) Que se trate de acciones tiles para el fiador. Efectos de la excepcin de subrogacin acogida: Produce la extincin total o parcial de la fianza. Total si las acciones perdidas por el acreedor habran permitido el cobro total de lo pagado Parcial si las acciones perdidas por el acreedor hubieren permitido al fiador reembolsarse de parte de la deuda.

d. Excepciones reales y personales. Desde luego el fiador podr oponer al acreedor las excepciones reales entendindose por tales aquellas inherentes a la obligacin principal. Como por ejemplo: La cosa juzgada. No podr oponer el fiador las excepciones personales del deudor principal, se entienden por excepciones personales aquellas que se fundan y derivan de una condicin personal y especial de la persona que puede oponerla en relacin al correlativo acreedor. II. EFECTOS ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR Hay que distinguir entre: Efectos antes del pago Efectos despus del pago.

A. Efectos antes de verificarse el pago: El fiador puede hacer valer a su arbitrio cualquiera de los derechos del art. 2369 y en los casos previstos en dicha disposicin, en esos casos podr: 194

Obtener del deudor principal el relevo de la fianza, o Que se le caucionen las resultas de la fianza, o Que le consigne los medios suficientes para su pago.

B. Efectos una vez verificado el pago. El fiador que paga tiene los siguientes derechos: a) Accin de reembolso b) Accin subrogatoria. c) Acciones derivadas del mandato, si la fianza se ha otorgado por encargo de un tercero. a) La accin de reembolso: Es una accin personal que deriva del contrato de fianza, que corresponde al fiador en contra del deudor principal, dirigida a obtener la restitucin de lo que se ha pagado por l, con intereses y costas, aunque la fianza haya sido ignorada por el deudor ( art. 2370). b) Accin subrogatoria: Se encuentra en el art. 1610 n3, y es el ejercicio por parte del fiador de las acciones que correspondan al acreedor en contra del deudor principal y para el cobro de la obligacin a virtud del pago hecho por el fiador al acreedor y que le permite ocupar la situacin jurdica que tena el acreedor en la relacin crediticia. c) Accin que deriva del mandato Es aquella de que goza el fiador en contra del tercero por cuyo encargo se constituyo la fianza. Y es sin perjuicio de su accin contra el deudor principal. En este caso las acciones que derivan del mandato y que corresponden al fiador puede ejercerlas en su condicin de mandatario. III.EFECTOS ENTRE LOS DISTINTOS COFIADORES El fiador que paga ms de lo que le corresponde, tendr accin en contra de los dems cofiadores para que le restituyan el exceso, mediante una accin subrogatoria contemplada en el art. 2378. Sin perjuicio de esta accin subrogatoria el fiador que paga ms de lo que le corresponde podra obtener la devolucin de ese exceso mediante accin que intente en contra de los otros fiadores derivadas de las relaciones jurdicas que existan entre ellos. Por su parte el cofiador demandado, puede oponer las excepciones reales y las personales suyas en contra del acreedor. Sin perjuicio de que pueda oponer en contra del cofiador demandante las excepciones reales y personales suyas que tenga en contra de ese cofiador.

EXTINCION DE LA FIANZA 195

Se extingue: Por va principal, lo que supone: La subsistencia de la obligacin principal, Por los mismos modos de extinguir las obligaciones Por el relevo de la fianza que haya concedido el acreedor. Si por el hecho o culpa del acreedor se han perdido las acciones a que tena derecho el fiador a subrogarse y que le hubiesen permitido obtener la devolucin del total de lo pagado. Por va accesoria, o va consecuencial, y ello ocurrir a virtud de su carcter accesorio siempre que se extinga la obligacin principal cuyo cumplimiento esta llamada a garantizar.

LA ANTICRESIS De la anticresis Solo se dar el concepto: Es un contrato por el cual se entrega al acreedor un bien raz para que se haga pago de su crdito con sus frutos.

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