UNICEF Serie de Reflexiones N°13, Nueva Institucionalidad de Infancia y Adolescencia en Chile

Serie reflexiones InfancIa
y adolescencIa n
C H I L E
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NUEVA INSTITUCIONALIDAD DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA EN CHILE (Aportes de la sociedad civil y del mundo acadmico)
Santiago, enero de 2012
Edicin acadmica: Fabiola Lathrop Gmez Edicin UNICEF: Nicols Espejo Yaksic/ Andrea Balart Armendariz
Las opiniones que se presentan en este documento, as como los anlisis e interpretaciones, son de responsabilidad exclusiva de sus autores y no reflejan necesariamente los puntos de vista de UNICEF.
Serie reflexiones: INFANCIA Y ADOLESCENCIA
NDICE
PRESENTACIN ................................................................................................................ 5 INTRODUCCIN ............................................................................................................... 7 I. PRIMER DEBATE: Perspectivas y desafos de una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia en Chile ................................................... 8
1. 2. 3. 4. Caractersticas generales de la Ley Fundamento y funciones de la Ley Garantas de proteccin universal y especial a consagrar en la Ley Instancias de coordinacin para la implementacin de un sistema de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contener la Ley Mecanismos de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contemplar la Ley Mecanismos de proteccin especficos de la Ley a favor de nios, nias y adolescentes en situaciones de especial vulnerabilidad Espacio de discusin Respuestas y comentarios del expositor Conclusiones primer debate 9 12 14
17 18 20 21 28 29
5. 6. 7. 8. 9.
II. SEGUNDO DEBATE: Implicancias de la reforma al Servicio Nacional de Menores (SENAME) en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia.................................................................................................. 32
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. Aclaracin previa Caractersticas generales de la nueva institucionalidad para la infancia y la adolescencia Principios de los dos nuevos servicios a que dar lugar la reforma del Servicio Nacional de Menores (SENAME) Misin especfica del nuevo Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia Diseo orgnico de la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia Intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin del programa del Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia Mecanismos especficos para garantizar la participacin activa de la sociedad civil en la proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia Espacio de discusin Respuestas y comentarios de las expositoras Conclusiones segundo debate 33 33 41 42 42 43 44 45 49 50
III TERCER DEBATE: Un Defensor de los Derechos del Nio, Nia y

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
Adolescente para Chile ........................................................................................................55 Nociones generales acerca de la Defensora de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente Figura legal y orgnica de la Defensora Mecanismos para la efectividad de las decisiones y/o recomendaciones de la Defensora de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente Funciones de la Defensora de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente frente a violaciones individuales y colectivas de derechos Existencia regional, comunitaria y/o local de la Defensora Espacio de discusin Respuestas y comentarios de los expositores Conclusiones tercer debate
56 62 65 68 71 72 76 78
IV CONCLUSIONES GENERALES.................................................................................81 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS .................................................................................. 85 ANEXO: ........................................................................................................................... 86 Nmina de participantes en el ciclo de debates.......................................................... 86
PRESENTACIN
La proteccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes requiere de una estructura legislativa y una institucionalidad pblica acorde a los mandatos establecidos en la Convencin sobre los Derechos del Nio. Consciente de este desafo, desde su entrada en vigencia en Chile el 13 de agosto de 1990, el Estado de Chile ha promulgado una serie de normas orientadas al cumplimiento progresivo de esta obligacin. Entre dichas reformas destacan la Ley 19.585, que modific el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia de filiacin, eliminando la discriminacin entre hijos legtimos e ilegtimos; la Ley 19.620 (modificada por Ley 20.203), sobre nuevas normas de adopcin de menores; la Ley 19.968 (modificada por Ley 20.286) que crea los tribunales de familia; la Ley 20.066, sobre violencia intrafamiliar; la Ley 20.084, (modificada por Ley 20.191) que establece un sistema de responsabilidad penal adolescente; f) la reforma constitucional que ampli la gratuidad del derecho a la educacin a la enseanza media, la creacin de la jornada escolar completa y la dictacin de la Ley 20.370 (Ley General de Educacin), que refuerza los principios de gratuidad y calidad de la educacin; la Ley 20.379, que crea el Sistema de Proteccin Integral a la Infancia Chile Crece Contigo, el que busca acompaar, proteger y apoyar integralmente a todos los nios y nias (desde su gestacin a los 4 aos de edad) y sus familias; la Ley 20.519, que modifica disposiciones de la Ley 18.314 (sobre conductas tipificadas como terroristas), excluyendo de su aplicacin a conductas ejecutadas por menores de edad y; la Ley 20.545, que modifica las normas sobre proteccin a la maternidad e incorpora el Permiso Postnatal Parental, permitiendo una extensin ntegra del descanso por maternidad a 24 semanas. A pesar de estos importantes avances, el Estado de Chile enfrenta el desafo de emprender una serie de reformas que le permitan al pas contar con una institucionalidad de infancia moderna, efectiva y respetuosa de los derechos de los todos los nios, nias y adolescentes. Dicha institucionalidad, sujeta a progresivo mejoramiento, debiera incluir, a lo menos, tres ejes centrales: en primer lugar, la reformulacin de la estructura, capacidades y recursos actualmente otorgados al Servicio Nacional de Menores (SENAME), de modo tal de poder contar con servicios especializados y de la ms alta calidad para la atencin de nios y nias que requieren proteccin especial y para aquellos adolescentes en conflicto con la Ley Penal; en segundo lugar, la revisin de la legislacin de menores actualmente vigente y la promulgacin de una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de los Nios, capaz de generar un marco legislativo global que garantice el ejercicio efectivo de los derechos de todos los nios y nias, y que establezca un verdadero sistema de proteccin integral a la infancia y; en tercer lugar, la creacin de una institucin autnoma e independiente del gobierno de turno, abocada a la defensa eficaz de los derechos de los nios en caso de su vulneracin o amenaza, con poder de dictar recomendaciones vinculantes para los distintos rganos del Estado y que cuente con los recursos adecuados para cumplir con sus funciones propias, tanto a nivel nacional como local. Estos tres ejes fundamentales de la reforma a la institucionalidad de infancia en Chile han estado al centro del trabajo, los debates y la promocin de derechos llevada adelante por UNICEF y las organizaciones de la sociedad civil que trabajan en materia de proteccin de los derechos de la infancia y la adolescencia. Es por ello que UNICEF, en conjunto con una parte importante de las organizaciones de infancia, estim oportuno el formular, debatir y recomendar una serie de medidas concretas para la 5
reforma de la institucionalidad de infancia en Chile. Dichas propuestas han sido el fruto de un debate tcnico en el que se ha procurado dotar a los poderes Ejecutivo y Legislativo, de una propuesta global elaborada por la propia sociedad civil, sobre los contenidos y caractersticas de aquellas reformas institucionales urgentes e indispensables para la debida promocin y proteccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes en Chile. UNICEF espera que las reflexiones y recomendaciones sistematizadas en esta publicacin sean consideradas por los poderes del Estado como insumos esenciales para la formulacin, discusin y pronta aprobacin de aquellos proyectos de ley necesarios para impulsar una reforma global a la institucionalidad de infancia y adolescencia en Chile. Quisiera aprovechar esta oportunidad para agradecer muy especialmente el compromiso de todas aquellas organizaciones e instituciones acadmicas que participaron entusiasta y desinteresadamente en la elaboracin de este trabajo, conjuntamente con reafirmar el compromiso de UNICEF por la promocin y defensa de los derechos de los nios, nias y adolescentes en Chile.
Tom Olsen Representante de UNICEF para Chile
INTRODUCCIN
UNICEF, en conjunto con organizaciones de la sociedad civil dedicadas al trabajo con infancia y adolescencia y expertos acadmicos, con el objetivo de reflexionar en torno a la conformacin de una nueva institucionalidad para la infancia y la adolescencia en Chile, y recomendar una serie de medidas concretas para este fin, impuls la realizacin de un ciclo de debates acerca de tres cuestiones claves. Estas son: una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia, la creacin de un servicio en materia de proteccin de derechos que reemplace al actual Servicio Nacional de Menores (SENAME) y la creacin de un Defensor de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente. El presente documento es el fruto de la sistematizacin de los citados debates, trabajo que en su elaboracin const de tres etapas. La primera consisti en distinguir las cuestiones ms pertinentes de cada uno de los temas que conformaron la triloga de debates, las que, en forma de preguntas de contexto1 fueron enviadas previamente a expositores e invitados en general, con el objeto de centrar la discusin en los aspectos que parecieron ms oportunos. La segunda etapa fue la realizacin propiamente dicha del ciclo denominado Nueva institucionalidad de la infancia en Chile. Los tres debates se llevaron a cabo en Santiago, durante los meses de octubre, noviembre y diciembre de 2011, y fueron organizados en torno a una mesa de expositores2, integrada por representantes de organizaciones de la sociedad civil dedicadas a la proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia en Chile los que fueron escogidos internamente por sus propias institucionesy por acadmicos expertos en el rea a debatir; las mesas fueron moderadas por un especialista de UNICEF. Cada uno de los expositores realiz su presentacin en base a las preguntas de contexto, formuladas a priori y particip, al final de todas las intervenciones de cada uno de los debates, en un espacio de discusin que, a su vez, recogi los aportes, interrogantes y opiniones de las personas convocadas3 a ellos. Se inform a expositores y participantes que sus intervenciones seran grabadas, luego transcritas y, posteriormente, editadas y publicadas en un documento, cuyo objeto sera entregar simblicamente al Poder Legislativo y Ejecutivo, las opiniones y conclusiones de la sociedad civil y del mundo acadmico sobres las tres temticas tratadas. Esto dio paso a la tercera y ltima fase de este trabajo, que culmin con la edicin y publicacin de este documento. En efecto, este rene dichas opiniones y conclusiones consolidadas, resumidas y sistematizadas procurando conservar su integridad conceptual las que se espera constituyan un aporte e insumo para la discusin poltica y legislativa que tenga lugar sobre una nueva institucionalidad para la infancia y adolescencia en Chile.
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Las preguntas de contexto se encuentran explicitadas en este documento al comienzo del desarrollo de cada uno de los tres debates. Al comienzo del desarrollo de los tres debates en este documento, se encuentra la lista de los expositores participantes en cada uno de ellos. El listado de participantes se encuentra en anexo.
I.
PRIMER DEBATE: Perspectivas y desafos de una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia en Chile
Expositores: FELIPE VIVEROS, abogado, Mesa por los Derechos de la Niez y la Adolescencia4 y Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile5 SERGIO VIVANCO, socilogo, Foro Chileno por los Derechos de la Infancia6 MIGUEL CILLERO, abogado, Programa de Infancia y Justicia de la Universidad Diego Portales
Moderadora: Oriana Zanzi, UNICEF Preguntas de contexto: a) Una Ley de Proteccin Integral debe consagrar derechos a favor de la infancia y de la adolescencia, y garantas universales y especiales que los hagan efectivos. Si bien existen ciertas garantas concretas en materia de proteccin especial y acceso a un debido proceso en materia penal, por ejemplo, el ordenamiento jurdico chileno no contempla garantas generales de orden legal, administrativo y judicial orientadas a hacer exigibles los derechos de los nios, nias y adolescentes frente a la autoridad, sus familias y los privados. En este sentido, cules deben ser las garantas de proteccin universal y especial a consagrar por una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia? b) Teniendo en cuenta que los organismos encargados de aplicar una futura Ley de Proteccin Integral debern establecer los mecanismos para relacionarse intersectorialmente en diversos aspectos de carcter administrativo, judicial y privado, cules deben ser las instancias de coordinacin, a nivel nacional y local, para la debida implementacin del sistema de proteccin de los derechos de la infancia? c) Con el objeto de hacer efectivos los derechos que consagre, la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia deber establecer acciones
Esta Mesa fue constituida por un conjunto de organizaciones de la sociedad civil que trabajan por los derechos de los nios, con apoyo del senador y Vicepresidente del Senado Juan Pablo Letelier, con el fin de elaborar y presentar un proyecto de Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia y Adolescencia. Est compuesta por la Red de ONGs de Infancia y Juventud de Chile (ROIJ), la Campaa Movilizndonos por una Cultura de derechos (ncleo que rene a ms de 300 organizaciones e instituciones), ONG Races, Corporacin La Caleta, Corporacin Chasqui, Colectivo Sin Fronteras, Comisin de Solidaridad Marista, y ACHNU. Esta iniciativa nace como un espacio de confluencia para desarrollar, desde la sociedad civil, una propuesta de Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia y Adolescencia. Est conformada por cerca de 300 organizaciones de diversas regiones del pas entre las que destacan: Organizaciones No Gubernamentales dedicadas a los temas de niez, la Red de ONGs de Infancia y Juventud de Chile (ROIJ), Oficinas de Proteccin de Derechos, redes locales, etc. En adelante, por Campaa debe entenderse Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile. Se trata de una alianza de la sociedad civil tendiente a movilizar a diferentes actores de la sociedad chilena, en la promocin y defensa de los nios y nias. Monitorea las polticas pblicas y construye, participativamente, propuestas de mejoramientos y cambios para avanzar en la construccin de una sociedad ms justa y acogedora para la infancia y adolescencia. Est compuesto por la Corporacin Opcin, Fundacin Mi Casa, ONG Paicab, Fundacin Hogar de Cristo y Aldeas Infantiles SOS. Entindase por Foro, en adelante, Foro Chileno por los Derechos de la Infancia.
especiales a favor de sus titulares. En este sentido, cules deben ser los recursos especficos, a nivel jurisdiccional y administrativo, a travs de los cuales pueda exigirse la proteccin de los derechos de la infancia? d) Considerando la existencia de nios, nias y adolescentes que, por razones de gnero, discapacidad, dependencia, migracin, etnia u otro tipo, presentan situaciones de especial vulnerabilidad, cmo deben los organismos llamados a aplicar la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia abordar la satisfaccin de los derechos de dichos grupos?
1. Caractersticas generales de la Ley

Los expositores de este primer debate se refirieron a la situacin normativa actual, a las iniciativas de la sociedad civil para la creacin de una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia en Chile7, teniendo en cuenta su objeto, caracteres, estructura y contenido general y, por ltimo, al catlogo de principios que la misma debe contener. En primer lugar, el expositor FELIPE VIVEROS afirm que el Estado chileno mantiene una deuda histrica en cuanto a la necesidad de derogar y reemplazar la actual Ley de Menores por una Ley de Proteccin Integral, situacin que ha sido evidenciada en las Observaciones Finales que ha efectuado el Comit de Derechos del Nio a los dos ltimos informes presentados por el Estado de Chile y que, si la situacin no es revertida en lo inmediato aadi, probablemente ser reiterada el ao 2012. Este expositor seal tambin que la promulgacin de una Ley de Proteccin Integral de Derechos implica dar carta de ciudadana a principios tales como el que el nio es sujeto de derecho, el inters superior del nio, la no discriminacin, el respeto por su autonoma progresiva y el principio de participacin, este ltimo de gran valor conceptual y poltico para las organizaciones de la sociedad civil. Por otro lado, este expositor afirm que durante el ao 2011 se produjo un acercamiento de los poderes pblicos a esta temtica en particular, del Poder Legislativo gracias al dilogo generado por la constitucin de una mesa de trabajo con la Vicepresidencia del Senado8, que se ha traducido en la elaboracin de un proyecto de Ley de Proteccin Integral, respaldado de forma prcticamente unnime por los senadores. As, destac que en la sesin especial del Senado que conmemor la ratificacin por Chile de la Convencin sobre los Derechos del Nio el pasado 16 de agosto de 2011, 34 de 36 senadores apoyaron el proyecto de acuerdo generado en dicha mesa y la idea de solicitar al Ejecutivo el patrocinio de este trabajo. De esta forma, seal que la Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile constituida hace ms de dos
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En adelante, al hacerse referencia a la Ley, entindase Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia y de la Adolescencia. Esta mesa de trabajo nace como una estrategia de incidencia poltica, en la que las organizaciones de la sociedad civil confluyen con el Vicepresidente del Senado Juan Pablo Letelier, para lograr con su apoyo que la sociedad civil formule su propuesta de proyecto de Ley al Congreso y al Ejecutivo. Ver supra, nota 4.
aos y el trabajo legislativo de la mesa que tiene por objeto proponer cambios legales habr concretado, entonces, su cometido durante el ao 2011. Este expositor afirm que la legitimidad de la labor realizada en dicha instancia se encuentra en que en ella estn presentes organizaciones de nios, nias y adolescentes a nivel nacional, regional y local y, adems, la Red de ONGs de Infancia y Juventud de Chile (ROIJ)9. JULIO CORTS, Director de la Clnica de la Infancia de la Universidad Central, en primer lugar, valor la presentacin del mencionado proyecto de ley, sealando que debe recalcarse la labor que qued inconclusa en cuanto a la construccin de un verdadero bloque normativo y, en suma, que se deben asumir los 21 aos de dficit que Chile presenta en estas materias. A mayor abundamiento, afirm que, habiendo pasado dos dcadas, la valoracin que puede efectuarse del impacto de la Convencin es que Chile solo adecu este instrumento internacional a sus leyes internas. Indic que, si bien est claro que el contenido normativo existe y que no es necesario reiterar discusiones ya planteadas, debe existir una ley eje que redefina y reafirme, a nivel interno, los postulados de la Convencin. Sobre la gestacin del proyecto de ley presentado por el Foro Chileno por los Derechos de la Infancia, seal que, no habiendo cumplido el Estado su deber de abordar esta materia, es la sociedad civil la que ha venido a asumir una obligacin que, en principio, no le corresponde; afirm que este elemento ha marcado la agenda, en cuanto a retomar la tarea inconclusa, cuestin que debe valorarse en un sentido muy positivo. Respecto a los caracteres generales de la Ley, el expositor FELIPE VIVEROS abog por un bloque legislativo coherente con la proteccin de los derechos de la niez, sealando que, ms all de las diferencias que puedan existir y las imperfecciones del trabajo llevado a cabo10, puede percibirse un cierto consenso en las ideas matrices de una Ley de Proteccin y de los dems proyectos que estn pendientes en materia de infancia. Este expositor indic que algunas de las leyes que se requieren estn creadas, pero deben modificarse, y que otras, en cambio, no existen, como la Ley de Proteccin Integral y la que crea el Defensor del Nio. Hay una conexin sinrgica y de coordinacin seal, de integralidad entre unas y otras leyes y, desde luego, con el aparato pblico, en especial con los servicios estatales a cargo de las problemticas de los derechos de la infancia. Este expositor afirm que una Ley de Proteccin, como la que se ha trabajado en la Campaa a la que representa presentada a travs de la Mesa11 primero en el Senado y, luego, al Presidente de la Repblica, tiene una estructura relativamente simple, pero compleja en su dictacin por los compromisos que implica. Describiendo dicha propuesta, seal en primer lugar que en ella se enuncian los principios que aparecen
Desde 2001, ROIJ rene a aproximadamente 40 instituciones y organizaciones de la sociedad civil, con la finalidad de aportar a una cultura de los Derechos Humanos, asumiendo un rol movilizador en la construccin de un mundo ms justo para nios y nias. En tanto red, tiene la misin de ser un observador crtico y propositivo del cumplimiento de la Convencin sobre los Derechos del Nio por parte de todos los actores de la sociedad. Entindase por Red, en adelante, Red de ONGs de Infancia y Juventud de Chile.
10 El expositor se refiere al trabajo de redaccin del Proyecto de Ley de Derechos de la Niez y la Adolescencia, llevado a cabo por la Mesa de organizaciones de la sociedad civil por los Derechos de la Niez y la Adolescencia, en conjunto con la Vicepresidencia del Senado. 11 El expositor alude a la Mesa referida en la nota precedente.
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en la Convencin sobre los Derechos del Nio12. En segundo lugar, precis que se presenta un desarrollo o listado de los derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes, desarrollo en cuanto no se repiten meramente los que aparece en la Constitucin Poltica13, sino que se toman los que aparecen en la Convencin y se materializan de acuerdo a un conjunto de criterios que parecen pertinentes, en trminos del acercamiento concreto a la realidad y necesidades del sujeto nio o nia; aclar que este listado no es sistemtico y que en l algunos de los derechos incluyen otros derechos. Lo que se ha relevado en la Mesa y en la Campaa puntualiz es la integralidad de los derechos, agregando que, si bien la enumeracin de estos no es exhaustiva, dada la cultura normativa positivista de expresin y de declaracin de los derechos, se han mencionado expresamente los que ms requieren de su positivizacin como pauta normativa ineludible a los aplicadores jurisdiccionales y administrativos de la Ley nacional. Enfocndose en el trabajo previo de la Red y del Foro, el expositor SERGIO VIVANCO, por su parte, mencion los grandes acuerdos alcanzados por ambas instituciones con respecto a la Ley de Proteccin de Derechos. En este sentido, indic que, al menos como principios generales y en concierto con lo que planteaba el expositor Felipe Viveros, la Ley de Proteccin se debe enmarcar en un sistema de proteccin integral y en armona con el resto del sistema. Esto implica agreg un reconocimiento del nio como sujeto de derecho y el logro de una coherencia con el resto de las normas legales. As puntualiz que se ha considerado esencial la existencia de una interrelacin orgnica con las normas de los servicios; dicho de otro modo, el aspecto orgnico de los servicios afirm es un elemento a considerar en dicha Ley de Proteccin. Este expositor seal que la determinacin de los componentes centrales de la Ley dependern del establecimiento previo y claro de su objeto, cual es reconocer al nio como sujeto de derecho; de una conceptualizacin precisa de lo que se entiende por nio, nia y adolescente; del establecimiento de un sistema de proteccin integral; de la existencia de una ley integral de la infancia; de un plan de la infancia comprensivo del rol del Estado y tambin de la familia; y de la rendicin de cuentas o normas de accountability. SERGIO VIVANCO seal, adems, la importancia de establecer un catlogo de derechos que parta por el derecho a la vida comprendiendo tanto la supervivencia como el desarrollo integral, y que comprenda adems el derecho a la identidad; el derecho a la convivencia familiar; el derecho a ser odo; el derecho a la libertad de expresin, de pensamiento y de asociacin; el derecho a la intimidad y a la honra; el derecho a la salud; el derecho a la seguridad social; el derecho a un nivel de vida adecuado; el derecho a la educacin; y el derecho al descanso y al esparcimiento. Finalmente, este expositor enumer los principios generales que la Ley debiera contener: el derecho al desarrollo integral del inters superior del nio, el derecho del nio a ser odo, la no discriminacin y el concepto de autonoma progresiva.
12 Al hacer referencia a la Convencin, en adelante, debe entenderse que nos referimos a la Convencin sobre los Derechos del Nio. 13 En adelante, por Constitucin debe entenderse Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
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2. Fundamento y funciones de la Ley

El acadmico MIGUEL CILLERO se refiri al fundamento de una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, sealando que un Estado Constitucional de Derecho debe tener como uno de sus pilares fundamentales el respeto, la proteccin y la promocin de la dignidad humana, es decir, la igual consideracin y respeto que se le debe a todas las personas, las que deben ser consideradas como fines en s mismas y no como medios para conseguir fines de otros individuos o colectividades. As entonces indic, esta perspectiva constitucional iusfundamental se basa, en primer trmino, en la dignidad humana y en el libre desarrollo de la personalidad, consagrados en Chile en el artculo 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica que establece que:
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Al respecto, otras Constituciones, como la espaola seal, establecen que:

La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social (artculo 10.1).
Cit tambin la Constitucin italiana:

Todos los ciudadanos tendrn la misma dignidad social y sern iguales ante la ley, sin distincin de sexo, raza, lengua, religin, opiniones polticas ni circunstancias personales y sociales. Constituye obligacin de la Repblica suprimir los obstculos de orden econmico y social que, limitando de hecho la libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de la persona humana (artculo 3).
En segundo trmino, el expositor MIGUEL CILLERO seal que la dignidad humana se concreta en la proteccin, garanta y promocin al menos remocin de obstculos del ejercicio de los derechos humanos. As, en Chile, el artculo 5 de la Carta Fundamental establece que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana y que es deber de lo rganos del Estado respetar y promover esos derechos. En una sociedad abierta agreg, en que nadie decide por otros qu se reconoce como el libre desarrollo de la personalidad, la proteccin debe ser de los derechos y no la tutela de la autoridad hacia las personas, pues no hay mejor proteccin que la autorrealizacin de los derechos. En tercer trmino, seal que el fundamento de la proteccin de los derechos de los nios y nias presenta ciertas particularidades. Afirm que existen dos grandes fundamentos: la vulnerabilidad debido a la falta de experiencia y capacidad fsica o intelectual o la proteccin de las personas en estado de desarrollo. El fundamento 12
de la vulnerabilidad se centra en suplir, por va de decisiones de la autoridad o de entrega de poderes, las carencias de los nios, sobre la base de un poder tutelar y de asistencialismo. El fundamento de la proteccin de las personas en desarrollo o de la etapa de desarrollo de la persona humana continu responde a una idea valorativa que se conecta con la de prioridad de la proteccin de los derechos de las personas en desarrollo, es decir, con la nocin de primaca del inters superior del nio, como una exigencia de igualdad que permita resolver obstculos y pasar a niveles crecientes de igualdad jurdica real en el marco de sociedades liberales que reconocen la igualdad jurdica formal. Teniendo esto en cuenta enfatiz no es indiferente el procedimiento a travs del cual se crea la Ley; porque este tipo de programas normativos tienen una alta densidad poltica, que exige la mayor legitimidad, conciencia y participacin democrtica. Agreg que un Estado que se funda en el reconocimiento del rol estabilizador del Derecho y que se define como un Estado de Derecho (social y democrtico, como lo dispone la Constitucin espaola, por ejemplo), respetuoso de la autonoma personal y de la idea de que el progreso (econmico, cultural y social) tiene como protagonistas a las personas y sus asociaciones, puede ser fundante de ciudadana en la medida que reconoce en el sujeto a un portador de necesidades que puede exigir la satisfaccin de las mismas, a travs de diversos tipos de servicios (polticas) a los cuales el Estado se encuentra obligado. Segn este enfoque sintetiz, lo que caracterizara a la ciudadana de derechos de cualquiera otra forma de bienestar es el carcter de exigibilidad de los derechos de las personas y la existencia de mecanismos efectivos y de acceso universal para exigir su proteccin efectiva. Pues bien aadi, junto a esta nocin de Estado se configura una nocin de persona basada en la autonoma o en la ciudadana, conceptos que alcanzan tambin a los nios. En este sentido, el acadmico declar ser de la opinin de que hay que desontologizar la discusin sobre la autonoma ya que, si consideramos que para ser sujeto hay que tener autonoma moral en el sentido de capacidad de determinar preferencias morales de un modo racional, se tiende a desarrollar una ciudadana excluyente, basada en un reduccionismo racionalista que segn se ha visto histricamente, afirm ha fundado racionalmente un estado de exclusiones y privilegios. La discusin sobre la autonoma puede, en cambio indic, centrarse en la posibilidad del sujeto de ejercer sus derechos de acuerdo a la evolucin de sus facultades, como seala la Convencin sobre los Derechos del Nio, por lo que ser o no ser sujeto autnomo es un asunto evolutivo, que se construye socialmente, y no constitutivo o sustancial. Por ello afirm el acadmico ha propuesto, si bien reconociendo que con insuficiente desarrollo, la idea de la autonoma progresiva, no ontolgica o racional sino jurdica (prctica o fctica), basada en el ejercicio de los derechos (siguiendo la formulacin convencionalmente aceptada, consagrada en el artculo 5 de la Convencin sobre los Derechos del Nio). En sntesis, tras una Ley de Proteccin Integral de Derechos del Nio late una aspiracin de mayor igualdad, que favorezca el libre desarrollo de la personalidad 13
y la autonoma de todas las personas, y que permita la constitucin de un orden poltico social ms justo y pacfico (al modo en que lo consagra el artculo 10 de la Constitucin espaola). En cuanto a las funciones que en el sistema jurdico chileno cumplira una Ley de Proteccin Integral, en primer lugar, MIGUEL CILLERO otorg a la Convencin sobre los Derechos del Nio un rol fundamental. Afirm que no se trata de repetir el tratado que la contiene, sino que de darle efectividad; es decir, de crear mecanismos de proteccin del ejercicio de los derechos, de garanta y de promocin, idea plasmada en el artculo 4 de dicha Convencin, al establecer que:
Los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional.
En segundo lugar, relev la existencia de una proteccin directa de derechos a travs de la administracin, con garanta judicial, esto es, desjudicializar la proteccin propia de la Ley de Menores. En este sentido, los problemas judiciales afirm se asimilan, fundamentalmente, a cuestiones contenciosas administrativas relacin entre los ciudadanos y los servicios de la administracin ms que a medidas tutelares de proteccin, destinadas a resolver directamente la vulneracin o a administrar programas de proteccin especial. Por ejemplo agreg, se debe garantizar la provisin directa por la administracin o por privados especialmente obligados de servicios de salud destinados a atender problemas como el consumo de drogas, tratamientos para vctimas de violencia, etc. La proteccin judicial, en estos casos, se debe concentrar dijo en asegurar que la administracin cumpla con sus obligaciones o con adoptar medidas frente a situaciones que puedan afectar derechos de los nios, de los padres o de otras personas.
3. Garantas de proteccin universal y especial a consagrar en la Ley

El expositor FELIPE VIVEROS afirm que la Observacin General nmero 31 del Comit de Derechos Humanos que seal reemplaz a la Observacin General nmero 3, se hace cargo de una distincin analtica respecto de qu se entiende por deberes del Estado en general, afirmando que, dentro del deber de proteccin, en general, de los derechos humanos fundamentales, est el de respetar los derechos, es decir, que el Estado no realice ninguna interferencia directa o ninguna injerencia indebida para que los derechos tengan vigencia. Otro aspecto dijo sera el deber de garantizarlos, respecto de lo cual correspondera tomar un conjunto de medidas adecuadas, tanto especficas como ms generales, para que exista un acceso generalizado de las personas a los derechos. En este sentido, seal que un deber ms especfico de proteger que consistira en una reaccin para restituir los derechos cuando estos son vulnerados puede 14
graficarse especficamente y aun a riesgo de no ser su afirmacin exacta y completa en la accin de los tribunales. Luego, existira un conjunto de acciones bastante amplias que significaran establecer condiciones para la vivencia y el ejercicio de los derechos, para el goce y ejercicio de los derechos, lo cual se entiende como promocin de los derechos. Por otra parte agreg, si se lleva la proteccin especficamente al mbito jurisdiccional, existe una proteccin de tipo ordinaria realizada por los tribunales de justicia: todo tipo de acciones y defensa que el sistema procesal franquea y, en el caso de los nios, agregando una materia que por una tradicin de radicacin jurisdiccional se denonima proteccin especial, que se brinda a nios, nias y adolescentes vulnerados especficamente en sus derechos por razones de abuso, maltrato, explotacin y otras situaciones extremadamente complejas. Tambin seal que dentro de la proteccin jurisdiccional cabra agregar aquella frmula que existe en los distintos ordenamientos constitucionales y que en Chile es denominada accin de amparo o accin de proteccin de garantas constitucionales, reconocible a travs del llamado recurso de proteccin que se presenta ante los tribunales superiores de justicia. Este expositor afirm que a lo anterior puede agregarse una forma de proteccin de tipo ms bien extraordinario, a travs de investigaciones, denuncias, intermediaciones ante los poderes y rganos del Estado, brindada por un Defensor de la Niez un Ombudsperson organismo pblico independiente del Gobierno que, en el caso de Chile, no existe, a diferencia de la mayora de los pases latinoamericanos. Este afirm es uno de los componentes del bloque legislativo en materia de infancia requerido en estos momentos por las organizaciones de la sociedad civil y tambin una exigencia de la agenda de UNICEF. Asimismo, agreg que los elementos comentados pueden conectarse con una proteccin general brindada por el sistema econmico social y de bienestar. En todo caso, este expositor afirm que subsiste, al menos en el discurso jurdico habitual, la nocin de proteccin especial como algo distinto y opuesto a la proteccin universal, que se referira a todos los otros derechos, no de los nios que estn abandonados o que requieren de alguna situacin especial de trato por parte del Estado o de organizaciones subsidiarias al Estado en estas materias. Frente a la cuestin de las garantas de la Ley, y sin pretender que su afirmacin sea una respuesta a esta problemtica, FELIPE VIVEROS indic que la definicin de las garantas universales y especiales que debe considerar la Ley es una cuestin que compete ms bien al Estado y no a la sociedad civil. Afirm que la sociedad civil, conformada por organizaciones dedicadas a la proteccin de la infancia, tiene opinin unnime en cuanto a que debe existir una ley que contenga garantas, pero que no se puede pretender que la Ley de Proteccin las contemple todas. Ms bien puntualiz, las garantas, necesariamente, tendran que estar en el conjunto del ordenamiento jurdico; agreg que si se entiende que la Ley desarrolla lo que plantea el ordenamiento constitucional, incluyendo los instrumentos internacionales ratificados por Chile y, entre ellos, la Convencin sobre los Derechos del Nio, este problema no debera aparecer, al menos en el plano de la creacin legislativa; aunque, sin duda, s en el plano del diseo y de planificacin de polticas pblicas, especialmente en la priorizacin de estas materias; priorizacin que ya viene normada jurdicamente a travs del principio del inters superior. 15
Afirm, adems, que las necesidades de proteccin y la garanta de los derechos implican un amplio espectro de actuaciones, recursos, gestiones, programas y prestaciones, cuya responsabilidad radica en los rganos de la administracin del Estado, en primer lugar, en el subsistema de proteccin, y tambin en la red de organizaciones de la sociedad civil que colaboran. Ello implicara actuaciones individualizadas, pero tambin normas legislativas y reglamentarias y, dentro de esas normas legislativas, la regulacin de temticas que no existen, es decir, crear derecho, crear realidad jurdica, sin caer en una normatividad excesiva, muy propia de nuestras culturas. Pese a ello, declar que es necesario regular el reconocimiento y la proteccin de esos derechos; y establecer tambin restricciones a la conducta de agentes privados o imponerles obligaciones. Finalmente, seal que los derechos que implican coberturas o prestaciones derechos econmicos, sociales y culturales deben adquirir carta de ciudadana e igualdad en su tratamiento legislativo y poltico-jurdico, del mismo modo que cualquier otro tipo de derecho pblico subjetivo. Los derechos econmicos, sociales y culturales, segn dice la doctrina ms moderna y autorizada agreg, son un conjunto de obligaciones de abstencin del Estado unidas a otras de accin positiva. Y la accin positiva puede ser de creacin de actos jurdicos: actos jurdicos legislativos o administrativos, administrativos generales o reglamentarios, o administrativos orientados a un individuo que es vulnerado o violado en sus derechos; y tambin de actos que no son jurdicos, sino fcticos, es decir, derechamente, prestaciones de vida que son el objeto de los derechos econmicos, sociales y culturales. A su vez, el acadmico MIGUEL CILLERO afirm que una Ley de Proteccin Integral debe consagrar derechos a favor de la infancia y de la adolescencia, y garantas universales y especiales que los hagan efectivos. Si bien existen ciertas garantas concretas en materia de proteccin especial y acceso a un debido proceso en materia penal, por ejemplo, el ordenamiento jurdico chileno no contempla garantas generales de orden legal, administrativo y judicial orientadas a hacer exigibles los derechos de los nios, nias y adolescentes frente a la autoridad, sus familias y los privados. En este sentido, se pregunt, cules deben ser las garantas de proteccin universal y especial a consagrar por una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia? Y l mismo contest enumerando las siguientes garantas: La Ley de Proteccin Integral debe ser parte de un programa normativo vasto, que reconozca un amplio catlogo de derechos y garantas y que establezca obligaciones legales de prestaciones de servicios a favor de la infancia, como sucede, por ejemplo, con Chile Crece Contigo indic. Se trata, entonces, de un bloque legislativo (de carcter constitucional y legal). Deben existir polticas pblicas universales con enfoque de derechos por ejemplo, el derecho al aprendizaje que orienten a los servicios pblicos, redefiniendo la relacin entre la administracin y los nios, seal. Deben reconocerse los principios de igualdad y proteccin de la no discriminacin a favor de todos los nios y nias que habiten en Chile, con independencia de su nacionalidad. Debe existir un reconocimiento de la idea de autonoma y capacidad de los nios y nias en el ejercicio de sus derechos ante la autoridad como sucede
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en Espaa, por ejemplo, en materia de derechos sociales y reproductivos, pues la incapacidad debe ser una excepcin. En relacin a la participacin indic, se deben proveer mecanismos que aseguren el derecho de los nios a ser odos en las diferentes instancias y tambin se debe favorecer la institucionalizacin del dilogo intergeneracional (por ejemplo, a travs de diferentes mecanismos de participacin en temas vinculados a la educacin y a la convivencia comunitaria). Deben establecerse programas de accin afirmativa a favor de grupos vulnerables al interior del colectivo infantil. Por ltimo dijo, debe presuponerse que los adolescentes son capaces de ejercer sus derechos frente a los servicios pblicos salud y educacin, por ejemplo, como lo hace la ley espaola en temas administrativos, y no al contrario, como se hace en Chile, en donde se parte de la nocin de incapacidad.
4. Instancias de coordinacin para la implementacin de un sistema de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contener la Ley
En primer lugar, en relacin a la proteccin integral y a la prioridad que debe darse a esta materia, el expositor FELIPE VIVEROS destac que debe contarse con una variedad de instituciones jurdicas y flexibilidad en las prcticas profesionales orientadas a una cultura congruente con la proteccin integral. Respecto de las instancias de coordinacin, mencion que el artculo 3 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado seala, como un deber del Estado14, el sujetarse al principio de coordinacin. Coment que esta ley establece que la administracin del Estado est al servicio de la persona humana, y que su finalidad es promover el bien comn atendiendo las necesidades pblicas en forma continua y permanente, es decir, no solamente el Poder Ejecutivo debe observar los principios de responsabilidad, eficiencia, eficacia y coordinacin, sino la administracin del Estado en su conjunto. Esto puntualiz est enunciado a nivel de principios, la propuesta de ley no lo desarrolla y, por la experiencia de trabajo, de instancias, de solicitud, de convenios con la administracin del Estado, puede percibirse que muchas veces la tarea de coordinacin es sensible y deficitaria incluso a veces dentro de un mismo servicio entre el rgano central y el ente ms descentralizado del mismo servicio; entre distintas unidades o servicios que pertenecen a diferentes ministerios. La coordinacin debe ser resuelta afirm desde la ptica de un deber estatal, sea en la ley referida a la institucionalidad en materia de infancia, sea en la misma Ley de Proteccin. Adems, esta coordinacin indic tiene que estar sujeta a evaluacin, debindose dar cuenta del cumplimiento de las tareas de control. En este ltimo sentido, seal que una manera de hacer valer este control es a travs de la aplicacin de las leyes de procedimiento administrativo, agregando, por ejemplo,
14 El expositor se refiere a la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, de 2001.
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responsabilidades funcionarias en los niveles directivos sean centrales, regionales o funcionales respecto de las tareas de coordinacin; y estableciendo metas concretas para estos funcionarios responsables y, en general, para todo el personal profesional, tcnico y subalterno, en trminos de logros de coordinacin que sean evaluables y que estn vinculados a motivaciones como, por ejemplo, incentivos econmicos relacionados con las remuneraciones. Por su parte, el expositor MIGUEL CILLERO, teniendo en cuenta que los organismos encargados de aplicar una futura Ley de Proteccin Integral debern establecer los mecanismos para relacionarse intersectorialmente en diversos aspectos de carcter administrativo, judicial y privado, se pregunt cules deben ser las instancias de coordinacin, a nivel nacional y local, para la debida implementacin del sistema de proteccin de los derechos de la infancia. Para ello respondi el acadmico, deben integrarse estrategias regionales y locales, e instancias participativas; considerarse las experiencias italianas y brasileras; idearse instrumentos de planificacin con recursos presupuestarios y ejercerse el control ciudadano.
5. Mecanismos de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contemplar la Ley
En cuanto a los mecanismos de proteccin, el expositor FELIPE VIVEROS mencion algunos recursos especficos a nivel jurisdiccional y administrativo. Indic que si se asume que la proteccin universal debe estar incorporada en una Ley de Proteccin Integral, se infiere que esta debe referirse a un conjunto de bienes, acciones y programas establecidos por el conjunto del sistema jurdico-administrativo, segn las competencias y atribuciones de los diferentes rganos del Estado. Sin lugar a dudas puntualiz, de acuerdo a las competencias materiales y al orden de las reas de su actividad, pueden contribuir a la cobertura de la llamada proteccin universal el sistema educacional, los servicios sanitarios y de salud, los servicios del ambiente, los servicios de vivienda, el Registro Civil, los distintos ministerios en particular, los sectoriales y los servicios pblicos que dependen de los mismos y, eventualmente, algn organismo autnomo o alguna superintendencia. En este sentido, agreg que tanto o ms que estos servicios pblicos centrales y que, eventualmente, pueden estar desconcentrados y existir en las regiones, incluso en algunas ciudades importantes que no sean capitales regionales es importante considerar la temtica local. En virtud de la amplitud de materias que desarrollan en forma exclusiva o en forma compartida con otras instituciones y sus competencias y atribuciones, los municipios estn llamados a hacerse cargo, en sede administrativa, a travs de mecanismos de provisin directa, de solicitudes, de coordinacin, de derivaciones, de formas de subvencin, de estos derechos. Seal tambin que en este punto es clave la integracin y no fragmentacin de las atenciones e intervenciones que deben brindarse a los nios, nias y adolescentes por distintas agencias y servicios pblicos, pues la duplicidad y redundancia suelen ser dainas e, incluso, un factor de victimizacin secundaria, como lo indica la experiencia y diversos estudios en la materia. 18
Tambin se refiri a las funciones especficas del Servicio Nacional de la Infancia y Adolescencia, organismo que debe hacerse cargo dijo de medidas y programas de proteccin especial para la restitucin de derechos, para la reintegracin social de los nios, nias y adolescentes vulnerados; aadiendo que no debe postergarse la funcin de prevencin, ligada tambin a la promocin y desarrollo de los derechos en los mbitos nucleares y de la vida cotidiana de los nios, nias y adolescentes en el mbito familiar y en el mbito comunitario, que suele ser el aspecto postergado. Otro recurso que debe estar instalado como una prctica especial dentro del futuro sistema, seal FELIPE VIVEROS, es un procedimiento de reclamacin para la proteccin universal radicado en los distintos rganos del Estado, en general, y en el Servicio Nacional de la Infancia y Adolescencia, en particular, considerando sus competencias propias. Agreg que dadas las caractersticas de este servicio, que tendra funciones directas de proteccin, es decir, de ejecucin de la poltica pblica en materia de infancia y adolescencia, no podra estar radicada en l la funcin de supervigilancia del cumplimiento de los derechos, sino que en un ente autnomo eventualmente, de un defensor; pero, hipotticamente, tambin podra ser competencia de un rgano que, independiente del Servicio Nacional de la Infancia y Adolescencia, estuviese instalado legalmente en un lugar propio del funcionamiento ordinario de este servicio pblico (seal que haciendo un smil con la educacin, se podra buscar una entidad acreditadora distinta de los entes que proveen el servicio educacional). Recogiendo el debate generado en contextos comparados y en el proyecto de ley que se inici en el ao 2005 que fue aprobado por el Senado el ao 2006 y que no se encuentra tcnicamente archivado pero s virtualmente fenecido, el expositor afirm que, en materia de proteccin integral, en trminos jurisdiccionales, se hace referencia al procedimiento especial para la aplicacin de medidas de proteccin que, si bien perfectible, se encuentra radicado y funcionando en los tribunales de familia. Sin embargo, seal que una cosa es la funcin judicial en esta materia ultima ratio para resolver situaciones especficas de los nios, nias y adolescentes y otra el problema de la oferta programtica establecida como un sistema coherente de coberturas y atenciones adecuadas a cada nio, nia o adolescente. Agreg que habra que resolver en ese mbito que podra llamarse cotidiano u ordinario de las acciones y defensa, seal la necesidad de que se institucionalice un espacio de asistencia o asesoramiento jurdico al nio, nia y adolescente, tanto para el ejercicio de acciones como titulares, demandantes o recurrentes, y en especial en el mbito penal, es decir, en el mbito de los delitos que se cometen en contra de los nios; asegurando, as, una defensa profesional independiente de los intereses inmediatos del nio y no tanto de los que plantean sus padres, representantes naturales, tutores o guardadores. Finalmente, este expositor puso de relieve una cuestin, a su juicio problemtica, cual es la introduccin de una accin especial de tipo constitucional de proteccin de los derechos constitucionales de los nios, nias y adolescentes, que ha sido repuesta indic en el proyecto de ley del Foro y planteada tambin por las organizaciones de la sociedad civil. En efecto, subray que la razn de redundar en esta accin tiene un componente de eficacia y tambin simblico: el reforzamiento de la idea 19
de la prioridad que tienen o han de tener los nios y nias en nuestro ordenamiento jurdico. Indic que deben establecerse, en este sentido, algunas normas que faciliten la interposicin de esta accin especial o recurso de proteccin de nios, nias y adolescentes, de manera que su presentacin inicial pueda realizarse ante tribunales de familia o ante tribunales que tengan competencia en materias de familia, los que, a su vez, cuenten con la posibilidad de adoptar medidas cautelares en lo inmediato; ello, sin perjuicio de que la tramitacin y la competencia propia de este recurso quede radicada en los tribunales superiores de justicia, con el objeto de no introducir una innovacin institucional antiesttica e incongruente en esa materia. Por su parte, el expositor SERGIO VIVANCO afirm que, en cuanto a las medidas especiales de proteccin, se deben considerar, obviamente, las medidas de proteccin ante los tribunales de familia y las garantas de debido proceso en procedimientos administrativos pblicos o privados. Aadi que otro punto o subdimensin relevante en la discusin que se ha tenido sobre la materia dentro del Foro con otros interlocutores, es la existencia de mecanismos de proteccin integral, lo que implica el derecho a estar protegidos contra la explotacin econmica laboral y contra todo tipo de violencia; la prohibicin de tratos crueles, inhumanos o degradantes; y el derecho a un trato digno para los nios que infrinjan la Ley Penal. El acadmico MIGUEL CILLERO, en tanto, afirm que es necesario contar con un recurso judicial especfico de proteccin general de todos los derechos de la infancia que permita, por una parte, poner trmino a una violacin de derechos, y exigir la actividad de una autoridad pblica que ha negado un servicio o lo otorga de un modo insuficiente (por ejemplo, en educacin o salud), por otra. Tambin expres que deben implementarse recursos administrativos jerrquicos; superintendencias; mecanismos de control independiente como una contralora, Defensor del Nio, CISC; rganos administrativos aunque, desde luego, no un SENAME de Proteccin; y pluralidad de organismos en las reas fundamentales de salud, educacin, vivienda y discapacidad; adems de medidas de descentralizacin; rendicin de cuentas; realizacin de informes peridicos al Parlamento; y, por ltimo, un Defensor del Nio.
6. Mecanismos de proteccin especficos de la Ley a favor de nios, nias y adolescentes en situaciones de especial vulnerabilidad
En cuanto a las necesidades especialsimas de los nios, nias y adolescentes sujetos a discapacidad, dependencia, migracin, etnia u otra condicin de vulnerabilidad, el expositor FELIPE VIVEROS afirm que esta situacin se resuelve o ha de resolverse en virtud del principio de igualdad ante la ley establecido en el artculo 2 de la Covencin sobre los Derechos del Nio15 y en el artculo
15 Este artculo establece lo siguiente: 1. Los Estados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales. 2. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para garantizar que el nio se vea protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o sus tutores o de sus familiares.
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19 N 2 de la Constitucin16 . Aadi que, probablemente, la discapacidad puede requerir tratamiento, medidas y acciones especiales; que existe una ley especial que regula este tipo de necesidades que obedece a una maduracin de la sociedad y de la institucionalidad chilena en esta materia. Sin embargo, afirm que, en el caso de las etnias, migrantes y gnero, ha de aplicarse, con mayor fuerza, la no distincin de situaciones odiosas o adscritas y que esto puede implicar en ciertos casos que los rganos e instituciones competentes deban asumir un deber de diferenciar, por ejemplo, mediante acciones afirmativas o preferentes, el derecho a la igualdad de todos los nios, nias y adolescentes en el pas. Por su parte, el acadmico MIGUEL CILLERO afirm que la problemtica debe afrontarse desde el principio de no discriminacin, desarrollndose acciones afirmativas a favor de dichos grupos, establecindose mecanismos especiales de supervigilancia y exigibilidad, otorgndoles prioridad presupuestaria y creando actores pblicos especficos para ellos figuras tales como los relatores especiales.
7.
Espacio de discusin
OSVALDO TORRES, de ACHNU, afirm que debe plantearse por qu Chile no ha sido capaz de derogar la Ley de Menores y por qu las condiciones polticas y culturales hegemnicas del pas han impedido contar con una Ley de Proteccin Integral. Al respecto, seal que, siendo realistas, debe entenderse que los derechos de los nios, nias y adolescentes no lo son por consenso cultural ni poltico en el pas, y que existe conciencia en cuanto a que la Convencin es un instrumento internacional pero que, lamentablemente, no tiene verdadera condicin de realidad en el contexto jurdico chileno. En este mismo sentido, afirm que el proyecto de ley es un avance tremendamente significativo y que debe entenderse que es posible dar un paso bastante slido si es que se construye un consenso, desde la sociedad civil, con los organismos tcnicos pertinentes del Gobierno, con la autoridad judicial y con las autoridades administrativas, en la realizacin de los derechos que consagre dicha ley. Finaliz sealando que debe generarse una estrategia comn de la sociedad civil respecto de este paquete legislativo que ha motivado la realizacin de los debates, considerando, especialmente, que las bases para construir consensos ms amplios estn dadas entre los operadores y que ello puede repercutir en la discusin que tenga lugar en el Congreso de la Repblica. FRANCISCO ESTRADA, abogado y ex Director de SENAME, refirindose a las garantas de proteccin universal y especial a consagrar por una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia, indic que, en su opinin, no era correcto recurrir a un catlogo que repita la Convencin, pues ello arriesgara devaluar o limitar el recurso al
16 Esta disposicin establece lo siguiente: La Constitucin asegura a todas las personas: La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.
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catlogo de la Convencin y sus protocolos facultativos. Seal, asimismo, que s es necesario introducir un fortalecimiento, al estilo espaol que sigue en su reforma a la ley inglesa, del principio del inters superior, de modo de evitar que se convierta en un trueque de etiquetas. A tal efecto, propuso la siguiente redaccin: El inters superior del nio es un principio general y obligatorio en la toma de decisiones que involucren a nios, por parte de cualquier autoridad, y consiste en procurar la mxima satisfaccin de derechos y la menor restriccin de los mismos. Para su determinacin en un caso concreto, la autoridad judicial o administrativa deber considerar, dejando constancia de ello en la motivacin de su decisin, los siguientes criterios: 1. Los deseos, sentimientos y opiniones del nio, a la luz de su edad y comprensin; 2. Sus necesidades fsicas, emocionales y educativas; 3. El probable efecto sobre l de cualquier cambio en sus circunstancias; 4. Su edad, sexo, antecedentes biogrficos y cualquier otra caracterstica que el tribunal considere relevante; 5. Los daos que ha sufrido o est en riesgo de sufrir; 6. Las competencias parentales de cada uno de sus padres, y de cualquier otra persona en relacin con la cual el tribunal considere que la pregunta sea relevante. En cuanto a las instancias de coordinacin, a nivel nacional y local, para la debida implementacin del sistema de proteccin de los derechos de la infancia, afirm que se debe fortalecer y crear, donde no existen, unidades de responsabilidad en materias de infancia. A saber: 1. Creacin de un Departamento de Infancia en la Divisin Social de la Subsecretara del nuevo Ministerio de Desarrollo Social.
2. Creacin de una Unidad de Salud Mental Infanto-Adolescente en el Ministerio de Salud, la que debera presentar a dicho ministerio, para su aprobacin, dentro de cuatro meses de entrada en vigencia la Ley, una poltica de salud mental infanto-adolescente, construida con participacin de expertos y de la sociedad civil, que aborde, en forma prioritaria, la creacin de unidades de internamiento de pacientes infanto-adolescentes con patologas severas en las distintas regiones del pas, por una parte, y el diseo y ejecucin gradual de una oferta de tratamiento para distintas patologas, por otra. En este sentido, seal que el Ministro de Salud debiera conformar una mesa de trabajo compuesta por miembros de la sociedad civil, acadmicos y otras instituciones pblicas para el seguimiento de la puesta en marcha de esta poltica. 3. Modificacin de la Ley Orgnica del Ministerio de Justicia, de modo de reformar el actual Departamento de Menores y crear el Departamento de Infancia con labores de coordinacin del sistema de justicia juvenil. 4. Creacin de Comisaras Especializadas en Valparaso, Concepcin, Antofagasta, Temuco, Osorno, Puerto Montt y de una Unidad especializada en la Direccin de Orden y Seguridad. 22
5. Creacin de una Sala Especializada en Infancia en los Juzgados de Familia de Santiago, Pudahuel, San Miguel, Valparaso, Concepcin, Antofagasta, Temuco, Osorno y Puerto Montt. 6. Creacin de Mesas de Coordinacin entre Juzgados de Familia y Penal Adolescente con SENAME y otros actores pblicos y privados, con la consiguiente obligacin de estas Mesas de entregar informacin estadstica consolidada y rendir cuentas pblicas anuales. 7. Creacin de un Sistema de Defensa Jurdica de Nios dependiente del Nuevo Servicio de Asistencia Jurdica, con el mismo modelo mixto de la Defensora Penal Pblica.
8. Creacin de un Consejo Nacional de Derechos del Nio, con participacin pblica y privada, con una Secretara Ejecutiva de financiamiento pblico proveniente de las multas aplicadas de acuerdo a la Ley 20.08417 y a la Ley 20.000 de Drogas18, entre otras, y con un pequeo equipo de coordinacin, asesor del Ministro de Desarrollo Social. 9. Regularizacin de comits que hoy funcionan o creacin de algunos (3) con integracin de la sociedad civil. 10. Creacin de un Comit Nacional contra las Peores Formas de Trabajo Infantil. 11. Creacin de un Comit Nacional por el Buen Trato: que tenga como trabajo la reduccin de la victimizacin secundaria en el sistema de justicia. 12. Creacin de un Comit Nacional contra la Desercin Escolar. 13. Creacin de un Comit Nacional contra la Drogadiccin. FRANCIS VALVERDE, de ACHNU, en cuanto a las caractersticas de la Ley, seal que lo que debe discutirse es si esta ser una ley para ejercer derechos o, bien, una ley para reconocer que existe la Convencin sobre los Derechos del Nio. Lo que debe preocuparnos afirm es cmo se ejercen los derechos. El desafo jurdico aadi es proponer una ley que establezca dicha Convencin como parmetro y no una adecuacin de la Ley de Menores actual. Tambin estim que la Ley debe orientar el quehacer respecto de la niez y la adolescencia sin entrar a un detalle normativo excesivo, pues no se trata de un Cdigo de la Infancia que, por lo dems, no es lo que necesita Chile, indic. El trabajo pendiente, a su juicio, es adecuar toda la legislacin que afecta a los nios y nias a un solo instrumento. ALEJANDRA RIVEROS, abogada de Aldeas Infantiles, comentando tambin el proyecto del Foro, afirm que el proceso de gestacin de este instrumento evidencia el modo en que la sociedad civil est trabajando las materias de infancia. Seal que existen varias instancias y organismos trabajando fragmentadamente, lo que impedira lograr una poltica efectiva.
17 Esta ley establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la Ley Penal y fue publicada el ao 2005. 18 Esta ley sanciona el ilcito de trfico de estupefacientes y sustancias sicotrpicas y fue publicada el ao 2005.
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Compartiendo lo comentado por el acadmico MIGUEL CILLERO, esta participante plante la interrogante en cuanto a la etapa en que Chile se encontrara en materia de infancia: si de reconocimiento de derechos o de efectividad de los mismos. Afirm, en este sentido, que, a nivel global, Chile se encuentra en la segunda etapa mencionada y que, por lo tanto, no sera suficiente replicar en la Ley un catlogo de derechos que ya existe adecuar simplemente la Convencin sobre los Derechos del Nio y otros instrumentos internacionales sino, ms bien, poner el acento en la efectividad y en la participacin. En esta misma direccin, apunt a consagrar la calidad de sujeto de derecho que tiene el nio, la nia y el adolescente y, asimismo, la capacidad de autonoma progresiva de la que est dotado y que le permite requerir instancias de participacin efectivas de parte del Estado. Finalmente, afirm que deben generarse condiciones que aseguren el desarrollo integral de la infancia y adolescencia y que hace falta un diagnstico local exhaustivo que evidencie, exactamente, lo que los nios, nias y adolescentes hoy da necesitan, pero no en enfoque de necesidad sino en enfoque de derechos, con indicacin de metas claras en el tiempo, en el contexto de un dilogo social integrado, a tal fin, por nios y adultos. SERGIO HENRQUEZ, de Puentes Consultores, hizo llegar sus comentarios sobre este debate sealando que, desde la diversidad de miradas que aportaron los expositores, es posible rescatar como aspecto en comn la fundamental relevancia que implica una conceptualizacin integral de la infancia y de la adolescencia, desde la cual nios, nias y adolescentes sean reconocidos como sujetos de derechos, cuya particularidad y complejidad se encuentre determinada por caractersticas propias de cada estadio de su desarrollo evolutivo. Seal que esta consideracin remitira, necesariamente, a un enfoque prospectivo tanto en el diseo de las polticas pblicas como en la institucionalidad y en las prcticas e intervenciones concretas a ejecutarse, donde una perspectiva del desarrollo del nio, nia y adolescente permitira apuntar tanto a su bienestar biopsicosocial integral actual como a la mxima realizacin de sus potencialidades. Una mirada integral a la infancia y a la adolescencia tambin implica indic reconocer al nio, nia y adolescente como un actor inserto en una red de relaciones familiares, comunitarias, culturales y sociales, que configuran su identidad; por lo cual, una Ley de Proteccin debiera incorporar esta consideracin, atendiendo cmo estos elementos intersubjetivos regulan, mediatizan y condicionan el impacto de las polticas pblicas y las prcticas institucionales sobre cada sujeto. Por otra parte, sostuvo que una conceptualizacin integral de la infancia y de la adolescencia permitira establecer un puente entre dos espacios que artificialmente se han mantenido distanciados: la proteccin de nios, nias y adolescentes vulnerados en sus derechos y la intervencin con nios, nias y adolescentes que se encuentran en conflicto con la justicia por infracciones a la Ley Penal. En este orden de ideas, asever que la experiencia prctica de los equipos de trabajo que se desempean en el rea da cuenta de una dinmica fluida, donde nios, nias y adolescentes que han sufrido graves vulneraciones en sus derechos presentan un mayor riesgo de incurrir en conductas infractoras, y donde adolescentes infractores siguen siendo sujetos a quienes se les debe garantizar el pleno ejercicio de sus derechos. En suma, concluy que la incorporacin de los elementos previamente descritos en una Ley de Proteccin favorecera la implementacin de una institucionalidad que propenda a la articulacin intersectorial 24
y a la materializacin de prcticas integrales, evitando la parcializacin de las intervenciones lo que, finalmente, podra redundar en una constante derivacin entre diversas instancias e, incluso, en una dolorosa victimizacin secundaria. En cuanto al rol garante del Estado, seal que existe una clara coincidencia en que una Ley de Proteccin Integral de Derechos debe incorporar la funcin del Estado como un ente que garantice el acceso universal y el ejercicio pleno de los derechos humanos que asisten a nios, nias y adolescentes. Afirm que, evidentemente, ello representa un enorme desafo que es posible concretar a travs de polticas pblicas orientadas a la promocin de derechos, concebidas como la va privilegiada para hacer realmente equitativo el acceso a oportunidades que permiten la mxima realizacin de las potencialidades de cada sujeto. Respecto a la nueva institucionalidad, indic tambin que debe velarse por el cumplimiento efectivo de los derechos de los nios, nias y adolescentes, resguardando el respeto de su bien superior en cada una de las actuaciones de cualquier institucin, pblica o privada; adems de actuar en pos de la promocin de los derechos de la infancia y de la adolescencia. Por ltimo, en cuanto al financiamiento de las reformas a la institucionalidad en materia de infancia y de adolescencia, reiter la necesidad de modificar la Ley de Subvenciones actualmente vigente, estimando que ello constituye un requisito imperante para la concrecin efectiva de un sistema de proteccin de los nios, nias y adolescentes. JULIO CORTS, Director de la Clnica de Infancia de la Universidad Central, coincidi con los anteriores intervinientes en cuanto a la prescindencia de replicar el contenido de la Convencin, acotando que este mismo texto, en su artculo 41, abre la posibilidad de que el derecho interno de los Estados partes genere disposiciones ms conducentes a la realizacin de los derechos del nio. Considerando lo anterior y el hecho de existir trece Observaciones Generales del Comit de Derechos del Nio, dos Protocolos Facultativos a la Convencin y una Opinin Consultiva de la Corte Interamericana sobre la condicin jurdica del nio posterior a la Convencin, afirm que existe un marco suficiente para avanzar, incluso, en cuestiones que, en su momento, en la Convencin eran todava meramente programticas o de escaso desarrollo. Puntualizando la idea anterior, seal que es esencial que la Ley seale cules son los principios que guan, en general, la intervencin en materia de infancia. La Ley aadi no va a resolver todas las cosas y tendr que articularse con otro tipo de legislaciones ms especficas como las relativas a la educacin, por ejemplo pero deber referirse a los principios que orienten el actuar de toda la institucionalidad en materia de infancia y adolescencia. As, por ejemplo, estas directrices regiran una Ley de Responsabilidad Penal Adolescente, respecto de la cual no se ha relevado la necesidad de reformarla, pese a que, tal como lo diagnostic el Comit de Derechos del Nio en la Observacin General nmero 1019, ha existido en Chile, claramente,
19 Esta Observacin, del ao 2007, se refiere a los derechos del nio en la justicia de menores.
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indic una tendencia a aislar las dos disposiciones que la Convencin destina a la justicia juvenil, de todo el resto de las normas, reglas y principios. ROSARIO CORREA, de GRADA, manifest que, al parecer, la primera infancia habra sido postergada en el proyecto comentado y que esta es una particularidad que hay que considerar debido a que ella presenta caractersticas muy especiales y condiciones particulares de trabajo. DAVID RDENES, de la Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile y de la Corporacin La Caleta, destac la necesidad de contar con un marco regulatorio global que defina la poltica universal para la niez, es decir, que no debe priorizarse nicamente por los sujetos vulnerados en sus derechos; que la Convencin contiene los principios que debieran consagrarse en una futura ley y que existen cinco aspectos fundamentales de los nios que deben ser tomados en cuenta y concretarse en esa futura ley: educacin, salud, vivir en familia, recreacin y, por ltimo, participacin. Respecto al sistema de proteccin especial de derechos y, particularmente, a las medidas de proteccin dictadas por los tribunales de familia, la docente del Departamento de Derecho Internacional de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, ANA MARA MOURE, plante definir cul es y sera en una futura ley el organismo encargado de efectuar el seguimiento respecto de estas medidas para que realmente se cumplan, y de qu modo estara integrado en dicha ley, pues, actualmente afirm, muchas veces los jueces de familia, despus de un tiempo de dictadas estas medidas, desean observar si se cumplieron y, a veces, ni siquiera son encontrados los nios y nias sobre los cuales la medida recay. NICOLS ESPEJO, de UNICEF Chile, se refiri a la ubicacin de estas materias en la agenda poltica de los Gobiernos, sealando que, actualmente, han adquirido mayor prioridad, fundamentalmente, por el mandato del Presidente en orden a formar un grupo de trabajo que saque adelante un proyecto de ley al respecto. En efecto, afirm que, observando los cronogramas diseados por el Ministerio de Desarrollo Social (ex MIDEPLAN) en adelante MINDES y el Ministerio de Justicia en adelante MINJUS, en su momento, el orden a debatir las cuestiones relacionadas con la infancia era, en primer lugar, lo relativo a los servicios, luego, la Ley de Proteccin; y, eventualmente, el Defensor del Nio. De este modo, explic que la Ley de Proteccin quedaba postergada hacia el final del perodo legislativo, es decir, era excluida de la agenda legislativa del respectivo Gobierno; agregando, sin embargo, que esta tendencia estara revirtindose, al parecer. Seal, por otro lado, que existe un desafo a nivel tcnico en relacin a las diferencias de perspectivas dentro del Ejecutivo en esta materia. Existen visiones distintas, algunas que provienen de la tradicin de la perspectiva de derechos y otras que se construyen sobre el eje de la vulnerabilidad. De esta forma, entonces, un gran desafo pendiente es lograr consolidar una perspectiva de derechos en los enfoques globales de infancia, incluida la Ley de Proteccin Integral. Adems, afirm que la ley relativa a los dos servicios ver complejizado su debate si no est presente la Ley de Proteccin Integral en el Congreso, pues muchos de los 26
elementos que conforman el contenido de la Ley de Proteccin Integral se relacionan con el diseo de estos servicios y es imposible discutirlas separadamente. Sobre el foco de la Ley, coincidiendo con el expositor MIGUEL CILLERO, NICOLS ESPEJO manifest inclinarse por el de la efectividad del sistema de proteccin integral a travs de la definicin, por ejemplo, de qu significa la proteccin integral, de cules son las garantas especficas, de cmo se facilita el ejercicio de los derechos. En particular, afirm tener la impresin de que, por la complejidad de nuestro sistema jurdico en estos temas, las cuestiones especficas de grupos y subcategoras de derechos se van a ir resolviendo por cada campo de procedencia. Seal que la Ley de Proteccin debe ser simple, orientada a la proteccin integral, identificando y definiendo algunos criterios o principios, pero concentrando su esfuerzo en el desarrollo de un verdadero sistema de proteccin integral. En este sentido, coment la existencia de otras legislaciones que, junto con definir principios como autonoma, dignidad e igualdad, establecen, por ejemplo, criterios especficos para el desarrollo de polticas pblicas y de legislacin. NICOLS ESPEJO indic que los criterios que deben orientar las polticas pblicas en la legislacin podran ser, a modo ejemplar, la descentralizacin, el fortalecimiento familiar, el diseo de polticas de infancia y la promulgacin de leyes destinadas a maximizar estos principios. Precis, adems, que el principio de prioridad absoluta es clave en una Ley de Proteccin y que debe determinarse especficamente en qu consiste ella. Ejemplific esta idea con el caso argentino, en donde los nios tienen prioridad frente a solicitudes, en la accesibilidad de derechos, en la atencin y en la destinacin de recursos de cada ministerio. En cuanto a la estructura y formas de integracin de la poltica de infancia, destac la importancia de precisarlas, indicando que hay modelos distintos: uno, dirigido a la existencia de un solo rgano y, otro, basado en la concepcin de MIGUEL CILLERO, en la integracin funcional. En todo caso, afirm tener claro que la Ley de Proteccin es un buen espacio para establecer, a lo menos, las formas de coordinacin funcional; por ejemplo, el Plan Nacional de Infancia y los partcipes de su generacin, en la que cabra indicar a consejos regionales que incluyan la visin de nios, nias y adolescentes en esos procesos. En cuanto a las garantas de todo procedimiento administrativo o judicial, seal que deben distinguirse las garantas mnimas y las garantas especiales; que debe existir un marco que prescriba que, a lo menos en todo procedimiento administrativo y judicial, hay que escuchar al nio, para que luego, la ley sustantiva, por ejemplo, en materia de Derecho de Familia, se apegue a dicha garanta mnima. En relacin a los recursos sostuvo que, al menos en los de carcter judicial, parece ms viable la existencia de un recurso especial para los nios pero que, en cambio, en los de corte administrativo, dada su estructura, podra ser ms compleja su consagracin. En materia de regulacin de la proteccin especial dentro de la Ley de Proteccin, seal no tener claro si es una buena opcin normar todo en este cuerpo legal, pero que, de todas formas, el nfasis debe estar en la proteccin integral; en fijar 27
los principios, criterios y garantas, reforzando en cuanto a estas ltimas la existencia de una red de garantas administrativas vinculadas a la Poltica Nacional de la Infancia.
8. Respuestas y comentarios del expositor

Respondiendo a las preguntas y los aportes de expositores y participantes antes referidos, el expositor FELIPE VIVEROS afirm que el proyecto de Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia ha sido redactado y presentado por una coordinacin de organizaciones rica en variedad de entidades, experiencias y perspectivas, pero que es un conjunto ciudadano que, sin embargo, no cuenta con los recursos tcnicos y acadmicos suficientes que permitan definir los trminos de una ley completa o perfecta en la materia. Por ello agreg, se ha planteado como una propuesta para llenar un evidente vaco legal e institucional y que est abierta a toda cooperacin para su mejoramiento. Agreg, en este sentido, que la Campaa lleva tres aos planteando la necesidad de aprobar esta ley y que su presentacin se ha visto afortunadamente precipitada por circunstancias polticas coyunturales. En efecto afirm, hay componentes en el texto del proyecto de ley que tienen sus fuentes en trabajos surgidos alrededor de los aos 2000 y 2001 y que estn construidos sobre la base de catlogos de derechos precedidos de estudios muy concienzudos en la materia, en el seguimiento de los mandatos de la Convencin, en la observacin de legislaciones extranjeras y en el examen comparativo del sistema actualmente existente. Afirm que un punto a relevar del proyecto de ley es que, si bien subsisten actualmente modelos normativos que se limitan a replicar el texto de la Convencin, la tendencia es ms bien a avanzar en la efectivizacin de los derechos, en su proteccin efectiva, en su garanta y en mecanismos promocionales y preventivos. Refirindose tambin a los tipos de instrumentos normativos, saal que el hecho de que Chile no cuente con un Cdigo de la Niez a diferencia de la mayora de los pases de la regin podra explicar la escasa maduracin legislativa en materia de proteccin integral. En cuanto a la fragmentacin de la sociedad civil referida por la abogada Alejandra Riveros FELIPE VIVEROS replic que si bien comparte el diagnstico, ello no es preocupante y que pretender la unificacin es un tanto utpico, puesto que la sociedad civil es, en esencia, heterognea. En relacin a la apertura hacia otros derechos como los que se ejercen en el seno de la familia evidenciada por el abogado Francisco Estrada, seal que ella se ha planteado explcitamente en el texto del proyecto de ley pero que, quiz, se ha enfatizado en otra cosa: los mecanismos jurisdiccionales de proteccin de derechos fundamentales. Por ltimo, relev la existencia de los mecanismos de participacin, sealando que estas instancias terminan institucionalizndose y que la idea del dilogo intergeneracional es un aspecto que debe trabajarse. Lo mismo opin en cuanto a la priorizacin de los derechos de los nios, pues la igualdad ante la ley y la igualdad 28
de trato entre los sujetos se expresaran mediante la remocin tal como lo habra sealado el acadmico Cillero, indic de las barreras que existen especficamente en el rea de infancia.
9. Conclusiones primer debate

De las opiniones vertidas por expositores y participantes en general en este primer debate, es posible concluir lo siguiente: 1. Existe unanimidad en cuanto a que las problemticas de la infancia y de la adolescencia deben abordarse de forma integral, es decir, en que la dictacin de una Ley de Proteccin Integral de Derechos est esencialmente vinculada a la implementacin de servicios adecuados en materia proteccional y penal, por una parte, y a la creacin de un Defensor del Nio, por otra, pues solo de esta forma pueden hacerse efectivos los derechos de los nios, nias y adolescentes.
2. En especial, en cuanto a la Ley de Proteccin Integral, puede concluirse que la sociedad civil concibe este cuerpo legal en coherencia con un ordenamiento jurdico constitucional y legal general, destinado a reconocer, respetar, promover y garantizar, efectivamente, los derechos del nio, sobre la base de que este es un sujeto de derecho. 3. Teniendo en consideracin lo anteriormente sealado, la sociedad civil es de la opinin de que una ley de este tipo revista las siguientes caractersticas generales: a) Debe establecer polticas pblicas universales y especiales con enfoque de derechos, destinadas a orientar a los servicios pblicos y redefinir la relacin entre la administracin pblica y los nios, nias y adolescentes. b) Debe conceptualizar, de forma precisa, lo que se entiende por nio, nia y adolescente. c) Debe establecer un verdadero sistema de proteccin integral, en el marco de un Plan de la Infancia y de la Adolescencia comprensivo tanto del rol del Estado como de la familia. d) Debe establecer restricciones a la conducta de agentes privados y/o imponerles obligaciones. e) Sin reiterar el catlogo de derechos contenido en la Convencin sobre los Derechos del Nio, debe consagrar, primordialmente: el derecho a la vida comprendiendo tanto la supervivencia como el desarrollo integral, el derecho a la identidad, el derecho a la convivencia familiar, el derecho a ser odo; la libertad de expresin, de pensamiento y de asociacin; el derecho a la intimidad y a la honra, el derecho a la salud, el derecho a la seguridad social, el derecho a un nivel de vida adecuado, el derecho a la educacin, y el derecho al descanso y al esparcimiento.
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f) Con el objeto de guiar el actuar de toda la institucionalidad en materia de infancia y de adolescencia, debe contener los siguientes principios generales: igualdad y no discriminacin, desarrollo integral, inters superior del nio, participacin y autonoma progresiva. 4. En cuanto a las instancias de coordinacin para la implementacin de un sistema de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contener la Ley, se puede concluir que para ello se debe: a) Contar con instituciones jurdicas variadas y flexibles. b) Integrar estrategias regionales y locales. c) Implementar instancias participativas. d) Idear instrumentos de planificacin con recursos presupuestarios adecuados. e) Ejercer control ciudadano. f) Crear unidades de responsabilidad en materias de infancia y adolescencia en todo el aparato pblico. g) Estar sujeta a evaluacin, a travs de realizaciones de cuentas del cumplimiento de las tareas de control, por ejemplo, estableciendo responsabilidades funcionarias y metas concretas de cumplimiento asociadas a incentivos econmicos para los funcionarios. 5 En cuanto a los mecanismos de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contemplar la Ley, se plante: a) Crear superintendencias y mecanismos de control independiente, tales como contraloras y Defensoras del Nio. b) Fortalecer el procedimiento de medidas de proteccin ante los tribunales de familia. c) Institucionalizar un espacio de asistencia y asesoramiento jurdico al nio. d) Establecer garantas explcitas de respeto al debido proceso. e) Establecer rganos administrativos en reas fundamentales, tales como salud, educacin, vivienda y discapacidad. f) Descentralizar los servicios. g) Rendir cuentas. h) Realizar informes peridicos ante el Parlamento. i) Establecer procedimientos de reclamacin ante los rganos del Estado. j) Aplicar recursos administrativos jerrquicos.
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k) Crear una accin especial constitucional, cuya interposicin sea rpida y expedita ante los tribunales con competencia en materias de familia, pero cuya tramitacin y competencia propia se radique en los tribunales superiores de justicia, de modo similar al recurso de proteccin existente en la actualidad. 6. La Ley debe contemplar mecanismos de proteccin especficos a favor de nios, nias y adolescentes en condiciones de vulnerabilidad, en razn del gnero, discapacidad, dependencia, migracin, etnia u otra, debiendo considerarse como principio fundante la no discriminacin, desarrollndose acciones afirmativas a favor de dichos grupos, establecindose mecanismos especiales de supervigilancia y exigibilidad, otorgndoles prioridad presupuestaria y creando actores pblicos especficos para ellos.
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II. SEGUNDO DEBATE: Implicancias de la reforma al Servicio Nacional de Menores (SENAME) en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia
Expositores: LORETO MARTNEZ, asistente social, Foro Chileno por los Derechos de la Infancia FRANCIS VALVERDE, profesora, Mesa por los Derechos de la Niez y la Adolescencia ANA MARA FARAS, historiadora, Facultad de Historia, Geografa y Ciencia Poltica de la Pontificia Universidad Catlica de Chile
Moderadora: SOLEDAD LARRAN, UNICEF Preguntas de contexto: a) Considerando que en el Chile actual la situacin de los nios, nias y adolescentes no presenta caracteres uniformes ni estticos sino de gran diversidad como pueden ser el gnero, la etnia, la pobreza, la situacin de calle, la discapacidad, la orientacin sexual, entre otras, cules deben ser los principios que guen el actuar de los dos nuevos servicios a que dar lugar la reforma del Servicio Nacional de Menores? b) Atendidas las razones que han dado lugar a la reforma del SENAME, cul debe ser la misin especfica del nuevo servicio de proteccin de derechos que distinga su actuar del de otros servicios y ministerios que promueven los derechos de la infancia? c) A la luz de los principios y misin ya identificados, cmo debiera disearse, desde el punto de vista orgnico, la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos de manera de garantizar los principios de la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia? d) Considerando que para el cumplimiento de su programa ser necesario que el nuevo servicio trabaje con distintos pares, cmo debe garantizarse la intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin de dicho programa? e) Teniendo en cuenta el diseo orgnico determinado en la pregunta 3 y la funcin que cumple y debe cumplir en materia proteccional, a travs de qu mecanismos especficos puede garantizarse la participacin activa de la sociedad civil en la proteccin de derechos?
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1. Aclaracin previa
A diferencia de lo que ocurre en materia de responsabilidad penal adolescente, en el mbito proteccional no existe ley ni reglamento especial que regule su funcionamiento. Por esta razn, se consider pertinente centrar este segundo debate en los aspectos proteccionales de la nueva institucionalidad y no en lo relativo a la justicia penal adolescente, en donde, si bien el sistema es perfectible, la discusin se encuentra ms avanzada.
2. Caractersticas generales de la nueva institucionalidad para la infancia y la adolescencia

Este acpite recoge lo expresado por los expositores en torno al Programa de Gobierno del Presidente Sebastin Piera en materia de institucionalidad de infancia y adolescencia en Chile. En particular, se refiere al diagnstico realizado por las organizaciones de la sociedad civil respecto de dicha institucionalidad, a las propuestas concretas para esta nueva institucionalidad, al enfoque con que trataron de dar respuestas a las preguntas que contextualizaron este segundo debate, a los principios de la nueva institucionalidad y a la perspectiva de las polticas pblicas para hacer frente a las problemticas que la misma presenta. En primer trmino, contextualizando su intervencin, la expositora LORETO MARTNEZ seal que hace ms de 20 aos que se ha estado planteando la necesidad de una reforma integral al sistema de proteccin a la infancia y la adolescencia, lo cual no se ha concretado. Expres que existe un consenso entre los especialistas en cuanto a que una reforma es muy necesaria e imprescindible para lograr una real proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes. Como una forma de contextualizar su intervencin y poder entender las acciones que el actual Gobierno est realizando, hizo referencia al Programa de Gobierno del Presidente Piera que, en su captulo 2 denominado Hacia una sociedad de seguridades, indica lo siguiente: Reformularemos ntegramente el SENAME, que no ha cumplido con su labor adecuadamente, creando el Servicio Nacional de la Infancia dependiente del nuevo Ministerio de Desarrollo Social, separando las funciones que actualmente este realiza. La adopcin y proteccin de menores correspondern al nuevo Servicio Nacional de la Infancia, y lo referido a responsabilidad penal juvenil ser traspasado a un departamento especializado dependiente de la Subsecretara de Prevencin y Rehabilitacin del nuevo Ministerio del Interior. Segn esta expositora, de este anuncio se desprende la idea de vincular la proteccin de la infancia con la lucha contra la delincuencia, lo que dijo no compartir, pues a su juicio ese enfoque no es el apropiado para abordar este tema. Agreg que otro captulo del Programa llamado Infancia: Protejamos el Futuro seala que se crear el Servicio Nacional de Proteccin a la Infancia con el fin de mejorar y de coordinar la institucionalidad en materia de proteccin. De esta forma, indic que este servicio se har cargo de una serie de acciones que, actualmente, se desarrollan en diversos servicios pblicos de forma desarticulada, acogiendo, fortaleciendo y aumentando, a su vez, la cobertura del programa Chile Crece Contigo, el cual depender del Ministerio de Desarrollo Social. Por otra parte, 33
asever que su tarea fundamental ser garantizar el respeto de todos los derechos de los nios, pero focalizar su trabajo, especialmente, en aquellos que se encuentran en situacin de riesgo social, cuestin que la expositora dijo no compartir ya que ello implicara separar a los nios en buenos y malos, en circunstancias de que lo que se requiere es una mirada de proteccin universal, para todos los nios, nias y adolescentes. A continuacin, LORETO MARTNEZ se refiri al diagnstico realizado por el Foro sobre la institucionalidad en materia de Infancia. En efecto, este diagnstico dara cuenta de: La inexistencia de una Ley de Proteccin Integral de Derechos del Nio, Nia y Adolescente, lo que impide la necesaria articulacin del sistema. Se requiere de un cuerpo jurdico que dirija, efectivamente, la poltica pblica y obligue a los distintos sectores a desarrollar el conjunto de programas (educacin, salud, etc.) con enfoque de derechos. La expositora seal que esta ley es el marco que debe regular todo lo referido a la proteccin general y especial de derechos de este grupo social, as como todo lo relativo a la institucionalidad que ponga en funcionamiento su articulado; La inexistencia de un ente articulador que asuma la responsabilidad superior en los temas de infancia, que responda al perfil de una autoridad que lidere la conduccin de las polticas orientadas a ella. La expositora seal que el funcionamiento de estas polticas aparece disperso, sin la coordinacin intersectorial necesaria, y que se ha conocido y participado, en su momento, del trabajo perseverante por crear una poltica nacional y un plan de accin en esta materia, sin que se conozcan, hasta la fecha, la evaluaciones y resultados de dicha propuesta; La debilidad del circuito de proteccin de derechos, especialmente, a nivel local, que es donde debiera estar el nfasis. Esto afecta profundamente las intervenciones, ya que los proyectos no pueden hacerse cargo de todos los aspectos de la vida de un nio o nia que ha sido vulnerado en sus derechos, incluyendo, en esta categora, a los adolescentes en conflicto con la justicia. Esta expositora seal que SENAME, por su parte, no tiene legalmente la autoridad para exigir a otros servicios pblicos o privados el otorgamiento de las atenciones que estos puedan requerir. Al contrario, indic que luego de las modificaciones a la Ley de Tribunales de Familia, SENAME est obligado a otorgar las atenciones que el tribunal requiere, cuente o no cuente con la oferta, y que esta situacin paradojal tiene un fuerte impacto en la realidad cotidiana de los proyectos; La relevancia de la sociedad civil. En efecto, respecto de la alianza entre el Estado y la sociedad civil y las debilidades en el financiamiento y administracin del sistema de atencin a la niez y la adolescencia, seal que el 97% de las acciones que se llevan a cabo en materia de proteccin de derechos en el contexto de SENAME, corresponde a la ejecucin de instituciones acreditadas, es decir, colaboradoras, y que slo el 3% de las acciones que realiza SENAME a nivel presupuestario, corresponde a acciones directas del mismo SENAME;
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La utilizacin de SENAME como una red compensatoria, lo que redunda en que todo se senamiza en la agenda pblica. Problema que hay de los nios es problema del Servicio Nacional de Menores y no un problema del Ministerio de Educacin, ni del Ministerio de Salud, por ejemplo, seal. Esto a su juicio redunda en la judicializacin de los problemas sociales, los que terminan resolvindose por este servicio como si estuviera en condiciones de asumir cuestiones relacionadas a las polticas universales. Entonces, al implementar un nuevo servicio con la misin y visin de la proteccin integral en vez de consignar que solo asumir la proteccin especial, aadi se corre el riesgo final de que las polticas universales no se hagan cargo de lo que es su cometido, esto es, la atencin de todos los nios y nias de este pas y la garantizacin de sus derechos; La ausencia de separacin de vas entre la poltica de proteccin de los derechos de la infancia y la poltica para adolescentes infractores de ley, realidad que ha sido cuestionada reiteradamente por el Comit de Derechos del Nio de Naciones Unidas.
Uno de los elementos ms enfatizados por esta expositora fue que la reforma a los servicios debe ubicarse, necesariamente, en un marco general de una nueva institucionalidad, de un sistema nacional de proteccin de derechos, afirmando que existe consenso en cuanto a la creacin de este ltimo en el mbito de la sociedad civil. Posteriormente, LORETO MARTNEZ present algunos aportes al diseo de dicha nueva institucionalidad. Ellos se basan afirm en el sistema ideado por el Instituto Interamericano de los Derechos del Nio, en un documento generado hace unos aos atrs, que ha sido replicado por distintas institucionalidades en pases de Amrica Latina y que presenta semejanzas con el de algunos pases de Europa, por una parte; y en el texto Globalizacin y Convencin sobre los Derechos del Nio: el contexto del texto, de FRANCISCO PILOTTI, del ao 200120, en el que se habla de un sistema integrado de bienestar infantil, de proteccin integral del nio, de polticas universales y polticas focalizadas, por otra. Este diseo explic se basara en tres subsistemas: Subsistema de proteccin legal Subsistema de proteccin judicial Subsistema de proteccin social nacional, regional y local de derechos de todos los nios, nias y adolescentes del pas
El sistema de proteccin legal debera contemplar indic todas las regulaciones jurdicas referidas a nios, nias y adolescentes, es decir, a todas las personas menores de 18 aos. A su vez, describi que el subsistema de proteccin judicial implicara contar con una administracin de justicia para nios, nias y adolescentes vctimas, por un
20 La expositora se refiere al texto publicado por la Divisin de Desarrollo Social de CEPAL en marzo de 2001, disponible en [http:// www.eclac.org/publicaciones/xml/4/7024/lcl1522e_.pdf]
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lado, un sistema de administracin de justicia encargado de la responsabilidad penal adolescente, por otro, y tambin un Defensor del Nio y del Adolescente, por ltimo. Posteriormente, seal que la elaboracin de un sistema de proteccin de derechos debe contemplar un subsistema de proteccin social nacional, regional y local, destacando que, de no estar presentes esos tres niveles, especialmente el local, no existir la proteccin de derechos que se requiere. As, aadi que se pueden concebir dos tipos de polticas. En primer lugar, las polticas pblicas universales, que son la expresin de los derechos que deben ser garantizados por el Estado a todos los nios, nias y adolescentes y, por supuesto, por sus familias. Estas polticas sugiri deben estar a cargo de entes rectores en todos los ministerios y servicios, puntualizando que la opinin de las organizaciones que representa es que estos entes se rearticulen en forma de un consejo nacional radicado, obviamente, en el Ministerio de Desarrollo Social actual, pero con una secretara ejecutiva formalmente creada durante la constitucin de este ente rector y no mediante decreto posterior, como sucedi en el pasado. En segundo lugar, se encontraran las polticas pblicas focalizadas, que deben ser implementadas con el objeto de igualar oportunidades a aquellos sectores de nios, nias y adolescentes que se encuentran en situacin de vulneracin de sus derechos, tratando siempre de devolverlos a las polticas universales. Dentro de ellas existiran enunci: a) comits sectoriales de focalizacin en reas como el maltrato infantil o la explotacin sexual infantil y comercial, por ejemplo, y que se caracterizaran por la participacin en ellos de varios ministerios y servicios; b) un Servicio de Proteccin de Derechos, a cargo de la proteccin especial; y c) un servicio para la ejecucin de sanciones penales adolescentes. Esta expositora puntualiz que el Servicio de Proteccin de Derechos sera el encargado de la poltica de proteccin y prevencin especial, sin ser un ente rector de la infancia, y la prevencin general se radicara en los planes de infancia de cada sector involucrado en las polticas infanto-juveniles. Indic que la sola creacin de un Servicio de Proteccin de Derechos no va a garantizar la existencia de polticas pblicas universales dirigidas a la infancia, ni el respeto ni la garanta de los derechos de todos los nios, nias y adolescentes a ningn nivel, ni regional ni local. En cuanto a los criterios que deben guiar el rediseo propuesto, la expositora enumer los siguientes: la asuncin de la poltica de proteccin y de la prevencin especial, la especializacin, la gestin de procesos, la existencia de polticas y sistemas de gestin, la innovacin como una oportunidad de mejora continua, y la capacidad de articular alianzas con privados y servicios pblicos y municipales. Por su parte, la expositora FRANCIS VALVERDE, refirindose a algunos elementos iniciales del debate, seal que la proteccin universal o general de derechos de los nios, nias y adolescentes es un deber del Estado y que debe materializarse tanto en los derechos a ser protegidos como en sus mecanismos de proteccin, los que, a su vez, deben ser explicitados en una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Niez y de la Adolescencia.
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Aludiendo al enfoque con que, como mesa, intentaron responder a las preguntas de contextualizacin planteadas en este segundo debate, seal que, de forma similar a lo planteado por el Foro, el desafo principal es contar con una Ley Integral de Proteccin de Derechos, mediante la cual todos los nios y nias que habitan Chile o que pasen por el pas, dijo se sientan protegidos en este territorio por el solo hecho de ser personas y ser nios y nias. Esta expositora indic que los principios que deben regir la proteccin universal son los mismos establecidos por la Convencin; o sea, no discriminacin, desarrollo y supervivencia, inters superior del nio y participacin. Estas deben ser las bases mnimas que cualquiera Ley de Proteccin universal debe tener advirti. A su vez, seal que todo mecanismo de proteccin de derechos debiera basarse en los mismos principios anteriormente mencionados y, adems, en los de integralidad, participacin, descentralizacin y pertinencia y, en general, en los que informan una gestin pblica democrtica. En este punto, la expositora manifest que la mesa deseaba enfatizar que, aparentemente, tanto la Ley de Proteccin Integral de Derechos como el Servicio de Proteccin Especial cuya existencia se debate en este momento, estn fuera del desafo de profundizacin e identificacin de la democracia, en circunstancias de que son un elemento fundamental del desarrollo-pas. El contexto democrtico en el cual debe situarse esta discusin es fundamental sostuvo porque, evidentemente, cambia el paradigma desde el cual se est llevando a cabo: se debe orientar desde el enfoque de un Estado garantista de derechos y no de un Estado minimizador de la delincuencia o centrado en la seguridad ciudadana para las polticas pblicas, especialmente las de carcter social. En cuanto a la institucionalidad para la proteccin universal, afirm FRANCIS VALVERDE que debe, desde la perspectiva de la mesa, definirse un ente rector y sus responsabilidades, planteando la interrogante acerca de si el rgano adecuado para constituirse en dicho ente rector es el Ministerio de Desarrollo Social. En este sentido, agreg que la institucionalidad para la proteccin universal debe contar con un Servicio Nacional de la Niez y de la Adolescencia, dotado de mecanismos de proteccin conocidos por todos los ciudadanos y, en especial, por los nios y por las nias, dentro de los cuales, evidentemente, est el Defensor del Nio sostuvo. Este ente rector sea el Ministerio de Desarrollo Social u otro organismo, seal debe tener capacidad de articulacin y poder de decisin al ms alto nivel en las polticas pblicas de todos los ministerios involucrados directamente en el bienestar de los nios, nias y adolescentes como lo son el de educacin, salud, de justicia, deporte, seguridad social, cultura, etc., de modo de poder garantizar el respeto y promocin de los derechos; contar con responsabilidad poltica y legal; estar dotado de mecanismos administrativos y judiciales descentralizados y diferenciados. Y, finalmente, debe ser responsable de proponer polticas pblicas fundadas en el desarrollo pleno de los nios y nias y no en objetivos instrumentales, como lo es el enfoque de seguridad ciudadana. Por otra parte, aadi que este ente articulador o rector no solo debe ser responsable de ejecutar polticas pblicas, sino de crear nuevas polticas pblicas fundadas 37
en el desarrollo de los nios y las nias de acuerdo con los nuevos contextos que van apareciendo como, por ejemplo, la situacin de los nios y nias migrantes en Chile, que constituyen un dato de la realidad permanente y constante, y respecto de los cuales el pas no cuenta con el marco normativo adecuado para enfrentar sus necesidades especficas. La expositora propuso un esquema que contempla la existencia de un ente rector de las polticas pblicas de infancia, responsable a travs de la Ley de Proteccin Integral de Derechos, en primer lugar, de generar, proponer, aplicar y ejecutar las polticas pblicas para la niez y la adolescencia de todos los nios y nias del pas, es decir, de la proteccin universal. Y, en segundo lugar, responsable de la proteccin especial de dichos nios, nias y adolescentes. El esquema evidencia la existencia de mecanismos plurales y mecanismos especficos, relacionados con la proteccin especial. Finalmente, la expositora aclar que el rasgo distintivo de la propuesta e intervencin de las organizaciones que representa est constituido por el enfoque de derechos, que exige considerar a la niez como ciudadana, como un potencial para la construccin de la democracia. Por su parte, la expositora ANA MARA FARAS, se refiri a las caractersticas generales de la nueva institucionalidad y, especialmente, a la relacionada con el mbito proteccional, previniendo que su intervencin se centrara en la institucionalidad desde el enfoque de las polticas pblicas y no propiamente desde el enfoque de los derechos del nio. En este sentido, refirindose al ente rector aludido por las expositoras anteriores, seal que, desde el punto de vista poltico, actualmente el acento est ms puesto en los programas sociales focalizados del Gobierno que en los derechos. Manifest, por otro lado, cierto recelo frente al lenguaje de las polticas universales y las polticas especiales, debido a que con ello se corre el riesgo de decir estos nios son especiales, en circunstancias de que, en el fondo, debieran ser todos universales. As, entonces, al ubicar el Servicio Nacional del Menores actual en la orgnica de un Ministerio de Desarrollo Social, se puede producir una falsa idea en cuanto a que ahora s el Estado se estara haciendo cargo de los nios y nias, incumpliendo lo referido al aspecto de la proteccin universal de estos mismos nios. A mayor abundamiento, record que ha sido superado el sistema de la situacin irregular, de forma que no cabe concebir a estos nios como seres especiales; muy por el contrario, ellos deben ser parte de la red social, de las polticas sociales, y que, si sufren alguna vulneracin de derechos, por cierto, esta entidad debiera intervenir afirm. Por otra parte, seal que hay que hacerse cargo del peso institucional, es decir, de la trayectoria seguida en estas materias, del sistema en que estamos viviendo, de las lgicas y de las relaciones existentes entre mercado, familia y Estado, las que sern difciles de modificar. Puso en discusin la creacin del ente rector, pues seal, si de lo que se est hablando es de proteccin de derechos se pregunt, no es este un deber de 38
todo el aparato pblico? No es un deber de las escuelas, de los consultorios, de la familia, de la comunidad, etc.? Y si se vulneran estos derechos insisti se estara frente a una problemtica de poltica social. No tendra el Ministerio de Educacin que hacer promocin sobre los derechos relativos a la educacin y, por su parte, el Ministerio de Salud sobre los derechos relacionados con la salud? Definir estas cuestiones es importante enfatiz porque no se debe eximir de responsabilidad en materia de infancia a quienes la tienen. ANA MARA FARAS destac adems el trabajo a nivel local con nios, sealando que hoy en da existen varios proyectos sociales encaminados a acercar la poltica social a lo local. Un ejemplo de ello agreg son las redes de Chile Crece Contigo, cuya calidad de funcionamiento, si bien depende de la municipalidad respectiva, ha generado un cambio. Lo mismo ocurrira en su concepto con las redes de Chile Solidario, que podran funcionar mejor, pero que han significado un cambio. Considerando que el desafo actual es transformar la poltica de infancia en una poltica social y que la poltica social est funcionando a nivel local en base a redes sociales y a la vinculacin con la comunidad seal, el proyecto de reforma a SENAME y, es ms, el propio trabajo actual de SENAME, no logran concretar, sin embargo, ese abordaje; en este sentido, entonces continu, se corre el riesgo de perder una oportunidad importante para concretar ese desafo. Ms adelante, esta expositora afirm que el cambio institucional debe considerar el rol relevante que la sociedad civil cumple en estas materias, existiendo dos desafos. En primer lugar, seal que es altamente probable que la forma de trabajar de esta nueva institucionalidad con las instituciones colaboradoras sea similar a la actual, es decir, que la ejecucin siga radicada en manos del mundo privado de ONGs, a travs de un Estado subsidiario, muy propio del sistema imperante; de esta forma, el primer gran y difcil desafo para la sociedad civil es el de la autonoma; en efecto, algunas de las preguntas que podran plantearse seal seran Qu contraparte quiero ser de esta nueva institucin? Quiero ser solo el ejecutor? Cmo mantengo mi autonoma? En segundo lugar, y vinculado a lo anterior, se pregunt Por qu la sociedad civil va a ser la nica responsable de la ejecucin de proteccin? Por qu va a ser responsable solo de la ejecucin? Por qu no puede participar en otras etapas de formacin de las polticas pblicas? Siguiendo con la relevancia de la participacin de la sociedad civil, seal que existe otra sociedad civil que no trabaja formalmente con nios, pero que es parte importante de la consolidacin democrtica a la que aluda la expositora Francis Valverde. En este sentido, y destacando otro desafo pendiente, seal que durante los ltimos gobiernos ha sido muy difcil lograr la participacin de la sociedad civil, de los beneficiarios de las polticas pblicas, y que esperar a que los nios participen es complejo. En este sentido, argument que el proyecto de reforma ha sido dbil en cuanto se ha limitado al traslado del actual SENAME a un ministerio, sin que se haya logrado articular una propuesta ms completa. Es ms, esta expositora indic que, conocida la carga de trabajo que dicho traslado implica, no es difcil afirmar que este servicio vaya a transformarse solo en un rector de la proteccin de los derechos de los nios.
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Por ltimo, seal que debe existir coordinacin y trabajo intersectorial, primordialmente, a nivel local, con la familia del nio, sus vecinos, etc. Por su parte, el expositor FELIPE VIVEROS durante el primer debate, dedicado a la Ley de Proteccin Integral de Derechos, se refiri tangencialmente a la institucionalidad en materia de infancia y de la adolescencia, indicando que sta debe tener ciertas caractersticas en trminos de modernizacin, adecuacin, divisin de materias, descentralizacin para llegar a todas las regiones y, ojal, a todas las comunas y capacidad de gestin de recursos suficientes. En relacin a esto ltimo, agreg que Chile tiene la particularidad de que, por una parte, en una ley se regula la atencin a la niez donde aparece desarrollada la oferta programtica, la cual requiere ms diversificacin, descentralizacin y financiamiento, con participacin de las organizaciones de la sociedad civil no solo en el carcter de contratista, financiador o ejecutor a travs de subvenciones, sino tambin en el diseo, planificacin, control de los planes y programas relacionados con los derechos de la infancia que se requieren y, por otro lado, cuenta con una Ley de Responsabilidad Penal Adolescente, en vigencia desde hace algunos pocos aos, que sera parte de ese bloque integrador. Refirindose a la propuesta de Ley elaborada por el Foro, este expositor seal que hay elementos que aparecen en ella expresamente y otros que estn supuestos, como lo es la organizacin de un sistema de proteccin de la infancia y de la adolescencia que, a su parecer, en el caso chileno, no existe con todos sus componentes ni en un nivel adecuado de jerarqua poltico-institucional. En particular, afirm que se echa de menos la existencia de una instancia pblica total del ms alto nivel para la fijacin de las polticas de infancia y adolescencia. Sobre este punto seal que, si bien la Ley podra haber mencionado a un ministerio, lo cierto enfatiz es que un ministerio no lo resuelve todo. En todo caso, seal que un ministerio no funciona mejor o la experiencia as lo indica que, por ejemplo, un comit interministerial o una comisin de alto nivel. La experiencia en materia de medioambiente, por ejemplo, que ha transitado de una cosa a otra, podra ser iluminadora respecto de hacia dnde tender. Evidentemente indic, la proteccin integral de los derechos requiere la integracin de servicios generales de bienestar, esto es, servicios pblicos, instituciones pblicas de bienestar y redes sociales para la provisin de todos y cada uno de los derechos. Indefectiblemente culmin se arriba, entonces, a la necesidad de un Servicio Nacional de Infancia y Adolescencia. Al respecto afirm este expositor, uno de los dilemas ms importantes que se pueden plantear y que es un tema que la Mesa no habra resuelto totalmente, es la integracin de toda la tradicin de preocupacin de la proteccin especial en el nuevo servicio con la necesidad de proteccin universal. Afirm que deberan estar integradas ambas cosas, que quiz ellas puedan colisionar en algn momento respecto de lgicas, de intereses internos tanto de la alta como de la baja poltica y de la razn tecno-burocrtica que, eventualmente, puede decidir lo urgente y lo necesario de la proteccin especial, pero que lo ideal es que ambas cuestiones queden integradas para no reproducir la estructura, objetivos y misin que, hasta el da de hoy, ha tenido SENAME.
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3. Principios de los dos nuevos servicios a que dar lugar la reforma del Servicio Nacional de Menores (SENAME)
En primer trmino, la expositora LORETO MARTNEZ enumer los principios que deben guiar el actuar de los dos nuevos servicios a que dar lugar la reforma de SENAME, indicando: la perspectiva de derechos, la especializacin, la descentralizacin, la desjudicializacin, la innovacin, la flexibilidad, la accesibilidad, la participacin de la sociedad civil, la transparencia, y la intersectorialidad. FRANCIS VALVERDE, en cuanto a estos principios seal que, en primer lugar, debe existir preocupacin por la proteccin especial, es decir, enfrentar aquellas vulneraciones de derechos de los nios, nias y adolescentes que les impiden su pleno desarrollo, que afectan su dignidad, que transgreden gravemente sus derechos. En este sentido, enfatiz que en Chile se vulneran los derechos de todos los nios y nias y no solamente de los que estn bajo la tutela del SENAME; el respeto por el derecho a la participacin, por el derecho a ser odo, por ejemplo, no son parte de la cotidianidad de nuestra vida en el pas ni de la cultura que tenemos, seal. Adems de los cuatro principios bsicos que establece la Convencin, esto es, no discriminacin, participacin, desarrollo y supervivencia, e inters superior, propuso consagrar otros cuatro principios de gran relevancia que deben guiar el actuar de un servicio de proteccin especial: la integralidad de la intervencin; la descentralizacin en los mecanismos; la pertinencia atendiendo a la especializacin inherente de este tipo de proteccin (pues no es lo mismo explic tratar a un nio gravemente vulnerado en sus derechos que a una nia gravemente vulnerada en sus derechos, o a un nio o nia que pertenece a una etnia que a quien no lo es, o a un nio o nia que vive en el centro del pas que a quien vive en el sur o en el norte del pas; o sea, hay especificidades que hay que tomar en cuenta); y el principio de responsabilidad, que demanda al Estado no slo la transparencia, sino tambin la responsabilidad de asumir todas las medidas necesarias para que se restituyan los derechos vulnerados de los nios y de las nias y se ponga fin a la vulneracin. FRANCIS VALVERDE explic que se centrara en el segundo grupo de nuevos principios propuestos y, particularmente, en el de integralidad, afirmando que se tiende a mirar la integralidad desde la lgica, fundamentalmente, de la multidimensionalidad o la multidisciplinariedad de la intervencin, pero que, en cambio, para las organizaciones que representa, la integralidad se presenta en tres elementos y niveles fundamentales de complejidad. En primer lugar, se refiri a la articulacin de los esfuerzos que permitan abordar situaciones desde todas sus aristas (dimensiones legales o jurdicas, culturales, comunicacionales, econmicas y sociales). En segundo trmino, aludi a la integralidad referida a la incorporacin de todos los actores y agentes que son parte del proceso de desarrollo pleno del nio y la nia, que participan en su crianza, lo que supone una accin coordinada de familia, barrio, escuela, organizaciones sociales, organizaciones para la infancia, organizaciones de nios, nias y adolescentes y del Estado. En ltimo lugar, mencion la integracin del nio, nia o adolescente a las decisiones que le afectan, de manera de ser parte activa de su propia formacin, restitucin del derecho y resignificacin de la vulneracin. Este ltimo aadi es un mandato que desde la perspectiva de las organizaciones que representa es fundamental, pues, a travs de la Campaa para la generacin de la Ley de Proteccin Integral de Derechos, la participacin de nios y nias ha sido un dato fundamental y un aporte sustancial. 41
4. Misin especfica del nuevo Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia

La expositora LORETO MARTNEZ indic, en primer lugar, que debe constituirse un sistema de proteccin especializada y que, en este sentido, el objetivo del nuevo servicio debe ser el diseo y supervisin de la ejecucin de servicios focalizados para nios, nias y adolescentes gravemente vulnerados en sus derechos, adems de ejecutar acciones especializadas de prevencin. Por su parte, FRANCIS VALVERDE sostuvo que la misin del servicio es hacer efectiva la proteccin especial de nios, nias y adolescentes vulnerados en sus derechos, adoptar todas las medidas necesarias sean estas de carcter administrativo, judicial, social y cultural que aseguren la restitucin de los derechos vulnerados y, por ltimo, la reparacin del dao vivido.
5. Diseo orgnico de la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia

La expositora LORETO MARTNEZ se refiri a los principios que la Ley de Proteccin Integral debiera consagrar para guiar el actuar del nuevo servicio en materia de proteccin. En primer lugar, identific el principio de no discriminacin, sealando que ser un elemento central en el diseo orgnico del nuevo servicio el establecimiento de una unidad encargada de reunir datos desglosados suficientes y fiables de los nios y nias, para poder determinar si hay discriminaciones o disparidades en la realizacin de sus derechos. Aadi que este es un principio que se debe respetar tanto en la poltica de personal como en el ingreso a programas de atencin. En segundo lugar, enumer el principio de inters superior del nio, sealando que esta directriz presenta un carcter fundamental y transversal para todo el sistema y, en especial, tiene consecuencias directas en la elaboracin de las orientaciones tcnicas y en el funcionamiento del nuevo servicio. Es en virtud de este principio afirm, adems, que el nuevo servicio debiera ser la autoridad central en materia de adopcin. En tercer trmino, enunci el principio de participacin, afirmando que deben generarse instancias de participacin para la sociedad civil que trabaja en la temtica; que es relevante desarrollar mecanismos que faciliten la participacin infantil y adolescente a nivel programtico; que debe garantizarse un nivel de satisfaccin de los usuarios y de las usuarias; que se trata de un principio que debe considerarse por todos los encargados de polticas universales; y que el ente rector debe tener la responsabilidad de resguardar este principio para todos los nios, nias y adolescentes. Por ltimo, esta expositora se refiri al principio de desarrollo integral, sealando que en la ejecucin de los programas debe resguardarse una mirada integral que implique, necesariamente, contar, orgnicamente, con una instancia que se relacione con diversos sectores y establezca acuerdos especficos. 42
En cuanto al diseo orgnico, la expositora FRANCIS VALVERDE seal que solo anticipara algunos criterios-gua de la nueva estructura relativa a la proteccin especial21. En primer lugar, enumer los principios-base de una administracin pblica democrtica, contenidos en la Ley 18.57522, los que deben ser observados por la nueva institucionalidad que se cree. En segundo lugar, seal que un criterio a tener en cuenta en el diseo orgnico es la radicacin clara de las responsabilidades, competencias y atribuciones que tendra este servicio pues, de lo contrario, quedara al libre albedro y buena voluntad la consecucin de una derivacin adecuada; en este sentido, aadi que debe existir un mandato claro y, por lo tanto, con financiamiento determinado de cmo debe brindarse la proteccin de derechos en diversos niveles nacional, regional, entre otros. Deber contar, en tercer lugar indic, con autonoma funcional dentro de la administracin del Estado, o sea, personalidad jurdica y patrimonio propio. En cuarto trmino, y coincidiendo con lo expuesto por Loreto Martnez, enunci el principio de la descentralizacin territorial, pues los nios, las nias y los adolescentes viven y se desarrollan, fundamentalmente, en sus comunidades, en sus barrios, en sus comunas y es ah donde deben ubicarse la infraestructura necesaria y las instancias que permitan la restitucin de derechos y la reparacin de los mismos. Un ltimo criterio gua debiera ser, a juicio de esta expositora, la participacin de la sociedad civil en el diseo, planificacin, control y ejecucin de planes, programas y polticas.
6. Intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin del programa del Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia
La expositora LORETO MARTNEZ indic que la intersectorialidad est ligada a la existencia de un ente rector y de un futuro Plan Nacional; afirm que cada ministerio y/o servicio debiera tener un plan de accin especfico acorde al Plan Nacional; y que el servicio debiera ser parte de la estructura intersectorial que se cree. A juicio de FRANCIS VALVERDE, la intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin del programa podra garantizarse a travs de: a) la existencia de una ley que establezca, claramente, las atribuciones y responsabilidades del MINDES en relacin a la articulacin, y los efectos derivados de su incumplimiento; b) la elaboracin de un Plan Nacional de Proteccin de la Niez y la Adolescencia distinto al del Servicio Nacional de la Infancia y la Adolescencia y resguardando su adecuado control por todos los mecanismos administrativos y ciudadanos, plan que debiese contar aadi de dos partes: la proteccin general universal, por un lado, y, por otro, la proteccin especial; en ambos casos, con el componente de la participacin de todos
21 Esta parte debe entenderse complementada por lo sealado por la expositora a propsito de lo que en este documento se ha denominado Caractersticas generales de la Nueva Institucionalidad para la Infancia y la Adolescencia, concretamente, en el epgrafe 5.2.2. 22 La expositora se refiere a la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, del ao 2001.
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los agentes involucrados, tanto del Estado, de la sociedad civil y de los nios, nias y adolescentes; y, por ltimo, c) el fortalecimiento de los sistemas locales de proteccin de derechos de la niez y la adolescencia, favoreciendo la articulacin sectorial, de las familias y de la comunidad, para entregar respuestas coherentes, complementarias y pertinentes culturalmente.
7.
Mecanismos especficos para garantizar la participacin activa de la sociedad civil en la proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia
En este punto, la expositora LORETO MARTNEZ identific cuatro elementos: la creacin de un comit consultivo nacional, por un lado, y de comits consultivos regionales, por otro; la realizacin de cuentas pblicas; la presentacin de proyectos de investigacin y proyectos pilotos; y la implementacin de recursos administrativos (en el marco de lo contencioso administrativo). Por su parte, FRANCIS VALVERDE seal que enunciara algunos criterios referidos a esta pregunta de contextualizacin del debate. Indic, en primer lugar, que se debe favorecer y propiciar la participacin autnoma y voluntaria de todos los nios, nias y adolescentes pues, de no asegurarse un mecanismo de participacin efectiva de los mismos, difcilmente podra afirmarse que ellos son parte activa y protagnica no solo de la restitucin de derechos sino tambin de las propuestas de polticas pblicas de las cuales ellos puedan ser destinatarios. En segundo lugar, afirm que la participacin de la sociedad civil debe ser un elemento imprescindible en la elaboracin, implementacin y evaluacin de cualquier poltica pblica, pues este es un requisito del fortalecimiento y profundizacin de la democracia en el pas. Por otro lado, relev la importancia de establecer instancias formales y permanentes de dilogo, consulta y deliberacin, a distintos niveles descentralizados, como los de los consejos de la sociedad civil establecidos en la Ley sobre Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica23. Se refiri a la promocin de una reforma a la Ley sobre Juntas de Vecinos y dems Organizaciones Comunitarias24, de manera de asegurar la participacin permanente de los y las adolescentes mayores de 14 aos (y no solamente como figuran, actualmente, en las juntas de vecinos); a la participacin amplia y de las diversas expresiones de la sociedad civil en los espacios de consulta y de toma de decisiones; y, por ltimo, a la generacin de condiciones para la creacin de un Observatorio de la Infancia pues, contar con un ente distinto y autnomo, desde la sociedad civil, que est observando, fiscalizando, controlando y proponiendo, es una posibilidad cierta y positiva.
23 La expositora se refiere a la Ley 20.500 de 2011. 24 La expositora se refiere a la Ley 19.418 de 1997.
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8. Espacio de discusin
ROSARIO VENEGAS, de GRADA, al referirse a la creacin del nuevo servicio y al debate que al respecto se est desarrollando, afirm que estos representan una oportunidad para efectuar un cambio profundo, sin embargo, a su juicio, la reforma actual no innova sino que traslada el SENAME a otro servicio y que esta opcin podra generar mayores dificultades que las existentes hoy en da, toda vez que este nuevo servicio, con las mismas limitaciones y malas prcticas que presenta hoy, se dividira en dos. Expres, en suma, que el modelo y las caractersticas de la nueva institucionalidad presentadas por las expositoras se alejaba, profundamente, de lo que se est estructurando actualmente con ocasin de la reforma planteada. IGNACIO DE FERARI, de UNICEF Chile, comparti dos reflexiones. La primera fue una llamada al optimismo, pensando en las generaciones futuras. Y, la segunda, al referirse al orden institucional y, en particular, a la necesidad de una profunda reforma del Estado, expres que, de no modificarse la administracin poltica, territorial y administrativa del Estado, se crear una nueva institucionalidad para la infancia desacompasada con los cometidos, las estrategias y los poderes pblicos a nivel territorial. ALEJANDRA RIVEROS, del Foro Chileno por los Derechos de la Infancia, se refiri al objetivo buscado con la reforma del SENAME. Seal que si se trata solo de dividir un servicio, coincidira con la mirada pesimista de algunos de los expositores y participantes; si se trata, en cambio continu, de concentrar en un nuevo servicio toda la poltica nacional de la infancia, sin distinguir si es universal o especial, es posible un mayor optimismo. Por otro lado, se refiri a la forma en que el nuevo MINDES que presenta entre sus desafos cuestiones relacionadas con la infancia va a dialogar con la nueva institucionalidad. En este sentido, afirm que si lo que se quiere es que este nuevo Servicio de Proteccin de Derechos asuma toda la poltica, se debe incidir en ello y evaluar si es posible que ello ocurra. Por ltimo, indic que otro elemento a relevar es la ampliacin del concepto de proteccin y la inclusin de la familia, al estilo de los Centros de Salud Familiar (CESFAM) y de Chile Crece contigo. BRBARA OLIVARES, de la Campaa, se refiri a las estrategias que ha utilizado la sociedad civil para responder al mandato tico de incorporar la participacin de los nios y nias como eje inspirador de la discusin sobre institucionalidad. Hay que destacar indic el diagnstico que tienen los nios sobre estos temas, respecto de cmo se ejecutan y se implementan los programas y las polticas en su cotidianidad y en sus propias familias. A mayor abundamiento, afirm que, en el marco de la Campaa, se han realizado diversas actividades en donde se halla, efectivamente, esa informacin, y a un nivel de completitud sorprendente; informacin que debe acercarse a las personas que toman las decisiones y disean, finalmente, la poltica. Por ltimo, se refiri a la potencia del espacio local que es donde, en definitiva, se implementar lo que se est debatiendo, comentando que hay resistencia de parte de algunos alcaldes a que se discuta sobre los derechos, por ejemplo, en lo relacionado con el mbito educativo y con los profesores, en particular. MARA OLGA SOLAR, trabajadora social y docente de la Pontificia Universidad Catlica, critic la fragmentacin de las polticas pblicas dirigidas a las personas y, 45
en especial, a la infancia, en virtud de la cual se concibe al nio de forma individual, sin que exista una poltica de familia o de gnero, por ejemplo, sin que se considere, en suma, que el nio pertenece a una localidad, a un contexto determinado sostuvo. En este sentido, propuso que la institucionalidad debe dar nfasis al trabajo local, para cuya consecucin el municipio es esencial. Relev tambin su preocupacin por la escasa formacin de las personas que intervienen a propsito de las polticas sociales, pues cada profesional indic tiene una idea de cmo intervenir y ha recibido una formacin para ello. SERGIO HENRQUEZ, de Puentes Consultores, seal que es imperativo contar con una Ley de Proteccin Integral de Derechos que constituya el marco sustantivo acorde a los parmetros de la Convencin, que oriente el actuar y las polticas de un nuevo Servicio de Infancia y Adolescencia, y que enfatice el empoderamiento, la accin y la participacin. Afirm que es necesario abordar la proteccin cuando se han vulnerado derechos, pero que los nios no son sujetos de derechos vulnerados sino, por el contrario, son sujetos de derechos porque gozan de ellos. Asever que un servicio dependiente del MINDES no puede cumplir la funcin de un ente rector pues no cuenta con las herramientas orgnicas para obligar a otros servicios o ministerios a coordinarse con l. En este sentido, afirm que cada servicio y ministerio debiera ser responsable de dar efectivo goce a los derechos de los nios, nias y adolescentes y que si debe existir un rgano de control que se ocupe de aquellos casos en que un rgano del Estado no cumple con dicha obligacin, este debiera ser un Defensor del Nio, autnomo y con facultades suficientes para, por una parte, accionar contra el rgano estatal respectivo con el objeto de que se corrija la vulneracin, y, por otra, para fomentar y garantizar el efectivo goce de los derechos que universalmente les corresponden a todos las nias y nios chilenos sin distincin. En cuanto a las caractersticas del nuevo servicio, indic que debe ser descentralizado, entregando a los niveles regionales la suficiente autonoma para concursar sus propios proyectos, atendiendo a las necesidades de cada regin, bajo lineamientos generales establecidos a nivel central. De esa forma, seal que se podran generar programas especficos que respondan a las necesidades de cada sector, requiriendo, adems, que en la formulacin de las orientaciones tcnicas de dichos programas participen los organismos de la sociedad civil relevantes y no solo los colaboradores acreditados. Por otro lado, en opinin del seor Henrquez, el nuevo servicio debiera: a) Rendir cuentas de su gestin anualmente, tanto a nivel nacional como regional, incluyendo en dicha gestin cifras y grficos fcilmente comprensibles para la poblacin general y comparables con estndares nacionales e internacionales, estableciendo benchmarks claros, e informando de la ejecucin presupuestaria anual; b) Contar con una unidad de supervisin y apoyo de los proyectos, suficientemente robusta, compuesta por profesionales de excelencia con currculos y experiencia reconocibles, que guen a los equipos de intervencin y atencin directa a cumplir los objetivos trazados y garanticen el efectivo cumplimiento de los estndares de intervencin establecidos en las orientaciones tcnicas; 46
c) Estar integrado por profesionales y tcnicos que den cumplimiento a las exigencias de capacitacin y especializacin que se requieren para la intervencin con nios, nias y jvenes en diversos niveles de complejidad, lo que debe reflejarse en un porcentaje aceptable y razonable de profesionales y tcnicos contratados como planta, con grados equivalentes a los servicios ms modernos creados ltimamente y de alto nivel, de forma de estimular el ingreso de polticos, profesionales y tcnicos de alta calidad; d) Contar con tecnologas de informacin y comunicacin que aseguren un sistema eficiente, sencillo y eficaz, que permitan dar a conocer los datos esenciales del sistema en general y de los casos en particular, sin necesidad de reproducir los expedientes o carpetas de intervencin completas; a cargo de un equipo de tcnicos y profesionales que den respuesta a las necesidades de un servicio moderno y a la altura de los desafos de internet y de la tecnologa a cargo, e idealmente, dependiente de un departamento o unidad administrativa independiente, a la altura de otros departamentos tcnicos o de estudios, con jefatura directamente dependiente del director(a) del servicio; y e) Contar con un sistema rediseado de financiamiento de los organismos que ejecutan los programas de intervencin directa con los nios, nias y adolescentes, ya que el actual sistema de subvenciones no responde a las necesidades y costos reales de dichos programas, siendo conveniente, de esta forma, dejar la mirada asistencialista que existe tras la denominacin de dichos organismos como colaboradores y sincerar que estos organismos no tienen financiamientos paralelos, que es muy difcil generarlos, y que por eso se requiere de financiamientos totales para organismos ejecutores de las prestaciones directas a los nios, nias y adolescentes. MIGUEL CILLERO seal que es importante detenerse a reflexionar en las condiciones de posibilidad, en las razones del fracaso de las propuestas planteadas en el pasado. En este sentido, afirm que en Chile se conoce poco lo que ha funcionado en cuanto al diseo de polticas no en el mbito de intervenciones concretas y especficas, sino de la creacin de nuevas institucionalidades y que deben observarse aprendizajes de otros pases. Indic que en materia de descentralizacin, por ejemplo, hay experiencias que sealan que es posible pasar de un sistema centralizado a uno descentralizado, para transferir, realmente, las decisiones al nivel local. Sobre estas cuestiones afirm no existe una adecuada recopilacin ni investigacin que sistematice el trabajo previo y que, por ejemplo, arroje un anlisis comparativo de las propuestas llevadas a cabo en estas materias. Por otra parte, sostuvo que no existe un estudio acerca de la nocin de desarrollo social, la que puede ser diversa dependiendo de los sujetos involucrados explic como, por ejemplo, de las personas que crearon el MINDES, la literatura especializada, la nocin que cada uno asume tener, la que tienen los Ministerios de Desarrollo Social en Estados sociales y de Derecho instalados hace treinta o cuarenta aos como el caso espaol y que pueden arrojar ciertas evaluaciones respecto de su funcionamiento.
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Lo mismo ocurre continu con las leyes de proteccin de derechos, puesto que hay pases que cuentan con ellas hace aos y que presentan evaluaciones independientes sobre su implementacin, las que puede resultar til observar. Afirm que la misin especfica del Servicio de Proteccin de Derechos, no puede ser asumir aquello que se cae de la poltica universal y que se focaliza, entonces, en una poblacin determinada, predefinida por su precariedad; porque al ser as, en general, se definen metas en cuanto a que deje de ser precaria y se integre marginalmente y de la mejor manera posible al sistema social. Adems continu, es importante que en la misin se integre la reestructuracin de las relaciones, por ejemplo, con las instituciones privadas subvencionadas por el Estado con lgicas de transferencias de recursos. Este punto afirm conduce a la problemtica de la Ley de Subvenciones, que debe examinarse. En cuanto al aspecto financiero y de innovacin, seal que ello reconduce a la existencia de nuevos actores y no, necesariamente, a entes rectores. Indic que hay algunos modelos prototpicos, como el del Instituto Iberoamericano del Nio y otros, que tambin deben ser evaluados en su funcionamiento prctico. En relacin a los nuevos instrumentos de planificacin del sistema de proteccin, indic que la estrategia de la poltica nacional de infancia radica en la Ley de Presupuesto. Al respecto, afirm que la negociacin sobre los recursos que se inyectan es poco conocida y que, en el momento en que se transparenta, el movimiento social debe ser potente en aras de que sea pblica y participativa. FRANCISCO ESTRADA, abogado y ex Director de SENAME, en cuanto al diseo orgnico de la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos, indic que la revisin de la literatura comparada y de nuestra historia, con sus xitos y dificultades, permite advertir que tambin la poltica pblica suele incurrir en el fetichismo normativo que Pea25 denunci hace cerca de una dcada. Crear nuevas leyes seal es complejo, pero lo es ms si esas leyes organizan o reorganizan servicios pblicos de carcter nacional, si introducen elementos que, a su vez, pueden generar dinmicas novedosas e impredecibles. En este sentido, dijo que es necesario considerar un modelo multidimensional para el proceso de reforma del nuevo sistema de atencin a la infancia y que ocho son las dimensiones que parecen requerir de significativa atencin, tanto en la fase de planificacin como en la ejecucin, monitoreo y evaluacin del proceso de reforma: normativa, institucional, de infraestructura, presupuestaria, de recursos humanos, de gestin de nuevos servicios, de gestin de circuito, y estadstica. Cada una de ellas requiere afirm, por ltimo un plan de trabajo propio, un equipo y una coordinacin entre las distintas reas. NICOLS ESPEJO, de UNICEF Chile, seal que si la reforma a los servicios se diera en el contexto de otras modificaciones no habra problema con la especificidad de la respuesta en cuanto a la misin, el objetivo y la estructura orgnica, por ejemplo; el hecho de concentrarse, especficamente, en el diseo de este servicio continu, prescindiendo, de alguna manera de los dems elementos, no sera tan problemtico como lo es en el contexto de la infancia. Por ello, indic que, al hablar de reforma de
25 La referencia corresponde a PEA, Carlos, Resea de Duce y Riego, Introduccin al nuevo proceso penal, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 29, 2002, pp. 462-465.
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los servicios, se reconduce su debate al de la Ley de Proteccin, de poltica nacional de infancia y otros aspectos que an no estn resueltos. Sin embargo, seal que esto resulta paradojal pues si no se logra hablar de este servicio en el contexto de esta reforma por su relacin con otros temas, se pierde la oportunidad de incidir en el proceso de rediseo de los servicios. En este sentido, agreg que la estrategia de mayor viabilidad poltica para aprovechar las actuales circunstancias de la reforma es aportar a la discusin de la reforma institucional orgnica de los servicios, siendo muy asertivos, a la vez, en demostrar la necesidad de avanzar en esas otras cuestiones. Agreg, por ltimo, que lo que se est discutiendo actualmente a nivel tcnico sobre el proyecto de ley que crea los dos servicios, no ha estado abierto a la sociedad civil, a diferencia de lo que ocurre con el debate sobre la Ley de Proteccin, en donde existe mayor apertura y la posibilidad de que la sociedad civil pueda mejorar su nivel de negociacin con el Poder Ejecutivo y Legislativo.
9. Respuestas y comentarios de las expositoras

En primer trmino, LORETO MARTNEZ seal coincidir con la expositora Ana Mara Faras, en el sentido de validar las legtimas aspiraciones acerca de lo que pasar en Chile pero tambin la necesidad de validar el principio de la realidad, tratando de idear estrategias adecuadas. En este sentido, afirm que, indefectiblemente, debe crearse un ente, una entidad, una institucionalidad, pues nuestro pas an no trabaja desde una perspectiva de derechos. Por otro lado, sostuvo compartir la visin de que al SENAME solo se le est trasladando de servicio y la necesidad de contextualizar la reforma con otros temas que estn relacionados, como la creacin de la figura del Defensor del Nio y la Ley de Proteccin Integral de Derechos. Recalc la necesidad de incorporar a esta discusin a la sociedad civil y sus organizaciones como el Foro, la Red y otras instituciones, y tambin al mundo acadmico y al del trabajo local toda vez que ah es donde se encuentra el nio y su familia como, por ejemplo, el sistema de proteccin constituido por las OPD, las que, a juicio de esta expositora, debieran constituir una bisagra entre la proteccin especial y la proteccin universal enmarcada en los servicios sociales que existen en un territorio central. Este trabajo local precis debe engarzarse con una poltica y plan nacionales referidos a la proteccin universal. La expositora FRANCIS VALVERDE sostuvo que la sociedad civil debe seguir siendo parte de las mesas de discusin, pues as se contextualiza el debate que se est llevando a cabo en estas materias. Por otro lado, refirindose a la intervencin de Mara Olga Solar, seal que la temtica nio versus familia no debiera producirse actualmente. En efecto, aclar que, desde su punto de vista y sin desconocer que la familia es el ncleo central de formacin de todos los ciudadanos de cualquier pas, no cabe confundir nio y familia pues, al estar el nio sumido en esta ltima, se le invisibiliza como sujeto de derecho. Seal que todos somos parte de una familia pero que tenemos derechos especficos y particulares que deben reconocerse y respetarse. Por otra parte, indic que, considerando que el Chile actual est inmerso en un Estado democrtico con una democracia tutelada, el paradigma que ha sustentado al Estado de Chile y a la mayora de sus polticas pblicas, es el de la seguridad ciudadana. En 49
este sentido, seal que SENAME es concebido como un organismo destinado a evitar la existencia de delincuentes y no a restaurar derechos, y que es la sociedad civil quien tiene que asumir el rol tico y poltico de combatir esta visin en lo que se refiere a los derechos de los nios y las nias. ANA MARA FARAS, por su parte, estim positivo el que SENAME deje de depender del MINJUS para pasar a un ministerio social. Afirm, adems, que s se necesita una institucin que vele por el cumplimiento de los derechos del nio, pero que ella no puede ser juez y parte a la vez, es decir, que el MINDES no puede velar por la poltica de proteccin especial y, al mismo tiempo, adjudicarle la funcin de velar por que el Estado cumpla con los derechos del nio. En este sentido, aclar que la figura de un defensor encaja mucho mejor que la de un ente gestor. Si se trata, en cambio prosigui, de coordinar a los distintos actores de la poltica social, por supuesto que es ms acertado que esta funcin la lleve a cabo el MINDES. Aclar no ser partidaria de la existencia solo de polticas universales; de lo que se trata ms bien continu es de generar un sistema de proteccin social hacia los nios y nias para el cumplimiento de las polticas sociales y, como parte de estas, derivar al nio que est siendo vulnerado en sus derechos a la institucionalidad de la que estamos hablando, ms centrada en el trabajo local antes mencionado. Aadi que quiz no se necesite un gestor de proteccin de los derechos del nio, sino gestores de polticas sociales locales, gestores y coordinadores de polticas pblicas. Por ltimo, si es una institucin del Estado la que est vulnerando los derechos de ese nio, entra a jugar la figura del defensor.
10. Conclusiones segundo debate

De las opiniones vertidas por expositores y participantes en general en este segundo debate, es posible concluir lo siguiente: 1. Existi unanimidad en cuanto a que las problemticas de la infancia y de la adolescencia deben abordarse de forma integral, es decir, en que la implementacin de servicios adecuados en materia proteccional y penal est esencialmente vinculada a la dictacin de una Ley de Proteccin, por una parte, y a la creacin de un Defensor del Nio, por otra.
2. Tambin unnimemente, expositores y participantes concordaron en la necesidad de implementar una reforma del sistema de proteccin de derechos de nios, nias y adolescentes que supere la desarticulacin existente actualmente en la materia, en especial, a nivel local, y la fragmentacin de las polticas pblicas referidas a ellos. 3. Existi consenso en cuanto a que, actualmente, ciertas polticas erradas tienden a vincular la proteccin de la infancia y de la adolescencia con la lucha contra la delincuencia. En este sentido, puede concluirse que la sociedad civil ha abordado y aborda esta problemtica sobre la base de la existencia de un Estado garantista de derechos y no de un Estado minimizador de la delincuencia o centrado en la seguridad ciudadana. 4. Expositores y participantes, en general, evaluaron negativamente la reforma 50
que se est llevando a cabo en materia de restructuracin de SENAME, en tanto se tratara de una mera divisin de dicho servicio y que, con su posterior trasplante a dos ministerios, se estaran reproduciendo criterios de actuacin que, en general, son rechazados por la sociedad civil y, en suma, no se estara respondiendo a las necesidades de la infancia y de la adolescencia desde una lgica institucional integral. En efecto, en vez de centrarse en la proteccin universal de derechos, la funcin principal del nuevo servicio propuesto por esta restructuracin sera, tericamente, garantizar el respeto de todos los derechos de los nios pero que, en realidad, la reforma se estara focalizando en aquellos que se encuentran en situacin de riesgo social. 5. En general, expositores y participantes abordaron la problemtica del servicio en materia proteccional preconcibiendo la existencia de polticas pblicas universales, por una parte, y especiales, por otra; salvo en cuanto se precis que a todos los nios, nias y adolescentes se les deben garantizar sus derechos y que, por lo tanto, todos ellos son universales. Ubicar a SENAME en la orgnica de un MINDES puede, en este sentido, producir una falsa idea sobre el cumplimiento estatal de la proteccin universal. 6. En relacin a los principios que deben regir la proteccin universal, la sociedad civil es de la opinin de que deben ser los mismos principios establecidos por la Convencin, es decir, no discriminacin, desarrollo y supervivencia, inters superior del nio y participacin. A su vez, se sostuvo que todo mecanismo de proteccin de derechos debiera basarse en dichos principios y, adems, en los de integralidad, participacin, descentralizacin y pertinencia y, en general, en los que informan una gestin pblica democrtica. 7. En cuanto a la eficacia y efectividad de los nuevos servicios en materia proteccional y de responsabilidad penal adolescente, existi acuerdo en que ello depender de la existencia de un sistema de proteccin integral y de un ente rector (o figura equivalente) que coordine y genere las condiciones globales de proteccin a la infancia. Se estim que, de no ser as, los nuevos servicios carecern de las condiciones generales que permitan implementar con los recursos, estndares, indicadores y metas necesarias los programas de proteccin especial. Se sealaron como caractersticas de este ente rector, las siguientes: a) Capacidad de articulacin y poder de decisin al ms alto nivel en las polticas pblicas de todos los ministerios involucrados directamente en el bienestar de los nios, nias y adolescentes; b) Responsabilidad poltica y legal; c) Dotacin de mecanismos administrativos y judiciales descentralizados y diferenciados; y d) Responsabilidad en la proposicin de polticas pblicas fundadas en el desarrollo pleno de los nios. 8. En cuanto a los criterios que deben guiar el rediseo institucional en materia proteccional, se sealaron los siguientes: a) La asuncin de una poltica de proteccin y de prevencin especial; b) La especializacin;
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c) La gestin de procesos; d) La existencia de polticas y sistemas de gestin; e) La innovacin como una oportunidad de mejora continua; y f) La capacidad de articular alianzas con entes privados y servicios pblicos y municipales. 9. En cuanto a los principios que deben guiar el actuar de los dos nuevos servicios se indicaron: la perspectiva de derechos, la especializacin, la descentralizacin, la desjudicializacin, la innovacin, la flexibilidad, la accesibilidad, la participacin de la sociedad civil, la transparencia, y la intersectorialidad. En este mismo sentido, se afirm que de los cuatro principios bsicos que establece la Convencin, esto es, no discriminacin, participacin, desarrollo y supervivencia, e inters superior, deben guiar el actuar de un servicio de proteccin especial, adems: la integralidad de la intervencin; la descentralizacin en los mecanismos; la pertinencia, atendiendo a la especializacin inherente de este tipo de proteccin; y el principio de responsabilidad, que demanda al Estado no solo la transparencia, sino tambin la responsabilidad de asumir todas las medidas necesarias para que se restituyan los derechos vulnerados de los nios y se ponga fin a dicha vulneracin. 10. En especial, en cuanto al principio de integralidad que debe inspirar el actuar del nuevo servicio en materia proteccional, se sostuvo que debe fundarse en tres elementos y niveles fundamentales: a) la articulacin de esfuerzos que permitan abordar situaciones desde todas sus aristas, dimensiones legales o jurdicas, culturales, comunicacionales, econmicas y sociales; b) la incorporacin de todos los actores y agentes que son parte del proceso de desarrollo pleno del nio y que participan en su crianza, lo que, a su vez, supone una accin coordinada de la familia, el barrio, la escuela, las organizaciones sociales, las organizaciones para la infancia en general, las organizaciones de nios, nias y adolescentes y las organizaciones del Estado; y c) la integracin del nio a las decisiones que le afectan, de manera de ser parte activa de su propia formacin, restitucin del derecho y resignificacin de la vulneracin. 11. En cuanto a la misin especfica del nuevo Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, se sostuvo que debe constituirse un sistema de proteccin especializada y que, en este sentido, el objetivo del nuevo servicio debe ser el diseo y supervisin de la ejecucin de servicios focalizados para nios gravemente vulnerados en sus derechos, adems de llevar a cabo acciones especializadas de prevencin. Todo ello, en aras de hacer efectiva la proteccin especial de nios vulnerados, adoptar todas las medidas necesarias para asegurar la restitucin de sus derechos y, por ltimo, lograr la reparacin del dao vivido mediante su participacin efectiva.
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12. En relacin al diseo orgnico de la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia, se identificaron los siguientes principios guas: no discriminacin, inters superior del nio, y participacin. Se sostuvo tambin que son ocho las dimensiones que parecen requerir de significativa atencin, tanto en la fase de planificacin como en la ejecucin, monitoreo y evaluacin del proceso de reforma; estas son las dimensiones: normativa, institucional, infraestructural, presupuestaria, de recursos humanos, de gestin de nuevos servicios, de gestin de circuito, y estadstica; se indic que cada una de ellas exige un plan de trabajo propio, un equipo y una coordinacin entre las distintas reas. 13. En cuanto a la intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin del programa del Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, se afirm que cada ministerio y/o servicio debiera tener un plan de accin especfico acorde al Plan Nacional; que el servicio debiera ser parte de la estructura intersectorial que se cree; y que esta intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin del programa podra garantizarse a travs de: a) La existencia de una ley que establezca, claramente, las atribuciones y responsabilidades del Ministerio de Desarrollo Social en relacin a la articulacin y los efectos derivados de su incumplimiento; b) La elaboracin de un Plan Nacional de Proteccin de la Niez y de la Adolescencia constituido por la proteccin general universal, por un lado, y la proteccin especial, por otro, caracterizado, en ambos casos, por la participacin de todos los agentes involucrados tanto del Estado, de la sociedad civil y de los nios, como por un control adecuado y ejercido a travs de todos los mecanismos administrativos y ciudadanos existentes; y c) El fortalecimiento de los sistemas locales de proteccin de derechos de la niez y de la adolescencia, favoreciendo la articulacin sectorial, de las familias y de la comunidad, con el objeto de entregar respuestas coherentes, complementarias y pertinentes culturalmente. 14. Se valor especialmente la participacin de la sociedad civil como elemento imprescindible en la elaboracin, implementacin y evaluacin de cualquier poltica pblica, siendo dicha participacin un requisito del fortalecimiento y profundizacin de la democracia. En cuanto a los mecanismos especficos para garantizar dicha participacin, se identificaron cuatro elementos: a) La creacin de un comit consultivo nacional, por un lado, y de comits consultivos regionales, por otro; b) La realizacin de cuentas pblicas; c) La presentacin de proyectos de investigacin y proyectos pilotos; y d) La implementacin de recursos en el marco de lo contencioso administrativo.
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Por ltimo, se sostuvo que se debe favorecer y propiciar la participacin autnoma y voluntaria de todos los nios en el diseo e implementacin de polticas que los tengan a ellos como destinatarios, relevndose, asimismo, el establecimiento de instancias formales y permanentes de dilogo, consulta y deliberacin a distintos niveles descentralizados; la promocin de una reforma a la Ley sobre Juntas de Vecinos y dems Organizaciones Comunitarias, con el objeto de asegurar la participacin permanente de los nios mayores de 14 aos; y la generacin de condiciones para la creacin de un Observatorio de la Infancia.
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III TERCER DEBATE: Un Defensor de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente para Chile
Expositores: ANA MARA MOURE, abogada, Facultad de Derecho de la Universidad de Chile ALEJANDRA RIVEROS, abogada, Foro Chileno por los Derechos de la Infancia ERIK LOMBAERT, licenciado en trabajo social, Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile JULIO CORTS, abogado, Clnica de Infancia de la Universidad Central
Moderador: NICOLS ESPEJO, UNICEF Preguntas de contexto: a) Considerando el ordenamiento jurdico vigente y la institucionalidad de organismos existentes afines a un futuro Defensor de los Derechos del Nio, cul es la figura legal y orgnica que de mejor manera puede cumplir con los principios de autonoma e independencia de una Defensora de los Derechos del Nio? b) Con el objeto de dotar de fuerza vinculante al actuar del Defensor de los Derechos del Nio, cules deben ser los mecanismos que garanticen la efectividad de las decisiones y/o recomendaciones que formule en el mbito de su competencia? c) Teniendo en cuenta la necesidad de fortalecer las garantas jurisdiccionales de nios, nias y adolescentes en nuestro pas y las funciones de una futura Defensora de los Derechos del Nio cmo debe enfrentar este organismo las violaciones individuales y colectivas de derechos? Es pertinente que el Defensor de los Derechos del Nio interponga acciones legales o se haga parte en juicios relativos a la proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes? d) Con la finalidad de garantizar su presencia concreta a lo largo del pas y de dotarla de una institucionalidad adecuada para actuar en materias de conocimiento, relevancia y competencia local, cmo puede asegurarse la existencia regional, comunitaria y/o local de la Defensora de los Derechos del Nio?
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1. Nociones generales acerca de la Defensora de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente
Los expositores que participaron en este tercer debate abordaron el marco normativo internacional que justifica la creacin del Defensor del Nio, la experiencia comparada en la creacin e institucionalidad de esta figura, su financiamiento y estructura, y los intentos por implementarlo en Chile. En cuanto al derecho internacional, la expositora ANA MARA MOURE seal que existen mltiples sistemas de garantas procedimentales para la ejecucin y cumplimiento de los derechos del nio. En este contexto, la expositora hizo referencia a la Resolucin de la Asamblea General de Naciones Unidas del ao 200926, que destaca la importancia de la autonoma y de la independencia de los Ombudsman; que alienta a que se intensifique la cooperacin entre las instituciones nacionales de derechos humanos27 y las asociaciones de Ombudsman regionales e internacionales; y que promueve que las instituciones de Ombudsman apliquen activamente las normas enunciadas en diversos instrumentos internacionales y en los Principios de Pars, a fin de reforzar su independencia y aumentar su capacidad de actuacin como mecanismos nacionales de proteccin de los derechos humanos. En este sentido, indic que el Comit de los Derechos del Nio ha sealado que todos los Estados necesitan una institucin de derechos humanos independiente, encargada de promover y proteger los derechos del nio; que ha relevado, asimismo, el rol esencial que cumplen los Defensores del Nio en el seguimiento, promocin y proteccin de sus derechos; y que ha alentado a los Estados partes signatarios de la Convencin a que fomenten la creacin de instituciones independientes para la defensa de dichos derechos28. Por otro lado, la expositora afirm que el sistema de Naciones Unidas ofrece amplias posibilidades en materia de Defensor del Nio, teniendo siempre como base la Convencin, en especial, su artculo 429. En efecto, indic que, conforme a este instrumento, estas instituciones deberan recibir un amplio mandato constitucional o legal que las dote de funciones especficas, poderes y obligaciones en relacin con los nios y sus derechos. A este respecto, seal que los dos ltimos informes del Comit de los Derechos del Nio de las Naciones Unidas sobre Chile (aos 2002 y 2007) han reiterado la recomendacin en torno a que el pas establezca una institucin de derechos humanos nacional e independiente dedicada, ntegramente, a la promocin y proteccin de los
26 La expositora se refiere a la Resolucin aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas relativa a las instituciones nacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos. 27 En adelante, por INDH entindase Instituciones Nacionales de Derechos Humanos. 28 La expositora se refiere a la Observacin General N 2 emitida el ao 2002 por el Comit de los Derechos del Nio. 29 El artculo 4 de la Convencin declara: Los Estados partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional.
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derechos del nio, de acuerdo a los Principios de Pars. Estos ltimos explic representan la principal fuente de estndares normativos para las INDH y son aplicables a los defensores u Ombudsman en el mbito de los derechos del nio. Estos principios fueron adoptados por las INDH en un taller internacional que se celebr en Pars en el ao 1991, marcando el inicio de la cooperacin y estandarizacin de las INDH a nivel internacional30. La expositora se refiri tambin al marco jurdico regional europeo, sealando que la Unin Europea ha desarrollado una estrategia para exigir que los Estados miembros faciliten procedimientos judiciales o administrativos con el objeto de proteger los derechos de los nios, nias y adolescentes, a travs de una serie de declaraciones de alcance general con propuestas para la instauracin de defensores especficos de la infancia. Entre ellos destac la Recomendacin 1121 de la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa, adoptada el 1 de Febrero de 1990, relativa a los Derechos de los Nios; la Resolucin A3-314/91 del Parlamento Europeo sobre los Problemas de los Nios en la Comunidad Europea; y la Resolucin A3-0172/92 del Parlamento Europeo sobre una Carta Europea de Derechos del Nio. Por ltimo, ANA MARA MOURE asever que todas estas normas reseadas dan cuenta de que el sistema internacional de proteccin de los derechos humanos, tanto en el mbito universal como regional, persigue fines similares a los de las INDH, Ombudsman, defensores, procuradores o comisiones destinadas a ser implementadas a nivel nacional. Para el disfrute efectivo de los derechos del nio, es necesario continu contar, en el mbito interno, con una infraestructura institucional que garantice el cumplimiento de los tratados internacionales que Chile ha ratificado en esta materia. El expositor JULIO CORTS se refiri tambin al marco normativo internacional referido a esta figura, indicando que existe una clara obligacin del Estado chileno de crear un Defensor de la Niez, sustentada en los tratados internacionales, en la Constitucin y en los ya mencionados Principios de Pars. En este sentido, afirm que si bien la Convencin no se refiere expresamente a la creacin del Defensor del Nio, el Comit de Derechos del Nio en su Observacin General sobre el tema se ha pronunciado al respecto31. A mayor abundamiento, seal que el artculo 5 de la Constitucin chilena establece que es deber de los rganos del Estado respetar y promover los derechos fundamentales; lo cual, vinculado al artculo 4 de la Convencin relativo al deber de dar efectividad a los derechos justifica la implementacin de medidas de distinta ndole, que van ms all de la simple adecuacin de marcos normativos. En este contexto, asever que la figura del Defensor del Nio, en la medida que establece un actor permanente y dinmico, puede ayudar a romper la
30 De acuerdo a lo establecido por Naciones Unidas, la expositora puntualiz que los Principios de Pars son extensos y universales; se aplican a todos los tipos de INDH de proteccin de los Derechos Humanos, independientemente de su estructura y en sistemas que pueden ser nicos, duales o mltiples. Los Principios intentan clarificar el concepto de Institucin Nacional proporcionando ciertos requerimientos bsicos en relacin al status y al carcter consultivo con que deben estar revestidas en el cumplimiento de su funcin. Adems, seal que estos Principios indican que una Institucin Nacional debe ser establecida por la Constitucin o por una ley que seale claramente su papel y sus facultades, y que su mandato debe ser lo ms amplio posible, citando el documento: Naciones Unidas, Folleto Informativo No.19, Instituciones Nacionales de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, disponible en internet: [http://www.ohchr.org/Documents/Publications/FactSheet19sp.pdf] 31 El expositor se refiere a la Observacin General nmero 2, relativa al papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio, del ao 2002.
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esttica poltica, social y jurdica que tiende a reducir el impacto de la Convencin a una mera adecuacin normativa, con el objeto de generar mayor dinamismo en las medidas de proteccin de derechos, de forma coincidente con el mandato del citado artculo 4 de la Convencin. Afirm que el artculo 28 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos es meridianamente claro acerca de la interpretacin de las obligaciones adquiridas por los Estados: toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin se hagan plenamente efectivos. Es decir, no se tratara solo de implementar medidas legislativas y administrativas, sino de crear un ordenamiento social de las instituciones polticas que tenga por fundamento dar efectividad a estos derechos y que sobrepasa la concepcin de los derechos humanos como lmite de la soberana, al modo en que lo consagra el artculo 5 de nuestra Constitucin antes referido. Este expositor indic, adems, que si bien inicialmente podra pensarse que es preferible un defensor de las personas en general, considerando que en el plano adulto lo ms cercano a los Principios de Pars en nuestro pas es el Instituto Nacional de Derechos Humanos, es necesario abogar ms bien por un defensor autnomo y especializado en infancia y adolescencia. En relacin a este ltimo aspecto, afirm que los derechos de los nios no son solo derechos del nio individualmente considerado sino de la infancia como categora social estructural que permanece en el tiempo, que es muy variable pero que persiste con independencia de la cantidad de personas que van entrando y saliendo en esa categora. Asever que no deben perderse de vista dimensiones sociales distintas a las problemticas jurdicas en las que tambin deben efectivizarse los derechos de los nios y donde los intereses y las necesidades de estos no han sido analizadas an en clave de derechos, como el derecho a la ciudad y la relacin de los nios con el desplazamiento por la ciudad y con el transporte pblico. De esta forma, afirm que el defensor debe entenderse como un Defensor de la Niez en su sentido amplio y omnicomprensivo, incluyendo al nio y a la nia individualmente considerados, a los nios y nias como colectivo, y a la infancia en general, en tanto espacio de los nios en nuestra sociedad. Por su parte, la expositora ALEJANDRA RIVEROS abord las preguntas de contextualizacin de este tercer debate desde la experiencia comparada. Indic, en primer lugar, que las iniciativas de defensoras surgen con posterioridad a la ratificacin de la Convencin, como un mecanismo de proteccin efectiva de los derechos del nio. En cuanto a la ubicacin institucional de las defensoras, coment que la tendencia ha sido a crear un organismo autnomo que est fuera de cualquier ministerio y de cualquier rgano del Ejecutivo o del Parlamento, o bien, inserto en una estructura ministerial o parlamentaria. As, entonces, en su base funcional, existiran distintas modalidades, como la que inserta el Defensor del Nio en el Ministerio de Justicia en Costa Rica; en el Ministerio de Medio Ambiente, Juventud y Familia en Austria; 58
en el Ministerio de Asuntos Sociales en Dinamarca; en el Ministerio de Asuntos de la Infancia y la Familia en Noruega; en la Oficina de la Familia y de la Violencia Domstica en Australia; en el Ministerio de Educacin, Cultura y Deportes en Israel; en la Agencia Oficial de Atencin al Nio en Blgica; en una Oficina Parlamentaria de todos los partidos en Alemania; y en la Defensora Municipal del Nio en Per. En este contexto, afirm que el modelo ideal es el de la creacin de un organismo independiente, como la Oficina del Defensor de los Nios en Suecia. En relacin al financiamiento, la expositora coment que, en su mayora, las defensoras son financiadas por recursos pblicos, sea que ellos estn destinados directamente a esta institucin en la Ley de Presupuesto del pas respectivo, o bien, a travs de los recursos de un determinado ministerio o servicio. Sin embargo, puntualiz que existen tambin excepciones cuando las defensoras son creadas de forma independiente y autnoma por iniciativa de la sociedad civil, como en el caso de Finlandia, en que la creacin de la defensora que no goza por cierto de estatus oficial fue propuesta e impulsada por diversas ONGs y que cuenta con un financiamiento de carcter mixto. A continuacin, ALEJANDRA RIVEROS se refiri a la composicin de las defensoras, indicando que se trata de oficinas pequeas, con un promedio de cinco a diez personas y presididas, evidentemente, por la figura del defensor; que estn concentradas fundamentalmente a nivel central y, excepcionalmente, con presencia fsica a nivel provincial o local. La expositora ilustr esta ltima afirmacin con el caso excepcional de Per, que cuenta con una defensora de naturaleza peculiar al estar asociada a los municipios, razn por la cual cuenta con presencia territorial bastante extensa. Por otro lado, en cuanto a la naturaleza del trabajo desarrollado por estas defensoras, distingui cinco tareas fundamentales: 1. Concientizacin y sensibilizacin de los derechos del nio, lo que significa trabajar activamente con la comunidad, con las escuelas y con los medios de comunicacin.
2. Incidencia poltica en reformas legales y administrativas, formulando recomendaciones a la autoridad sobre temas que comprometan los intereses de los nios y nias, con carcter reactivo frente a vulneraciones, o bien, en forma preventiva. 3. Generacin de estudios especializados en materia de infancia y adolescencia. 4. Educacin e informacin acerca de los servicios para la infancia, dirigidas a los destinatarios de dichos servicios en general, y con la posibilidad de investigar frente a quejas contra los mismos. 5. Representacin judicial individual y/o colectiva y posibilidad de actuar como mediador informal ante vulneraciones de derechos de los nios y nias, es decir, sin involucrarse necesariamente en asuntos judiciales (con el objeto de intervenir ex ante evitando soluciones jurisdiccionales). En relacin a la experiencia comparada, ANA MARA MOURE se refiri, en especial, a la realidad espaola, sealando que en este pas se han adoptado dos tipos de instituciones que funcionan simultneamente para la defensa de los derechos de la 59
infancia y que ambas agilizan los mecanismos de resolucin de conflictos alternativos a los jurisdiccionales. En primer lugar, los derechos del nio se integran como parte de las materias de competencia general propias del Defensor del Pueblo Espaol, el cual se ha configurado como una institucin vinculada a la supervisin de la administracin y a la actuacin de garante de los derechos y libertades fundamentales de acuerdo a la Constitucin Espaola de 1978, con el objeto de reforzar los mecanismos y procedimientos de control de la actuacin de los poderes pblicos. En efecto, en Espaa se encomienda especficamente a uno de sus defensores adjuntos el tratamiento de asuntos que afectan a los nios y nias, entre los que se destacan: adolescentes infractores, menores de edad extranjeros no acompaados, nios y contenido de televisin e internet, y nios y nias bajo el sistema de centros de proteccin social, entre otros. En cuanto al nivel de efectividad que implica la labor transversal del Defensor del Pueblo espaol en relacin con los derechos del nio, la expositora destac la formulacin de las recomendaciones realizadas a los centros de proteccin de menores con trastornos de conducta y en situacin de dificultad social, las que fueron puestas en prctica por el Estado aprobndose un protocolo bsico de actuacin en centros y/o residencias con nios diagnosticados de trastornos de conducta. El protocolo fue remitido a la Fiscala General del Estado y presentado ante el Comit de de los Derechos del Nio de Naciones Unidas en septiembre de 2010. En segundo lugar, en Espaa existe, desde 1997, el Defensor del Menor en la Comunidad de Madrid, figura de mbito regional que es designada por el Parlamento autonmico y que se regula a partir de su contexto poltico-jurdico: el Defensor del Pueblo. Sobre este defensor, la expositora explic que su competencia se extiende tambin a la prestacin de servicios a favor de nios y nias, incluso por parte de los particulares, a quienes supervisa como rgano administrativo y a travs de la Ley 6/1995, de 28 de marzo, sobre las garantas de los derechos de la infancia y la adolescencia en la Comunidad de Madrid, cuerpo legal que procura sentar las bases esenciales de lo que debe ser la accin administrativa en la prestacin de servicios directos, como prever acciones de fomento en actividades y servicios esenciales para las personas como la salud, la educacin, el ocio, la cultura, el tiempo libre, etc. Adems, esta expositora indic que su competencia tambin se extiende a la tramitacin de expedientes y al seguimiento de proyectos legislativos, visitas a colegios, a asentamientos marginales, a centros de proteccin y de reforma. La institucin agreg organiza tambin charlas, jornadas, coloquios e intervenciones en medios de comunicacin, para divulgar los derechos de los nios. En suma, seal que no existe un modelo nico de defensor y que su desempeo depender de la tradicin y de la cultura jurdica del pas donde se establezca. En este sentido, explic que su principal tarea consiste al igual que en otros pases europeos en la identificacin y denuncia de los abusos que la administracin pblica comete, incluso cuando se mueve en la rbita de la legalidad. Es decir, su actuacin se ve reducida al mnimo comn denominador de defensa del ciudadano
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frente a la mala administracin32, pero siempre con la salvedad de que el poder de intervencin del defensor reside, en definitiva, en completar y corroborar el sistema del Estado de Derecho33. Por ltimo, el debate dio lugar a comentarios sobre los intentos por instaurar el Defensor del Nio en Chile. A ello se refiri la expositora ANA MARA MOURE. En efecto, en cuanto al desarrollo nacional del Defensor del Nio, la expositora ANA MARA MOURE indic que durante los aos 1992 y 1993 se organizaron diversas reuniones, a travs del Grupo de Apoyo Nacional a la Convencin sobre los Derechos del Nio, entre organismos gubernamentales, no gubernamentales y organizaciones de base y territoriales, para analizar las propuestas de la Poltica para la Infancia y del Plan de Accin para el decenio elaborado por el Gobierno chileno, las que postulaban la creacin de un Consejo Nacional de Proteccin a la Infancia cuya funcin fuera coordinar a los diversos organismos y polticas relacionadas con la infancia. La expositora destac que, desde la perspectiva del Estado y del diseo de polticas pblicas hacia la proteccin de nios y nias, los programas, servicios y beneficios dirigidos a la infancia que se han desarrollado en Chile han respondido, en general, a atender los problemas de la infancia o a los nios con problemas, lo que ha determinado que las instituciones y programas creados para implementar acciones respondan a la lgica de ver al nio como objeto de atencin y proteccin y no como sujeto de derechos34. Indic, en este sentido, que Chile an carece de un Defensor del Nio, de una figura independiente, capaz de canalizar denuncias de vulneraciones de derechos y de presentar informes ante el Parlamento y las autoridades de Gobierno y policas, lo que constituye un retraso injustificable35. En este sentido, afirm que sigue pendiente el establecimiento de una institucin que incorpore, a nivel legislativo y plenamente, el principio del inters superior del nio en todos los programas, polticas y procedimientos judiciales y administrativos referidos a este tema (por ejemplo, en una Poltica Nacional a favor de la Niez y Adolescencia y en un Plan de Accin Integrado)36. A mayor abundamiento, seal que uno de los problemas endmicos de las polticas pblicas dirigidas a la infancia desarrolladas en Chile ha sido la dispersin en que
32 Entendiendo por ella todas aquellas actividades que comportan irregularidades u omisiones administrativas, abusos de autoridad, negligencias, procedimientos ilcitos, agravios comparativos, disfuncionalidades o incompetencias, discriminaciones, demoras injustificadas, falta de informacin o negativa a facilitar informacin en general por parte de cualquier funcionario pblico. 33 Refirindose a lo indicado por LA PERGOLA, Antonio, Ombudsman y Defensor del Pueblo: Apuntes para una investigacin comparada, Revista de Estudios Polticos, nm. 7, 1979, pp.75-76. 34 Basndose en el informe GOBIERNO DE CHILE, Poltica Nacional a favor de la infancia y adolescencia 2001-2010, Diciembre de 2000, en el que se indica que la oferta para nios y nias es sectorial y centrada en educacin, salud y justicia. Desde el punto de vista de su cobertura, slo un 5,4% de la oferta catastrada es de carcter universal (dirigida a todos los nios, nias y adolescentes chilenos) y el 94,6% restante es de carcter selectivo, es decir, dirigida a grupos de nios, nias y adolescentes que presentan problemas especficos. 35 La expositora cita, en este sentido, a TORRES GUTIRREZ, Osvaldo, Niez, Polticas Pblicas y Sociedad Civil, en Niez y Polticas Pblicas, Revista Mad Edicin Especial, nm. 3, 2008, p.42. 36 La expositora se basa, en este punto, en lo indicado por el Comit de los Derechos del Nio en el documento CRC/C/CHL/CO/3, 23 de abril de 2007. Si bien, en el aspecto jurdico, el Comit constata que se ha avanzado enormemente a travs de la creacin de los Tribunales de Familia por la Ley N 19.968 de 2004, el establecimiento de las Oficinas de Proteccin de Derechos de la Infancia (OPD) y la reorganizacin del Servicio Nacional de Menores (SENAME) por medio de la Ley N 20.032 de 2005.
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se encuentran los organismos, entidades y dependencias pblicas encargadas de la atencin de los nios y nias en los diversos sectores del quehacer del Estado37. Esta situacin indic persiste hasta nuestros das, pese a los cambios institucionales impulsados desde la dcada de los 90 dirigidos a la modernizacin del sistema pblico y pese a los mltiples programas de ayuda tcnica, material y financiera que SENAME y las instituciones colaboradoras proporcionan a los nios. Por ello asever, y teniendo en cuenta los nuevos desarrollos institucionales de la relacin entre Estado y sociedad civil, no se pueden seguir enfrentando las deficiencias de las polticas sociales bsicas a travs de la aplicacin de las normas jurdicas propias del antiguo derecho de menores, pues ello deforma el verdadero rol de los tribunales de familia, que siguen siendo el punto de entrada a la red asistencial y que estn saturados con una carga excesiva de casos cuya naturaleza y solucin exigen un abordaje cualitativamente distinto38. En suma, ANA MARA MOURE concluy que, constatando que los problemas que afectan a los nios, nias y adolescentes en Chile son de gran complejidad y que requieren soluciones en mltiples dimensiones a nivel institucional, el sistema que garantice el cumplimiento de estas medidas debe armonizarse con los estndares internacionales establecidos por el derecho internacional y el derecho comparado antes referidos. En este sentido, una institucin como el Defensor del Nio puede contribuir a identificar soluciones en varias esferas, tales como: incentivar la promulgacin de leyes que eliminen toda forma de discriminacin que afecte a nios y adolescentes, perfeccionar el principio de igualdad ante la ley y definir mecanismos alternativos que garanticen el acceso a la justicia. Ello, a la luz de los principios internacionales de no discriminacin, de la proteccin frente al maltrato fsico y sexual de los nios dentro y fuera de la familia, de la prohibicin del trabajo infantil, de la proteccin integral a nias y nios refugiados, de la prevencin de la explotacin sexual y la trata de nios y nias, y de una justicia adecuada en materia de infancia y adolescencia, todas las cuales son reas en que existen disparidades en las distintas regiones de Chile.
2. Figura legal y orgnica de la Defensora

En este punto, la misma expositora seal que considerando que la sectorializacin institucional y la excesiva multiplicacin de funciones en el tratamiento de los temas relativos a la infancia y la adolescencia han trado como consecuencia problemas de ineficacia y falta de coordinacin, es posible sostener la idea de crear, a nivel constitucional, un organismo pblico de carcter autnomo encargado de velar por la defensa y promocin de los derechos de los nios, nias y adolecentes, que ejerza un control ms concreto y eficaz de la actividad administrativa, que cuente con un
37 La expositora cita a ZANZI GARDILCIC, Oriana, La infancia en situacin de riesgo social: Conclusiones y propuestas, en: PILOTTI, Francisco, Infancia en Riesgo Social y Polticas Sociales en Chile, Instituto Interamericano del Nio, Montevideo, 1994, p.314. 38 En este punto, la expositora cita a PILOTTI, Francisco, Crisis y Perspectivas del Sistema de Bienestar Infantil en Amrica Latina, en PILOTTI, Francisco (Coordinador), Infancia en Riesgo Social y Polticas Sociales en Chile, Instituto Interamericano del Nio, Montevideo, 1994, p.25.
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presupuesto propio y que goce de total independencia en el desempeo de sus funciones, con un rango equivalente al Ministerio Pblico y/o a la Fiscala de Chile. En este contexto, seal que el Instituto de Derechos Humanos creado mediante Ley 20.405 de 2009 funciona como una corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio para la defensa de los derechos humanos pero que, sin embargo, no contempla una proteccin expresa de los derechos del nio. As ocurre tambin con el proyecto de reforma constitucional que crea la figura del Defensor del Ciudadano39 indic, que tampoco incluye en su articulado referencia expresa a los derechos del nio. En este sentido, aadi que si bien las propuestas para la creacin de dicho defensor eran anteriores a la del mencionado instituto, la estrategia gubernamental fue primero asegurar la creacin de este ltimo. En otro orden de ideas, esta expositora afirm que una Defensora del Nio debiera cumplir, en primer lugar, con los estndares de las INDH; garantizar la difusin, defensa y vigilancia de los derechos de la infancia; y promover y garantizar la implementacin de la Convencin, tal y como lo seala el Comit de los Derechos del Nio en su Observacin General N 2 del ao 2002 antes mencionada. Sobre esta base, la expositora asever que el defensor no debe, ni en su origen ni en su evolucin posterior, substituir otras vas, como la interposicin de recursos judiciales ante los tribunales de familia. Por el contrario, seal que si la institucin es dotada de un mbito especializado de competencia, podra supervisar y coordinar a los dems organismos dedicados a la infancia y la adolescencia. En virtud de la complejidad y amplitud de sus funciones, coment que podran designarse diversos funcionarios adjuntos especializados por temas; que sus acciones podran ser promovidas de oficio o a instancia de los particulares en forma gratuita y sin forma de juicio; y que el seguimiento de sus resultados podra hacerse pblico a travs de informes anuales presentados ante el Gobierno y la ciudadana. ANA MARA MOURE agreg que una institucin de esta envergadura, al asumir labores de promocin de los derechos del nio, podra contribuir, a la vez, a la participacin de la sociedad civil, mediante programas de difusin y capacitacin que ofrezcan garantas de representacin pluralista de todas las fuerzas sociales interesadas en la solucin de conflictos y proteccin de los derechos humanos. Afirm tambin que esta visin demostrara que el defensor es un organismo de control de las acciones adoptadas por el Estado, dotado de atribuciones de fiscalizacin de las polticas pblicas dedicadas a la promocin y proteccin de los derechos del nio. Por lo tanto, seal que, en cuanto a su establecimiento, el Defensor del Nio podra compartir algunos de los rasgos fundamentales de todo defensor en general, que seran los siguientes: que sea un cargo unipersonal encomendado a una persona de amplio prestigio como jurista y polticamente independiente, teniendo plena libertad en el desempeo de sus funciones ante cualquier rgano del Estado, de la administracin pblica, de cualquier partido poltico, etc.
39 El ltimo proyecto de Reforma Constitucional para su creacin se encuentra pendiente desde el ao 2007 (Boletn N 3429-07).
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Por ello, concluy que el Defensor del Nio debiera instaurarse como una figura que complemente y colabore con el cumplimiento de las obligaciones internacionales que el Estado de Chile ha contrado y que pueda apoyar las polticas pblicas en materia de infancia, reforzando los instrumentos jurdicos disponibles para que se trabaje de forma ms efectiva en la prevencin de vulneraciones de los derechos del nio por parte de alguna institucin estatal o de otros particulares. La expositora ALEJANDRA RIVEROS, por su parte, afirm que lo ptimo sera contar con un organismo autnomo con presupuesto propio asignado por la Ley de Presupuesto. Se refiri, en este sentido, a la experiencia nacional, comentando que los pocos entes autnomos que hacen fiscalizacin, que orientan, que concientizan y que representan derechos como, por ejemplo, el Consejo de la Transparencia, presentan un funcionamiento progresivamente positivo. Por otro lado, indic que lo adecuado sera establecer esta figura en una Ley de Proteccin de Derechos, como un mecanismo que contribuya a garantizar, efectivamente, el sistema de proteccin integral de la infancia, para luego, en un proceso posterior, crear una ley que de cuerpo, normativa y orgnica a esta figura del defensor en especial. En todo caso, considerando la viabilidad poltica de la propuesta, se refiri a una segunda posibilidad ubicada en una situacin intermedia, que cree el defensor dentro de un organismo pblico ya existente, como sera, por ejemplo, el MINDES o el MINJUS, en el contexto de la futura Secretara de Derechos Humanos. El expositor ERIK LOMBAERT seal que la coalicin a la que representa40 concibe la Ley de Proteccin y el defensor como instrumentos de las polticas pblicas para la infancia, reiterando el esquema orgnico que la expositora Francis Valverde comentara en el anterior debate41. Sin perjuicio de considerarse la Ley y el defensor como parte del Sistema de Proteccin Integral, ambos se posicionan de un modo particular con este, en cuanto la Ley contiene el marco general de dicho sistema y el defensor se relaciona de modo autnomo e independiente y, a la vez, se comunica con cualquiera de sus componentes. Afirm que no es posible concebir al defensor dentro del sistema vigente pues este no rene las condiciones necesarias para su adecuada estructura y funcionamiento. En relacin al nivel normativo en que debe reconocerse su existencia, seal que lo ideal sera instituir tal institucin en la Constitucin o, en caso que no sea posible, a travs de una ley orgnica, rechazando la posibilidad de que se instale a travs de una ley ordinaria o programa con dependencia ministerial. Afirm que debe contar con personalidad jurdica y patrimonio propio; que deben establecerse mecanismos especficos para su nombramiento como el proveniente de una o ambas cmaras del Poder Legislativo, con representacin de la sociedad
40 Agrupada en la Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile. 41 Ver segundo debate.
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civil y de la poblacin infanto-juvenil; que debe ejercer sus funciones por un tiempo predefinido por ejemplo, cinco aos e independiente de la duracin de los periodos de gobierno y de cargos parlamentarios; que debe contar con un consejo integrado, a lo menos, por representantes de la sociedad civil, incluyendo la poblacin infanto-juvenil; y que debe estar sujeto a la Ley de Transparencia y a la obligacin de rendir cuentas pblicas de modo regular. El expositor JULIO CORTS coincidi en cuanto a que debe tratarse de una figura independiente, con personalidad jurdica y patrimonio propio, sujetndose a los Principios de Pars. En cuanto a la formacin profesional del Defensor de la Niez, este expositor indic que existen distintas disciplinas que confluyen en el campo de la infancia, lo cual, en la medida en que la persona tenga el conocimiento y la experticia adecuada, debe abrir la posibilidad cierta de que el cargo sea desempeado por una persona con formacin en cualquier ciencia social y no necesariamente en el campo del derecho. A mayor abundamiento, afirm que la eficacia de esta figura no depende de su diseo institucional sino de su estrategia y de la actitud personal que tenga el defensor. Por ltimo, en cuanto a la estructura de la defensora seal que seis consejeros no remunerados es un nmero muy escaso y que sin que ello signifique burocratizar, las estructuras de la defensoras deben contar con una dotacin personal ms fuerte y, al menos, a nivel regional.
3. Mecanismos para la efectividad de las decisiones y/o recomendaciones de la Defensora de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente
En esta parte, la expositora ANA MARA MOURE coment que en el derecho comparado se ha planteado la necesidad de afianzar las garantas del cumplimiento de los derechos de los nios por una administracin concebida, constitucionalmente, como un poder pblico al servicio de los ciudadanos. Ejemplific con el caso espaol, que hace lo propio en el artculo 103 de su Constitucin42. En este sentido precis, basndose en la doctrina espaola, que la mayor parte de las actuaciones del Defensor del Pueblo se orientan a asegurar esta fiscalizacin de la administracin pblica en orden a cumplir los principios que de ella se predican: eficacia, jerarqua, coordinacin y sometimiento pleno a la ley y al derecho43.
42 Esta norma establece lo siguiente: Artculo 103. Funciones y rganos de la Administracin. Funcionarios. 1. La Administracin Pblica sirve con objetividad los intereses generales y acta de acuerdo con los principios de eficacia, jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin con sometimiento pleno a la ley y al Derecho. 2. Los rganos de la Administracin del Estado son creados, regidos y coordinados de acuerdo con la ley. 3. La ley regular el estatuto de los funcionarios pblicos, el acceso a la funcin pblica de acuerdo con los principios de mrito y capacidad, las peculiaridades del ejercicio de su derecho a sindicacin, el sistema de incompatibilidades y las garantas para la imparcialidad en el ejercicio de sus funciones. 43 La expositora cita a ALGUACIL GONZLEZ-AURIOLES, Jorge y REVIRIEGO PICN, Fernando, Repertorio Bibliogrfico sobre el Defensor del Pueblo, UNED, Teora y Realidad Constitucional, nm. 26, 2010, pp.563-614.
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El defensor debiera agreg realizar investigaciones de oficio y dirigir recomendaciones a los poderes pblicos, las que deberan recogerse en un informe anual mediante el cual se rinda cuenta ante el Parlamento y en el que puedan incluirse tanto los nombres de funcionarios como de aquellos ministerios y dependencias que son controlados y que se han visto implicados en gestiones ilegales o deficientes. Agreg que, generalmente, el Defensor del Pueblo realiza una investigacin del caso y trata de mediar entre las partes, formulando recomendaciones para obtener una solucin amistosa, aunque sin que sus decisiones sean vinculantes. Continu comentando que en Latinoamrica, si bien la labor de las defensoras no abarca toda la actuacin de los poderes pblicos, s se extiende en forma amplia a la actividad administrativa, sobre todo en relacin a la proteccin y promocin de los derechos humanos. A mayor abundamiento, la expositora indic que a travs de esta figura no solo se constata el incumplimiento de un derecho sino que se hace una valoracin crtica de las normas y las propuestas de reforma de las disposiciones incompatibles con los derechos humanos, proponiendo la adopcin de nuevas normas destinadas a lograr una mayor efectividad. Por ello indic, el tipo de control ejercido frente a los poderes pblicos por las defensoras es ms amplio que el atribuido a otros rganos del Estado y, en especial, al Poder judicial. Continu sealando que las defensoras pueden admitir solicitudes de los ciudadanos y requerimientos, incluso, cuando ellos no estn expresamente estipulados en la ley; para concluir que, por estas razones, su funcin hacia la democratizacin constante del Estado es ms amplia, pues interviene en asuntos donde no pueden llegar otras instituciones de control. En este sentido, la expositora est de acuerdo con el hecho de que las defensoras garantizan los derechos humanos utilizando cuatro tcnicas extraordinariamente tiles: a) la crtica al sistema jurdico denunciando insuficiencias desde una ptica de derechos humanos, yendo ms all de la labor de los tribunales de justicia, que no pueden criticar al sistema; b) la atencin de demandas y problemas cotidianos de las personas que presentan quejas sin barreras de acceso a la institucin gratuita, sin entablar un proceso judicial, etc.; c) la consideracin de los problemas en forma estructural y colectiva y; d) la utilizacin de la persuasin y del dilogo con los poderes pblicos de manera no coactiva sino a travs de sus argumentos, informes, etc.44. La expositora continu sealando que estas tcnicas pueden aplicarse igualmente al Defensor del Nio, en especial, porque se trata de una institucin que tiene por objeto proporcionar mecanismos extra jurisdiccionales para mejorar el acceso a la justicia de personas que, en general, no pueden llegar a ella debido a los requisitos de legitimacin activa para entablar recursos judiciales ante los tribunales de justicia. En este sentido, seal que estos defensores pueden transformarse, adems, en un mecanismo de representacin de los derechos de los nios ante el Estado, haciendo un seguimiento de las medidas de reparacin cuando se hayan infringido sus derechos, comprobando que los Gobiernos y sus instituciones actan de conformidad a la Convencin, dando
44 La expositora cita, en este punto, a ESCOBAR, Guillermo, La necesidad de teora del Defensor del Pueblo, Opinin, Programa Regional de Apoyo a las Defensoras del Pueblo en Iberoamrica, Boletn Informativo nm. 13, Octubre 2010-Marzo 2011.
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seguimiento a las obligaciones que tienen los Gobiernos de presentar sus informes y publicando un informe adicional al de carcter oficial emanado del Estado ante el Comit de los Derechos del Nio, con el objeto de reforzar, desde todos los sectores, las labores de promocin y divulgacin de los derechos del nio a nivel nacional. En cuanto a los mecanismos que podran garantizar la efectividad de las decisiones del defensor o de sus recomendaciones, la expositora ALEJANDRA RIVEROS seal que la ley que cree esta figura puede contar con diversas facultades: de monitorear y solicitar informacin a cualquier autoridad o institucin; de emitir recomendaciones a la autoridad con carcter vinculante; de aplicar sanciones administrativas y multas a jefes de servicio o de ministerios; de generar rankings de cumplimiento de las instituciones en la proteccin de los derechos de los nios y nias; y de implementar recomendaciones generales y especficas. El expositor ERIK LOMBAERT estim que el defensor no debe ser una institucin ejecutora de sanciones, pues ello acarreara ciertas complicaciones derivadas de la fundamentacin y posible apelacin de las mismas, la derivacin a otras instancias y, en suma, dependencia en su actuar. Por lo expuesto anteriormente, el expositor precis que se postula al defensor como una institucin de derechos humanos, acorde a los Principios de Pars; una entidad discursivo-persuasiva, ms que ejecutiva. En tal sentido, entre sus funciones se destacaran asesorar a todos los rganos del Estado y de la sociedad civil en virtud de solicitud o por iniciativa propia, informar a las instancias que correspondan de las vulneraciones de derechos y solicitar el cese de las mismas. Seal que debiera contar con un departamento de prensa propio, de modo que se asegure la posibilidad de publicar su opinin sobre ciertos aspectos de su competencia y dar a conocer ciertas situaciones de vulneracin de derechos que estime pertinentes. A la vez, afirm que debiera proponerse que se le faculte para comunicarse directamente con las organizaciones regionales e internacionales de derechos humanos y contemplarse las funciones de vigilar, monitorear, supervisar y controlar las polticas pblicas universales y especiales de la niez y de la adolescencia. A pesar de que no se pretende que sea su funcin principal y que no reemplace a las instituciones correspondientes al respecto, se refiri a la posibilidad de que est dotado de la facultad para denunciar ante los tribunales de justicia vulneraciones de derechos humanos de nios, nias y adolescentes, como asimismo, hacerse parte de causas, a travs de la querella, en casos emblemticos (individuales y colectivos) cuya solucin no est encomendada a ningn rgano administrativo y/o jurisdiccional o que, estndolo, no se cumple. En cuanto a las garantas de efectividad, seal que este es un aspecto complejo de resolver, pero que, en trminos generales, puede afirmarse que el defensor no debe reemplazar a los tribunales ni a la polica ni desgastarse tratando de dar cumplimiento a ciertas instituciones y resoluciones. En este sentido, seal que el proyecto de ley impulsado por el parlamentario Ignacio Walker pareca interesante, ya que estableca responsabilidad administrativa en quienes se negaran a prestar informacin, la facultad de sugerir modificaciones de criterios en tomas de decisiones que pudiesen afectar los derechos del nio y de realizar advertencias a rganos de la administracin del Estado.
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4. Funciones de la Defensora de los Derechos del Nio, Nia y Adolescente frente a violaciones individuales y colectivas de derechos
En esta parte, la expositora ANA MARA MOURE seal que Chile necesita contar con una infraestructura institucional que permita a la administracin pblica lato sensu adaptar sus prcticas internas a una Defensora de los Derechos del Nio. Indic que as se ha resuelto en otros sistemas jurdicos, en los cuales el Ombudsperson o Defensor del Pueblo est facultado para interponer recursos especialmente el de inconstitucionalidad sea de oficio, o bien, a instancia de parte, que es lo que sucede en la mayora de los casos (mediante quejas o reclamaciones). A modo de ejemplo, coment que, en el caso de Espaa, el Defensor del Pueblo tambin ha ido asumiendo paulatinamente las funciones de un intermediador o interlocutor vlido en la resolucin de conflictos en el mbito administrativo. En efecto, seal que la denominada nueva cultura administrativa aboga por la implantacin de tcnicas de mediacin, arbitraje, conciliacin y acuerdo entre los ciudadanos y la administracin pblica, con el fin de evitar el litigio judicial y los efectos ms perniciosos de la jurisdiccin, es decir, el costo econmico y el tiempo que se tarda actualmente en dictar sentencias en el orden contencioso administrativo. En cuanto a la legitimacin del Defensor del Pueblo, seal que se ha observado una ampliacin del concepto de inters como ttulo legitimador para acudir a la va administrativa y contencioso-administrativa. Por otra parte, seal que sus gestiones se han traducido en una tarea de orientacin y asesoramiento de los particulares, en el sentido de indicarles hacia qu organismos deben dirigirse, y de ser informados tanto sobre la forma ms adecuada para satisfacer sus quejas y pretensiones como del contenido de sus derechos. Por otra parte, los ciudadanos son puestos en conocimiento de aquellos casos en los que el Defensor del Pueblo no tiene competencia o poder de actuacin, lo que agiliza y clarifica los procedimientos de tutela de los derechos humanos. En este sentido, indic que en virtud de la inmediatez y agilidad con que las defensoras ejercen sus funciones, se previene e, incluso, neutralizan las posibles violaciones de derechos humanos y las personas pueden tener acceso directo al defensor, en forma sencilla y rpida, con el objeto de presentar sus quejas. En efecto, no se requiere la intervencin de abogado ni de procurador, ni pago de cantidad alguna de dinero, ni el cumplimiento de requisitos procesales. Asimismo, esta expositora afirm que si bien es una magistratura de persuasin y no tiene poderes coercitivos, cuenta con cierta capacidad sancionadora, pudiendo efectuar denuncias o, en su caso, constatar la existencia de delitos cometidos por funcionarios que hayan realizado actuaciones ilegales. En cuanto a la intervencin del defensor en juicios, indic que el individuo podra optar entre dirigirse a la defensora o a un tribunal de justicia. No obstante, seal que la defensora no puede, generalmente, conocer una queja si un tribunal est tratando el asunto o este ya se haya resuelto por va judicial.
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Por otro lado, en el caso de que deba hacerse parte de los juicios, ANA MARA MOURE coment que hay que tener en cuenta que en el caso de procesos ordinarios contenciosos, la doctrina ha manifestado que cuando se trata de defender intereses legtimos privados, el Ombudsperson ha de utilizar sus vas especficas sin que le corresponda constituirse en un sustituto procesal general de aquellos que no pueden recurrir. En efecto, se ha sostenido explic la expositora que si ello se admitiera, no solo se desnaturalizara la figura sino que se negara su necesidad, esperando de l, no auctoritas sino un equipo de abogados, a modo de un bufete de carcter gratuito45. La expositora seal que tal como lo han establecido los Principios de Pars, los argumentos aqu esbozados para el defensor en general son perfectamente aplicables al Defensor del Nio y que no se requiere, necesariamente, que las INDH tengan una funcin cuasi-jurisdiccional, es decir, que tramiten quejas o peticiones interpuestas por personas cuyos derechos humanos han sido presuntamente violados. Sin embargo, precis que en los casos en los que las INDH asuman esta funcin, dichos principios establecen una serie de obligaciones especficas: tratar de hallar una solucin amistosa mediante la conciliacin, respetar decisiones obligatorias o cooperar en un procedimiento de carcter confidencial; informar a los solicitantes acerca de sus derechos y de los recursos disponibles, y facilitarles el acceso a ellos; conocer de todas las quejas y transmitirlas a las autoridades competentes; y formular recomendaciones a esas autoridades, entre otras. Coment que aunque no existe un modelo nico, muchos de los Defensores del Pueblo recurren a un procedimiento simplificado en caso de que un anlisis preliminar demuestre que el problema planteado por el demandante pudiera tratarse rpidamente, por ejemplo, mediante una llamada telefnica. En cambio asever esta expositora, en aquellos casos en que se justifica una investigacin en profundidad sobre la queja, el Defensor del Pueblo facilita informacin sobre el asunto al demandante o se asegura de que pueda obtenerla sin mayores problemas. Dicha informacin puede estar relacionada, por ejemplo, con los siguientes aspectos: a) el procedimiento utilizado; b) el mbito de la investigacin, incluido el asunto o asuntos que estn siendo investigados; y c) los avances de la investigacin. Una vez concluida la investigacin indic la expositora, el Defensor del Pueblo publica un informe escrito o una decisin en los que, generalmente, se recogen los puntos siguientes: a) los resultados de la investigacin realizada por el Defensor del Pueblo; b) la opinin del Defensor del Pueblo en el sentido de si considera que la queja est justificada parcial o totalmente; y c) las razones de su opinin, as como las recomendaciones del Defensor del Pueblo, si procede, dirigidas a la autoridad pblica competente46. Por ltimo, la expositora afirm que es importante para Chile que se refuerce el rol del Ministerio Pblico, por la posicin activa de su intervencin en la proteccin de
45 La expositora cita a BARTLETT I CASTELLA, Enric, Ombudsman y jurisdiccin contenciosa, en: Las relaciones entre Administracin Local y Administracin de Justicia, Barcelona, Ajuntament de Barcelona, 1990, vol. 2, p. 132. 46 Refirindose, en este punto, a lo establecido por La Red Europea de Defensores del Pueblo. Declaracin adoptada en el VI Seminario de Defensores del Pueblo nacionales de los Estados Miembros de la UE y de los pases candidatos; Estrasburgo, 14-16 de octubre de 2007. Disponible en: http://www.ombudsman.europa.eu/es/resources/statement.faces
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las vctimas y testigos, donde se incluyen a nios, nias y adolescentes, adems de la propia intervencin de la Defensora Nacional que le exige la Ley de Responsabilidad de los Adolescentes por infracciones a la Ley Penal (artculo 37 de la Ley 20.084). Asimismo, asever que existen deficiencias en la representacin legal ante los tribunales de familia a travs de los curadores ad litem conforme a los artculos 18 y 19 de la Ley 19.968, lo que produce un menoscabo en la defensa judicial y proteccin de los intereses de nios, nias y adolescentes. Por su parte, la expositora ALEJANDRA RIVEROS afirm que este tema suscita opiniones divididas dentro de las instituciones que forman parte del Foro pues el sistema actual no presenta una figura adecuada para ello. En este sentido, indic que es preciso distinguir dos cuestiones. En primer lugar, la referida a si la defensora se tiene que hacer cargo de los asuntos jurisdiccionales. Respecto a ello, se inclin por la negativa, sealando que debiera ser resorte de una versin mejorada de las Corporaciones de Asistencia Judicial, con presencia de un curador ad litem ms efectivo que el actualmente existente para la representacin de los intereses de los nios, nias y adolescentes tanto en conflictos de familia como penales. En segundo lugar, la relacionada con la creacin de la Defensora de los Nios y Nias a nivel regional y provincial, pues sostuvo que respecto de algunas materias que tienen que ver con familia o con materias penales, una defensora nacional funcionara adecuadamente, pero que respecto de las vulneraciones administrativas que se cometen en el mbito de los derechos econmicos, sociales, culturales fundamentalmente por parte de organismos administrativos del Estado, sera apropiado crear una defensora regional o provincial. En esta parte, el expositor ERIK LOMBAERT reiter la importancia de concebir esta figura inserta en una propuesta general de una nueva institucionalidad. Sobre esta base conceptual, seal que las funciones relacionadas con la posibilidad de recibir y resolver quejas, demandas y consultas y de constituirse en representante judicial, deben radicarse en otros componentes del sistema de proteccin integral, de preferencia a nivel local, como podran ser las Oficinas de Proteccin de Derechos, si bien reestructuradas. En este sentido, propuso reponer en el SENAME o en la institucin anloga que se cree, la facultad de querellarse y patrocinar directamente causas ante los tribunales, posibilidad que est excluida actualmente por el artculo 111 del Cdigo Procesal Penal47. Por su parte, en cuanto a la intervencin especfica en juicios, el expositor JULIO CORTS indic que los plazos para poder accionar frente a una vulneracin deben responder a la propia realidad de los nios, nias y de los adolescentes, es decir, no deben establecerse plazos breves como lo son los del mundo adulto, aspecto en
47 Esta norma establece lo siguiente: Artculo 111.- Querellante. La querella podr ser interpuesta por la vctima, su representante legal o su heredero testamentario. Tambin se podr querellar cualquier persona capaz de parecer en juicio domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la misma que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un funcionario pblico que afectaren derechos de las personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad pblica. Los rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella cuando sus respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes.
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el cual propuso suspender el cmputo, en ciertos casos, hasta que el nio o nia alcance la mayora de edad (como ocurre actualmente en determinadas situaciones). Por otro lado, frente a casos de vulneracin ms importantes, estim insuficiente el establecimiento de una obligacin de informar al Ministerio Pblico los hechos constitutivos de delito. En este sentido, seal que el defensor debiera poder, a lo menos, formular denuncias o interponer querellas en el caso de delitos contra la infancia, sea directamente o en coordinacin con otras instituciones como la Corporacin de Asistencia Judicial, las clnicas jurdicas de las universidades y otras instituciones que garanticen algn nivel de intervencin en los procedimientos judiciales.
5. Existencia regional, comunitaria y/o local de la Defensora

En primer lugar, la expositora ANA MARA MOURE afirm que la mejor forma de asegurar la existencia de una Defensora del Nio sera incorporarla al modelo de las Oficinas de Proteccin de los Derechos del nio, nia y adolescente establecidas por los artculos 3 y 4 de la Ley 20.03248. Esta ley seal regula sus funciones de gestin intersectorial y de articulacin territorial para promover y brindar proteccin a los derechos de los nios, nias y adolescentes en el espacio local, como tambin para prestar asistencia legal cuando se produzcan vulneraciones a dichos derechos. Todo ello agreg sin perjuicio de maximizar la infraestructura existente en las distintas regiones del pas tanto por las defensoras regionales como por las fiscalas locales, al ser unidades operativas de las fiscalas regionales, y de las redes de apoyo de otros profesionales, como siclogos y asistentes sociales, tcnicos y administrativos. Por su parte, la expositora ALEJANDRA RIVEROS seal que, orgnicamente, debiera existir una defensora a nivel nacional y a nivel regional, provincial o local. Sin embargo, indic que esto es costoso y que de largo aliento, razn por la cual debiera contarse, en primer trmino, con una defensora nacional que ms que garantizar la presencia orgnica en el territorio mismo, est vinculada y complementada virtual y funcionalmente, es decir, que asegure la accesibilidad a la misma a travs, por ejemplo, de agendas de trabajo con municipios y con escuelas, que est dotada de lneas telefnicas que garanticen el acceso directo de los nios o de cualquier municipio, de una plataforma web amigable y linkeada con todos los servicios pblicos donde los nios, nias y adolescentes puedan acceder desde la escuela o desde cualquier servicio pblico; y, en segundo trmino y con carcter progresivo, debiera contarse con defensoras regionales en regiones estratgicas, como las ms pobladas, las ms pobres, las de menor ndice de desarrollo de la infancia, etc. El expositor ERIK LOMBAERT seal que el Defensor de los Derechos de la Niez y Adolescencia debiera ser una institucin nacional con delegacin, direccin y representatividad, a lo menos, regional; que debiera estar en comunicacin permanente con los nios, nias y adolescentes y con todas las instancias del sistema de proteccin
48 Esta ley, del ao 2005, establece un sistema de atencin a la niez y a la adolescencia a travs de la red de colaboradores de SENAME, y su rgimen de subvencin.
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integral, incluyendo Oficinas de Proteccin de Derechos reformadas y dotadas de las facultades adecuadas para recibir permanentemente quejas, demandas y solicitudes a nivel local. En cuanto a esta comunicacin permanente, seal que el defensor debiera estar dotado de la facultad de exigir informacin efectiva, vinculada a algn delito de desobediencia en caso de negativa a proveerla. En cuanto a la presencia local, el expositor JULIO CORTS seal que la defensora debiera comunicarse y coordinarse adecuadamente con los niveles locales de proteccin como las Oficinas de Proteccin de Derechos reconfiguradas u otros organismos y que, teniendo en cuenta la Observacin General nmero 12 del Comit de Derechos del Nio relativa al derecho del nio a ser escuchado, ser de gran importancia el esfuerzo comunicativo adicional, especial y creativo de la defensora para relacionarse con las organizaciones de nios, nias y adolescentes que son ms informales. De esta forma, indic que los nios y nias del pas deberan percibir esta figura como una institucin cercana en su vida cotidiana, a la cual pudieren acceder directamente y no a travs de su familia, tutores y/o profesores.
6. Espacio de discusin
Las preguntas y comentarios de los asistentes a este tercer debate se refirieron a la denominacin de esta figura; a los principios bsicos que deben inspirarla; a su ubicacin institucional; a los mecanismos de designacin del defensor; a la permanencia en el cargo; a sus funciones, en especial, la de intervencin en juicios ante violaciones individuales y/o colectivas de derechos y la relevancia de su actuar frente a las denuncias de dichas violaciones; a ciertos estudios sobre la materia llevados a cabo en Latinoamrica; y, finalmente, a la relacin entre el defensor y el mundo privado, por una parte, y con el Parlamento, por otra. DINA KRAUSKOPF, consultora e investigadora en adolescencia y juventud, se refiri a la denominacin de la figura del defensor, sealando que esta no debiera restringirse puramente al nio o a la infancia, sino tambin al adolescente y a la adolescencia, con el objeto de visibilizar esta etapa de desarrollo. FRANCISCO ESTRADA, de DNV abogados y ex Director de SENAME, hizo hincapi en la nocin de autonoma, afirmando que ella dice relacin con la designacin, la permanencia y el presupuesto. Indic tambin que se debe ser preciso al definir dicha autonoma ya que, de lo contrario, se corre el riesgo de que el Estado utilice las imprecisiones que puedan existir para, precisamente, debilitarla. En este sentido, seal que debe observarse el debate actual sobre el Consejo para la Transparencia y los retrocesos y dificultades de la instalacin del Instituto Nacional de Derechos Humanos. Por otro lado, afirm que ideal y estratgicamente sera correcto que el defensor no dependa de la administracin pblica sino de la Cmara de Diputados, pues este es el mejor espacio que existe actualmente para ello. Coincidi con los expositores en cuanto al mecanismo de designacin del defensor y de participacin de distintos actores en ella, y a la permanencia en el cargo por un breve tiempo, al estilo del Fiscal Nacional.
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Puso nfasis en que el defensor debe contar con recursos suficientes para llevar a cabo su tarea de proteger efectivamente los derechos de los nios, reiterando la idea de observar, ahora en este punto, lo acontecido con otros organismos, tales como el Consejo para la Transparencia y el Instituto Nacional de Derechos Humanos. Se refiri tambin a las funciones del defensor, indicando que buena parte del debate generado entre los aos 2008 y 2009 en el Parlamento en torno al defensor de las personas, se vio entrampado porque el Ejecutivo no fue claro en la determinacin de las funciones que dicha figura desempeara, por ejemplo, en cuanto a si podra o no accionar judicialmente. En este punto, seal que debe contarse con recursos adecuados para determinar las funciones clsicas que el Defensor del Nio ha desempeado en las realidades comparadas, comentando que ms que las de los pases nrdicos, la experiencia ms cercana culturalmente a nosotros es la espaola. Seal tambin que deben destinarse recursos a la capacitacin, a la realizacin de campaas y a la difusin a travs de pginas web y del uso inteligente de redes sociales, especialmente, tomando en cuenta el uso masivo que de ellas hacen los nios, las nias y los adolescentes. Por otro lado, se manifest partidario de que el defensor pueda intervenir judicialmente, especialmente ante los tribunales superiores de justicia y tribunales internacionales. En efecto, en este ltimo punto indic que prximamente debiera ratificarse por la Asamblea General de las Naciones Unidas el Tercer Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que permite mecanismos de denuncias individuales ante el Comit de Derechos del Nio por violaciones y vulneraciones graves de derechos, razn por la cual estim adecuado que el defensor acuda al sistema internacional de dicho comit y a los sistemas jurisdiccionales propiamente. Afirm que el espacio constitucional para ejercer estas funciones comentadas no puede ser la administracin pblica, pues, indefectiblemente, ello implicara cierta dependencia de otros sectores, como lo es discutir la asignacin de recursos con la Direccin de Presupuestos. De esta forma, entonces, reiter que la autonoma del defensor es esencial. MARA TERESA SEPLVEDA, del Consejo de Defensa del Nio, sostuvo que considerando la importancia de la visibilizacin y de la promocin, si bien el defensor debe actuar cuando no hay denuncias, su funcin principal debe ser velar por que los servicios pblicos lleven a cabo sus funciones, sin asumirlas como propias. El abordar este problema puede ir generando procesos de mayor democracia y entendimiento frente al sistema de proteccin social para todos los nios y no solamente para los que, en algn momento, estn siendo vulnerados o daados en sus derechos. En suma, la labor principal del defensor es propender a que otros organismos de la sociedad se autoanalicen y concienticen acerca del rol que les compete en la proteccin general. FABIOLA LATHROP, acadmica de la Universidad de Chile, formul dos preguntas. La primera de ellas se refiri a los aspectos en que debe concentrar su labor el defensor, si en mecanismos globales de proteccin o en quejas, o en ambas cosas. La segunda se refiri a las competencias que el defensor debiera tener frente a violaciones colectivas y violaciones individuales de los derechos humanos. Sobre este ltimo aspecto, seal que es posible observar, por una parte, una regla general 73
prctica y, por otra, una regla general terica. Esta ltima sera que los defensores, conforme al derecho comparado, debieran conocer de ambos tipos de violaciones las individuales y las colectivas pues as se lo permite la letra de las leyes que los rigen. La regla general prctica indica, en cambio seal, que los defensores se concentran ms en las violaciones colectivas, de acuerdo a la tendencia que existe en las legislaciones ms modernas, que descartan, expresamente, el conocimiento de violaciones individuales de derechos. Por ejemplo, indic que Suecia que crea su defensor en 1809 ha modificado las funciones de este, excluyendo la defensa de violaciones individuales. NiCOLS ESPEJO, de UNICEF Chile, indic que si bien no existen estudios acabados sobre la efectividad de las defensoras, UNICEF regional ha estado trabajando en una recopilacin de prcticas de instituciones nacionales independientes de derechos humanos y del modo en que ellas abordan las temticas de defensoras, procuraduras o alguna dimensin de estas instituciones en materia de defensa de derechos. Seal que una de las conclusiones que este estudio ha arrojado es que, efectivamente, al menos en Amrica Latina y el Caribe, no hay un nico modelo para implementar: algunas prcticas son establecidas al crear la institucin independiente en la Constitucin, otras en los Cdigos de Infancia que se refieren a esta institucin y otras se crean de oficio por la propia institucin independiente de derechos humanos. Destac que este estudio ha arrojado que, al establecerse un departamento o un defensor adjunto de la institucin independiente de derechos humanos, se genera una visibilizacin muy menor de los temas de infancia en el trabajo global de dicha institucin nacional independiente, muy bajos niveles de recursos tanto financieros como humanos y, consiguientemente, un detrimento en la proteccin de los nios, nias y adolescentes en relacin a otras preocupaciones ms generales de dichas instituciones. Por otro lado, se ha identificado que, en la regin, la mayora de las denuncias globales se refieren a dos grandes temas: educacin y salud. En efecto, seal que se detectan actos discriminatorios en la escuela; discriminacin, incluso, respecto de los padres; y falta de acceso a las prestaciones de salud. En relacin a la denominacin de la defensora, indic que si bien no es el caso de las exposiciones desarrolladas durante el debate, puede apreciarse una confusin terminolgica en el empleo de la misma. Es ms, puntualiz que la misma expresin Defensora es bastante equvoca, lo que conduce a radicar en ella funciones que, en principio, no le competen. Ejemplific esta situacin con el caso de las Defensoras de la Niez en Per, que se asimilan ms a una Oficina de Proteccin de Derechos, en el sentido de que reciben denuncias y hacen recomendaciones. Precisamente sobre este punto, NICOLS ESPEJO estim que algunos de los aspectos en que la figura del defensor puede efectuar una contribucin especial porque no existe actualmente un rgano que asuma estas funciones son la recepcin y realizacin de denuncias, la formulacin de recomendaciones y la posibilidad de representacin en problemticas de violaciones de los derechos de los nios.
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Se mostr reticente a las funciones de supervisin comentadas anteriormente durante el debate, al sealar que ellas debieran articularse a travs de mecanismos internos del sistema de proteccin integral, del Estado, y no de forma fragmentada en cada servicio pblico. En este sentido, indic que lo relevante est en que, independientemente de la supervisin efectuada en el marco de ese sistema de proteccin integral del Ejecutivo, la defensora trabaje en visibilizar las violaciones de los derechos de los nios y nias, para lo cual, un factor esencial son las denuncias. En efecto, afirm que el Comit de los Derechos del Nio, al efectuar las recomendaciones al Estado de Chile en los aos 2002 y 2007, ha enfatizado, especialmente, la necesidad de fortalecer el trabajo sobre denuncias, indicando que, en base a la Observacin General nmero 2 y a los Principios de Pars, debe existir una institucin de derechos humanos facultada para recibirlas. A mayor abundamiento, afirm que si bien el defensor puede tener competencias de supervisin y promocin, ellas no le son exclusivas y que, de hecho, podran llegar a confundirse con las del Servicio Nacional de Infancia y Adolescencia y el Instituto Nacional de la Juventud. Por esta razn, asever que el rol principal y distintivo de un Defensor del Nio en Chile debiera estar en las denuncias. En este sentido, seal que, en primer lugar, debiera constituirse en el principal espacio al que los nios, nias y adolescentes puedan acceder directamente, sin trabas, a presentar sus denuncias, que ellas sean investigadas seriamente y que se interpele al sujeto infractor mediante recomendaciones que puedan hacerse efectivas con mecanismos especficos tales como la incorporacin de un indicador en las metas de gestin o la aplicacin de sanciones administrativas. En segundo lugar, en base al registro de estas denuncias, el defensor debiera poder sistematizarlas en razn de la temtica a la que se adscriban, por ejemplo, sobre acceso a la educacin; ello conducira, a su vez, a que el defensor formule informes temticos, al estilo de, por ejemplo, la Defensora de la Niez en Colombia, que informa sobre los nios en conflictos internos, porque recibe muchas denuncias al respecto. NICOLS ESPEJO expuso tambin sobre la autonoma del defensor, afirmando que la figura que respeta dicho estndar de un modo estricto, es la de la autonoma constitucional. Con todo, indic que puesto que dicho estndar es de difcil consecucin, debieran tenerse a la vista otras alternativas, tales como las de una corporacin autnoma de derecho pblico con personalidad jurdica y patrimonio propio. Esta ltima ha sido, por ejemplo, la frmula legislativa utilizada para la creacin del Instituto Nacional de Derechos Humanos o del Consejo para la Transparencia, agregando que si bien pueden haberse presentado algunas tensiones y problemas sobre su autonoma, en la prctica dicho rganos especialmente el INDH han logrado construir espacios sustanciales de autonoma poltica en relacin al Gobierno de turno. Se refiri al aspecto de la visibilizacin de estndares de cumplimiento por parte de los servicios del Estado, sealando que si bien puede no tener el mismo impacto que una recomendacin, el hecho de publicar ciertos rankings, al estilo del Consejo para la Transparencia o del Servicio Nacional del Consumidor, genera una lgica positiva de incentivos.
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Finalmente, afirm que a una futura Ley de Proteccin le cabe identificar las caractersticas generales del defensor relacionadas con su autonoma e independencia que son los aspectos relevados por el Comit de Derechos del Nio para que, posteriormente, una ley orgnica las especifique; como, asimismo, la determinacin de un plazo especfico para la promulgacin de la ley que crea el defensor, cuestin que resulta fundamental para evitar la dilacin en su proceso de implementacin. Por ltimo, se refiri a las relaciones del defensor con el mundo privado. En este sentido, seal que, tradicionalmente, las defensoras tratan, de alguna manera, de ser una institucin de defensa frente a otros organismos del Estado respecto de los ciudadanos y respecto del mundo privado. Sin embargo, y debido a la privatizacin de diversas prestaciones y servicios de infancia en instituciones privadas (organismos colaboradores, colegios particulares subvencionados, por ejemplo) sera importante considerar la posibilidad que el defensor sea capaz tambin de mirar lo que ocurre, en trminos de violaciones a los derechos de los nios y nias, en el mundo de las instituciones de carcter privado. Por ltimo, realiz algunas observaciones respecto del sistema de proteccin integral y los mecanismos de supervisin del mismo. Seal que deben distinguirse mecanismos de supervisin internos, como que un ministerio vele por que cada rgano cumpla sus funciones cuestin que, probablemente, terminar realizando el MINDES ms formalmente, que coordine, cruce y genere modos de supervisin del cumplimiento del Plan Nacional, por ejemplo. Todo lo anterior debe estar orientado a una supervisin externa, pues seal ms que cmo opere el sistema en su conjunto, es relevante que cada quien cumpla sus funciones, pues, de lo contrario, de existir defensor, se corre el riesgo de que este acabe supliendo el rol de supervisin que tiene que llevar a cabo el rgano del Estado destinado a tal efecto. Por ltimo, se refiri al papel que le cabe al defensor en el Parlamento. En este sentido, seal que la principal contraparte del defensor debiera ser el Congreso y no el Ejecutivo y para todo tipo de efectos, es decir, en trminos presupuestarios, frente a quien rinde cuentas, etc., con el objetivo de fortalecer las relaciones con el Poder Legislativo. Ligado a ello, entonces afirm, est la participacin activa que debe ejercer en el proceso legislativo, entre otras razones, porque intervenir en la gestacin de la ley es vital para evitar violaciones a los derechos, la dictacin de leyes deficientes y/o regresivas.
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Respuestas y comentarios de los expositores
La expositora ALEJANDRA RIVEROS se detuvo en las funciones centrales del defensor, formulando las siguientes interrogantes: Queremos instalar una defensora que cumpla ms bien el rol de incidir polticamente en las reformas legales o administrativas? Queremos instalar una defensora que sea un puente accesible para la infancia y la adolescencia de este pas, desde Arica a Punta Arenas, para que conozcan mejor sus derechos, se empoderen como ciudadanos y participen ms activamente? Indic que estas preguntas plantean escenarios distintos pero que el Foro al que representa 76
se inclina ms por la concientizacin y sensibilizacin de los derechos de los nios, siguiendo la tendencia comparada; por la incidencia poltica en reformas legales y administrativas; por que genere estudios especializados en materias de infancia y adolescencia; por que eduque e informe sobre los servicios de la infancia. En especial, en cuanto a la intervencin judicial individual y/o colectiva del defensor, seal que ella debe situarse en otros organismos coadyuvantes como, por ejemplo, las Corporaciones de Asistencia Judicial o las Oficinas de Proteccin de Derechos en versiones mejoradas. Indic, en todo caso, que ello no obsta a que una defensora nacional se pueda hacer cargo de la representacin judicial de casos emblemticos, lo que est, en realidad, vinculado a la representacin de intereses colectivos, a modo excepcional. En suma afirm, debiera descartarse la representacin judicial individual y solo en casos de connotacin pblica, formular recomendaciones a los servicios involucrados o a quienes puedan haber transgredido algn derecho. Se hizo cargo del comentario formulado por Francisco Estrada, relevando el que el proceso de gestacin de una ley en estas materias no debe perder de vista la implementacin del diseo que cree. En este punto, agreg que, en el caso de la defensora ella debe quedar establecida en la propia ley y ser progresiva. ANA MARA MOURE, por su parte, en cuanto a la posibilidad de entablar acciones de carcter colectivo, seal que en el derecho comparado, por ejemplo, en el caso espaol, el defensor puede interponer recursos de inconstitucionalidad de las leyes y de amparo colectivo, si bien no de amparo individual. Agreg, en cuanto al amparo colectivo, que la figura del defensor ha sido de gran relevancia ante las cortes internacionales; sin ir ms lejos en el sistema interamericano, donde el Defensor de Per ha entablado acciones de carcter colectivo, incluso, constituyndose en amicus curiae, es decir, en un tercero coadyuvante que presenta opinin respecto a puntos de derecho; o en casos emblemticos allegados al Consejo de Europa o al Tribunal Europeo de Derechos Humanos, referidos a acciones colectivas sobre medioambiente, en que se han considerado y ampliado las competencias de los Defensores del Pueblo existiendo no intereses concretos sino difusos o colectivos, donde no es posible identificar un grupo concreto afectado. El expositor ERIK LOMBAERT previno que la propuesta del sector que representa se ha centrado en la Ley de Proteccin Integral de Derechos y no en el defensor, sin perjuicio de lo cual, sera posible afirmar que, en una primera instancia, el defensor debiera ser considerado como un tipo de INDH, acorde con los Principios de Pars, es decir, que su misin fundamental sea proteger y promover los derechos humanos, en este caso, de la niez y de la adolescencia, radicando entonces las tareas de carcter ms ejecutivo, como recibir, procesar y responder a quejas, demandas y solicitudes particulares, en instancias distintas pero pertenecientes al sistema integral de proteccin de la infancia y de la adolescencia. En este sentido, indic que lo propio debiera acontecer con la representacin judicial, sea individual o colectiva, es decir, que existan instancias especficas que la asuman, pues insisti su tarea primordial debe ser proteger y efectivizar los derechos humanos. As, por ejemplo, podra mantenerse la posibilidad de denunciar y, eventualmente, de querellarse en ciertas causas individuales o colectivas.
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JULIO CORTS, respondiendo a la pregunta formulada por Fabiola Lathrop, seal que en la programacin de un rgano como el defensor se debe tener en cuenta los tres niveles que los tratados internacionales identifican la materia de intervencin. En primer lugar, la labor del defensor que se dirige a los restantes rganos del Estado, relacionada ms con la supervisin y con el monitoreo legislativo. En segundo lugar, la labor dirigida hacia la sociedad, respecto de la cual, pese a que la Convencin contiene disposiciones claras sobre medios de comunicacin, empleadores, sujetos a cargo de escuelas, entre otros, la dimensin social de la efectivizacin de los derechos no est muy trabajada. Y, por ltimo, la labor enfocada en los propios nios, nias y adolescentes y que es fundamental. En cuanto a las violaciones de derechos, tambin se mostr partidario de que el defensor se concentre en la defensa de intereses colectivos, comentando que ciertos socilogos de la infancia aseveran que ya es tiempo de centrarse en las condiciones de vida normales de la generalidad de los nios porque si bien son necesarias las intervenciones especiales de proteccin en casos estandarizados de violaciones de derechos, hay que asumir como tarea principal la proteccin de los derechos de todos los nios y nias. Por otra parte, este expositor seal que la defensa colectiva permite profundizar los procesos de participacin de los propios nios y nias.
8. Conclusiones tercer debate

Las opiniones y comentarios vertidos durante este tercer debate, tanto por parte de los expositores como de los participantes en general, permiten concluir lo siguiente: 1. La sociedad civil concibe al Defensor del Nio como un ente enmarcado en una institucionalidad integral, es decir, ntimamente vinculado a la existencia de una Ley de Proteccin Integral de Derechos y a la creacin de servicios adecuados que la concreten, para dar cumplimiento, de esta forma, a las obligaciones internacionales adquiridas por el Estado chileno en la materia.
2. La sociedad civil concibe al Defensor del Nio como una institucin de defensa de los derechos de la infancia y la adolescencia en general, es decir, entendiendo a estas ltimas como categoras sociales estructurales, razn por la cual la labor del defensor no debe centrarse en el nio o adolescente individualmente considerado, sino en la infancia y en la adolescencia en trminos amplios. 3. Existi plena concordancia en que el Defensor del Nio debe ajustarse a la normativa internacional y, en especial, a los Principios de Pars, razones por las cuales debe revestir aquellas caractersticas institucionales que garanticen su autonoma e independencia. 4. En cuanto a su establecimiento normativo, la sociedad civil estim que debe estar dotado de un mandato constitucional y legal amplio, idealmente consagrado en una Ley de Proteccin Integral de Derechos y concretado, posteriormente, por una ley orgnica constitucional. En todo caso, se consider que los caracteres mnimos que debe revestir son constituir una corporacin de derecho pblico y contar personalidad jurdica y patrimonio 78
propio, a objeto de garantizar los mayores niveles posibles de autonoma e independencia. 5. La sociedad civil fue enftica en que el Defensor del Nio debe formar parte de una institucionalidad de la infancia; sin perjuicio de lo cual, en cuanto ente autnomo de supervisin, no debe, en ningn caso, depender de aquellos ministerios principalmente encargados de disear y ejecutar los programas de infancia, tales como MINDES o MINJUS. 6. En cuanto a su estructura orgnica, se concluy lo siguiente: a) Existi consenso en cuanto a la creacin de una Defensora Nacional del Nio e, idealmente, Defensoras Regionales, sin perjuicio de reforzar especialmente, el trabajo a nivel local, aspecto en el que las actuales Oficinas de Proteccin de Derechos debieran ser reformuladas. b) El Defensor del Nio debe constituir un cargo unipersonal, ejercido por un profesional afn a las ciencias sociales, de amplio prestigio, polticamente independiente, designado mediante procedimientos especficos y representativos de la sociedad civil y de la poblacin infanto-juvenil, con permanencia predefinida en el ejercicio de sus funciones e independiente de la duracin de los periodos de Gobierno y de cargos parlamentarios; y asesorado por un consejo integrado, entre otros actores, por representantes de la sociedad civil y de la poblacin infanto-juvenil. 7. Teniendo como presupuestos inspiradores de la labor del defensor la crtica al sistema jurdico, la atencin de demandas y problemas cotidianos de los nios y nias mediante la recepcin y conocimiento de quejas y denuncias sin barreras de acceso a la institucin, la consideracin de los problemas en forma estructural y colectiva, y la utilizacin de la persuasin y del dilogo con los poderes pblicos, se estim que las funciones del defensor deben ser, principalmente, las siguientes: a) Controlar el cumplimiento de las funciones de la administracin pblica y de las instituciones privadas dedicadas a la promocin y proteccin de los derechos del nio. b) Vigilar, monitorear y controlar la implementacin de las polticas pblicas universales y especiales relativas a la niez y a la adolescencia. c) Formular recomendaciones generales y especiales a toda la administracin pblica, a instituciones privadas y a la sociedad civil en general en aspectos de su competencia. d) Asesorar, por iniciativa propia o a solicitud previa, y en todos los niveles, tanto a los rganos del Estado como a la sociedad civil. e) Informar a las instancias que correspondan de las vulneraciones de derechos, ordenando el cese de las mismas. f) Dar a conocer su opinin sobre aspectos de su competencia. g) Comunicarse directamente con las internacionales de derechos humanos. organizaciones regionales e
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h) Orientar e informar, en general, sobre cuestiones relativas a la defensa de los derechos de la infancia y la adolescencia. i) Promover reformas legales en aspectos de su competencia. j) Permanecer en constante dilogo con el Ejecutivo y, en especial, con el Parlamento. k) Presentar informes anuales que den cuenta de su gestin. l) Realizar investigaciones de oficio. m) Monitorear y solicitar informacin pertinente a cualquier autoridad o institucin. n) Aplicar sanciones administrativas y multas a jefes de servicio o de ministerios. 0) Generar rankings de cumplimiento de las instituciones en la proteccin de los derechos de los nios y nias. 8. Se consider que el Defensor del Nio no debe reemplazar la asistencia legal y judicial masiva de nios, nias y adolescentes. En este orden de ideas, se estim ms apropiado potenciar sus funciones en orden a recibir y conocer denuncias, formulando aquellas recomendaciones administrativas correspondientes, ms que en supervisar y coordinar a los rganos del sistema de proteccin integral cometido que debiera ejercer el denominado ente rector o su equivalente. A su vez, se consider necesario reformular y mejorar el funcionamiento de las actuales Corporaciones de Asistencia Judicial, de las Oficinas de Proteccin de Derechos y de los curadores ad litem, con miras a garantizar el acceso efectivo a la justicia de nios, nias y adolescentes. 9. Por ltimo, respecto de la intervencin en juicio, existi cierto consenso en que no debe asumir la defensa de derechos respecto de casos conocidos previamente por los tribunales de justicia o que se encuentren bajo su conocimiento actual. En este sentido, se afirm que solo en casos emblemticos y particularmente graves el Defensor del Nio debiera asumir la defensa de violaciones individuales y, especialmente, colectivas y de intereses difusos, o bien, en el caso de asuntos de orden penal, intervenir de forma coordinada con otras instituciones competentes.
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IV CONCLUSIONES GENERALES
1. Existe unanimidad en la sociedad civil en cuanto a que las problemticas de la infancia y de la adolescencia deben abordarse de forma integral, existiendo una interdependencia esencial entre la dictacin de una Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, la implementacin de servicios adecuados en materia proteccional y penal, y la creacin de un Defensor del Nio, pues solo de esta forma pueden hacerse efectivos los derechos de los nios, nias y adolescentes. 2. Uno de los elementos comunes y ms relevados por las exposiciones, comentarios y opiniones vertidas durante los debates, fue el de la efectividad de los derechos de los nios, nias y adolescentes, la que debe garantizarse a travs de mecanismos de ndole legal, administrativa y judicial, conforme a los postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio y otros instrumentos internacionales de derechos humanos que consagran obligaciones para el Estado chileno en la materia. 3. En especial, en cuanto a la Ley de Proteccin Integral de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, puede concluirse que la sociedad civil concibe este cuerpo legal en coherencia con un ordenamiento jurdico constitucional y legal general, destinado a reconocer, respetar, promover y garantizar, efectivamente, los derechos del nio, mediante el establecimiento de polticas pblicas universales y especiales con enfoque de derechos, destinadas a orientar a los servicios pblicos y redefinir la relacin entre la administracin pblica y los nios, nias y adolescentes. 4. Esta ley debe establecer garantas generales, de orden legal, administrativo y judicial, para la proteccin universal y especial de derechos, orientadas a hacer exigibles los derechos de los nios, nias y adolescentes frente a la autoridad, sus familias y los privados. 5. El objeto principal de esta ley debe ser la creacin de un sistema de proteccin integral, en el marco de un Plan Nacional de la Infancia y de la Adolescencia comprensivo tanto del rol del Estado como de la familia, que cuente con instancias adecuadas de coordinacin intersectorial en el mbito judicial, administrativo y privado y a nivel nacional y local, para la implementacin de dicho sistema. 6. En cuanto a los mecanismos de proteccin de los derechos de la infancia y de la adolescencia que debe contemplar la Ley, se sostuvo que deben crearse recursos de carcter administrativo y judicial especiales, reforzar el procedimiento para la aplicacin de medidas de proteccin y los mecanismos de defensa y representacin de los intereses del nio en juicios, y fortalecerse sistemas de control independientes. En especial, se propuso la creacin de una accin constitucional especfica, interponible ante los tribunales con competencia en materias de familia, pero cuya tramitacin y competencia propia se radique en los tribunales superiores de justicia. 7. La Ley debe contemplar mecanismos de proteccin especficos a favor de nios, nias y adolescentes en condiciones de vulnerabilidad, en razn del gnero, discapacidad, dependencia, migracin, etnia u otra, debiendo considerarse como principio fundante la no discriminacin, desarrollndose acciones afirmativas a favor de dichos grupos, establecindose mecanismos especiales de supervigilancia y exigibilidad, otorgndoles prioridad presupuestaria y creando actores pblicos especficos para ellos. 81
8. Existi tambin unanimidad entre expositores y participantes en torno a la necesidad de implementar una reforma del sistema de proteccin de derechos de nios, nias y adolescentes que supere la desarticulacin existente actualmente en la materia, en especial, a nivel local, y la fragmentacin de las polticas pblicas referidas a ellos. 9. En relacin a la eficacia y efectividad de los nuevos servicios en materia proteccional y de responsabilidad penal adolescente, existi acuerdo en que ellas dependern de la existencia de un sistema de proteccin integral y de un ente rector o figura equivalente que coordine y genere las condiciones globales de proteccin a la infancia. Se estim que, de no ser as, los nuevos servicios carecern de las condiciones generales que permitan implementar con los recursos, estndares, indicadores y metas necesarias los programas de proteccin especial. 10. En cuanto a los criterios que deben guiar el rediseo institucional en materia proteccional, se destac la asuncin de una poltica de proteccin y de prevencin especial, la especializacin, la gestin de procesos, la existencia de polticas y sistemas de gestin, la innovacin como una oportunidad de mejora continua, y la capacidad de articular alianzas con entes privados y servicios pblicos y municipales. 11. En cuanto a los principios que deben guiar el actuar de los dos nuevos servicios se indicaron la perspectiva de derechos, la especializacin, la descentralizacin, la desjudicializacin, la innovacin, la flexibilidad, la accesibilidad, la participacin de la sociedad civil, la transparencia, y la intersectorialidad. 12. En este mismo sentido, se afirm que adems de los cuatro principios bsicos que establece la Convencin, esto es, no discriminacin, participacin, desarrollo y supervivencia, e inters superior, deben guiar el actuar de un servicio de proteccin especial, la descentralizacin en los mecanismos; la pertinencia, atendiendo a la especializacin inherente de este tipo de proteccin; el principio de responsabilidad, que demanda al Estado no solo la transparencia, sino tambin la responsabilidad de asumir todas las medidas necesarias para que se restituyan los derechos vulnerados de los nios y se ponga fin a dicha vulneracin; y, muy especialmente, la integralidad de la intervencin. 13. En relacin al diseo orgnico de la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia, se identificaron los siguientes principios guas: no discriminacin, inters superior del nio y participacin. 14. En cuanto a la intersectorialidad en el diseo, implementacin y ejecucin del programa del Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, se afirm que cada ministerio y/o servicio debiera tener un plan de accin especfico acorde al Plan Nacional; y que el servicio debiera ser parte de la estructura intersectorial general que se cree. 15. Se valor especialmente la participacin de la sociedad civil como elemento imprescindible en la elaboracin, implementacin y evaluacin de cualquier poltica pblica, sobre la base de ser esta participacin un requisito del fortalecimiento y profundizacin de la democracia. Algunos de los mecanismos especficos para garantizar dicha participacin, seran: la creacin de un comit consultivo nacional, por un lado, y de comits consultivos regionales, por otro; la realizacin de cuentas pblicas; la presentacin de proyectos de investigacin y proyectos pilotos; y la implementacin de recursos en el marco de lo contencioso administrativo. 82
16. Tambin en torno a la idea de la participacin, se sostuvo que se debe favorecer y propiciar la participacin autnoma y voluntaria de todos los nios, nias y adolescentes en el diseo e implementacin de polticas que los tengan a ellos como destinatarios. 17. Existi plena concordancia en que el Defensor del Nio debe ajustarse a la normativa internacional y, en especial, a los Principios de Pars, razones por las cuales deben revestir aquellas caractersticas institucionales que garanticen su autonoma e independencia. 18. En cuanto al establecimiento normativo del Defensor del Nio, la sociedad civil estim que debe estar dotado de un mandato constitucional y legal amplio, idealmente consagrado en una Ley de Proteccin Integral de Derechos y concretado, posteriormente, por una ley orgnica constitucional. En todo caso, se consider que los caracteres mnimos que debe revestir son constituir una corporacin de derecho pblico y contar con personalidad jurdica y patrimonio propio, a objeto de garantizar los mayores niveles posibles de autonoma e independencia. 19. La sociedad civil fue enftica en que el Defensor del Nio debe formar parte de una institucionalidad de la infancia; sin perjuicio de lo cual, en cuanto ente autnomo de supervisin, no debe depender, en ningn caso, de aquellos ministerios principalmente encargados de disear y ejecutar los programas de infancia, tales como el Ministerio de Desarrollo Social o el Ministerio de Justicia. 20. Existi consenso en cuanto a la creacin de una Defensora Nacional del Nio e, idealmente, de Defensoras Regionales, sin perjuicio de reforzar, especialmente, el trabajo a nivel local. 21. El Defensor del Nio debe constituir un cargo unipersonal, ejercido por un profesional afn a las ciencias sociales, de amplio prestigio, polticamente independiente, designado mediante procedimientos especficos y representativos de la sociedad civil, incluyendo a la poblacin infanto-juvenil, con permanencia predefinida en el ejercicio de sus funciones e independiente de la duracin de los periodos de Gobierno y de cargos parlamentarios; y asesorado por un consejo integrado, entre otros actores, por representantes de la sociedad civil y de la poblacin infanto-juvenil. 22. Se estim que las funciones del defensor deben ser, principalmente, las siguientes: controlar a la administracin pblica y a las instituciones privadas dedicadas a la promocin y proteccin de los derechos del nio en el cumplimiento de sus funciones; vigilar, monitorear y controlar la implementacin de las polticas pblicas universales y especiales relativas a la niez y a la adolescencia; formular recomendaciones; informar a las instancias que correspondan de las vulneraciones de derechos, ordenando el cese de las mismas; dar a conocer su opinin sobre aspectos de su competencia; comunicarse directamente con las organizaciones regionales e internacionales de derechos humanos; orientar e informar, en general, sobre cuestiones relativas a la defensa de los derechos de la infancia y la adolescencia; promover reformas legales en aspectos de su competencia; permanecer en constante dilogo con el Ejecutivo y, en especial, con el Parlamento; presentar informes anuales que den cuenta de su gestin; realizar investigaciones de oficio; aplicar sanciones administrativas y multas a jefes de servicios o de ministerios; y generar rankings de cumplimiento de las instituciones en la proteccin de los derechos de los nios y nias. 83
23. Se consider que el Defensor del Nio no debe reemplazar la asistencia legal y judicial masiva de nios, nias y adolescentes. En este orden de ideas, se estim ms apropiado potenciar sus funciones en orden a recibir y conocer denuncias, formulando aquellas recomendaciones administrativas correspondientes, ms que en supervisar y coordinar a los rganos del sistema de proteccin integral (cometido que debiera ejercer el denominado ente rector o su equivalente). A su vez, se consider necesario reformular y mejorar el funcionamiento de las actuales Corporaciones de Asistencia Judicial, de las Oficinas de Proteccin de Derechos y de los curadores ad litem, con miras a garantizar el acceso efectivo a la justicia de nios, nias y adolescentes. 24. Por ltimo, respecto de la intervencin en juicio, existi cierto consenso en que no debe asumir la defensa de derechos respecto de casos conocidos previamente por los tribunales de justicia o que se encuentren bajo su conocimiento actual. En este sentido, se afirm que solo en casos emblemticos y particularmente graves, el Defensor del Nio debiera asumir la defensa de violaciones individuales y, especialmente, colectivas y de intereses difusos, o bien, en el caso de asuntos de orden penal, intervenir de forma coordinada con otras instituciones competentes.
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
ALGUACIL GONZLEZ-AURIOLES, Jorge y REVIRIEGO PICN, Fernando, Repertorio Bibliogrfico sobre el Defensor del Pueblo, UNED, Teora y Realidad Constitucional, nm. 26, 2010. BARTLETT I CASTELLA, Enric, Ombudsman y jurisdiccin contenciosa, en: Las relaciones entre Administracin Local y Administracin de Justicia, Barcelona, Ajuntament de Barcelona, 1990, vol. 2. ESCOBAR, Guillermo, La necesidad de teora del Defensor del Pueblo, Opinin, Programa Regional de Apoyo a las Defensoras del Pueblo en Iberoamrica, Boletn Informativo N 13, Octubre 2010-Marzo 2011. GOBIERNO DE CHILE, Poltica Nacional a favor de la Infancia y Adolescencia 20012010, Diciembre de 2000. LA PERGOLA, Antonio, Ombudsman y Defensor del Pueblo: Apuntes para una investigacin comparada, Revista de Estudios Polticos, nm. 7, 1979, pp.75-76. NACIONES UNIDAS, Folleto Informativo nm. 19, Instituciones Nacionales de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, en: http://www.ohchr.org/ Documents/Publications/FactSheet19sp.pdf PEA, Carlos, Resea de Duce y Riego, Introduccin al nuevo proceso penal, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 29, 2002. PILOTTI, Francisco, Crisis y Perspectivas del Sistema de Bienestar Infantil en Amrica Latina, en PILOTTI, Francisco (Coordinador), Infancia en Riesgo Social y Polticas Sociales en Chile, Instituto Interamericano del Nio, Montevideo, 1994. PILOTTI, Francisco, Globalizacin y Convencin sobre los Derechos del Nio: el contexto del texto, en Divisin de Desarrollo Social de CEPAL, marzo de 2001, en: http://www.eclac.org/publicaciones/xml/4/7024/lcl1522e_.pdf TORRES GUTIRREZ, Osvaldo, Niez, Polticas Pblicas y Sociedad Civil, en Niez y Polticas Pblicas, Revista Mad Edicin Especial, nm. 3, 2008. ZANZI GARDILCIC, Oriana, La infancia en situacin de riesgo social: Conclusiones y propuestas, en: PILOTTI, Francisco, Infancia en Riesgo Social y Polticas Sociales en Chile, Instituto Interamericano del Nio, Montevideo, 1994.
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ANEXO: Nmina de participantes en el ciclo de debates
La gran mayora de las personas y organizaciones invitadas a este ciclo de debates forman parte del Foro Chileno por los Derechos de la Infancia y la Mesa por los Derechos de la Infancia y de la Adolescencia, o son acadmicos de la Universidad Diego Portales, de la Universidad de Chile, de la Universidad Central y de la Pontificia Universidad Catlica. El listado exhaustivo y en orden alfabtico de estas personas es el siguiente: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 11. Balart, Andrea UNICEF Chile Bascun, Carolina UNICEF Chile Cillero, Miguel Universidad Diego Portales Contreras, Mnica Hogar de Cristo Contreras, Daniel UNICEF Chile Corts, Julio Universidad Central Corts, Soledad UNICEF Chile Correa, Rosario Corporacin Grada Dantas, Julio UNICEF Chile Daz, Carolina Corporacin Opcin
10. Draper, Elizabeth Protectora de la Infancia 12. De Ferari, Ignacio UNICEF Chile 13. Espejo, Nicols UNICEF Chile 14. Estrada, Francisco DNV Abogados 15. Faras, Ana Mara Pontificia Universidad Catlica de Chile 16. Fabio, Candy UNICEF Chile 17. Fuentes, Danae Hogar de Cristo 18. Gajardo, Nury Corporacin La Caleta 19. Gonzlez, Ingrid Equipo Solidaridad Marista 20. Henrquez, Sergio Puentes Consultores 21. Herrera, Gloria Fundacin Hogar de Nias Las Creches 22. Krauskopf, Dina Investigadora Internacional en Juventud 23. Larran, Soledad UNICEF Chile 24. Lathrop, Fabiola Universidad de Chile 25. Lombaert, Erik Programa CHASQUI y Red de ONGs de Infancia y Juventud Chile
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26. Leiva, Leonardo Universidad Diego Portales 27. Martnez, Loreto Foro Chileno por los Derechos de la Infancia y Hogar de Cristo
28. Morales, Francisca UNICEF Chile 29. Moure, Ana Mara Universidad de Chile 30. Muoz, Carlos Colectivo Sin Fronteras y Red de ONGs de Infancia y Juventud Chile 31. Nash, Claudio Universidad de Chile 32. Nez, Carla Corporacin La Caleta 33. Navarrete, Loreto UNICEF Chile 34. rdenes, David Corporacin La Caleta y Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile 35. Olivares, Brbara Corporacin La Caleta y Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile 36. Ramos, Rosemary ONG Races 37. Romanini, Natalia Protectora de la Infancia 38. Riveros, Alejandra Aldeas Infantiles 39. Seplveda, lvaro Equipo Solidaridad Marista 40. Seplveda, Mara Teresa CODENI 41. Solar, Mara Olga Pontificia Universidad Catlica de Chile 42. Torrente, Leonor SERPAJ y Red de ONGs de Infancia y Juventud Chile 43. Torres, Osvaldo ACHNU 44. Valverde, Francis ACHNU 45. Valdebenito, Lorena UNICEF Chile 46. Valdivieso, Mara Teresa Protectora de la Infancia 47. Viveros, Felipe Mesa por los Derechos de la Niez y la Adolescencia y Campaa Movilizndonos por una cultura integral de derechos de los nios, nias y adolescentes que viven en Chile
48. Vial, Luis UNICEF Chile 49. Vivanco, Sergio Corporacin Opcin 50. Venegas, Rodrigo ONG Paicab y Centro Trafun 51. Zamora, Ivn Foro Chileno por los Derechos de la Infancia y ONG Paicab 52. Zanzi, Oriana UNICEF Chile
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III TERCER DEBATE: Un Defensor de los Derechos del Nio, Nia y

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Tom Olsen Representante de UNICEF para Chile

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1. Caractersticas generales de la Ley

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2. Fundamento y funciones de la Ley

Al respecto, otras Constituciones, como la espaola seal, establecen que:

Cit tambin la Constitucin italiana:

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3. Garantas de proteccin universal y especial a consagrar en la Ley

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8. Respuestas y comentarios del expositor

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9. Conclusiones primer debate

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2. Caractersticas generales de la nueva institucionalidad para la infancia y la adolescencia

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4. Misin especfica del nuevo Servicio de Proteccin de Derechos de la Infancia y de la Adolescencia

5. Diseo orgnico de la nueva institucionalidad en materia de proteccin de derechos de la infancia y de la adolescencia

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9. Respuestas y comentarios de las expositoras

10. Conclusiones segundo debate

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2. Figura legal y orgnica de la Defensora

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5. Existencia regional, comunitaria y/o local de la Defensora

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Respuestas y comentarios de los expositores

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8. Conclusiones tercer debate

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ANEXO: Nmina de participantes en el ciclo de debates

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