Septiembre de 2010

BOLETN N 2

PLAGIOS FAMOSOS

El canadiense James Cameron, director de la exitosa pelcula Avatar, ha sido demandado en un tribunal de Pekn (China) por el supuesto plagio de una obra del escritor de ese pas Zhou Shaomou titulada Leyenda del Cuervo Azul escrita en 1997, y que nunca lleg a publicarse en edicin impresa, pero que fue publicada en Internet en 1999. El demandante sostiene que el 80 por ciento de los contenidos de la pelcula son iguales a los de su libro, y reclama como indemnizacin el 8 por ciento de los ingresos globales de la pelcula. Por su parte, la productora y distribuidora 20th Century Fox International China ha respondido que el guin de la pelcula se escribi mucho antes de 1999, ao en el que el escrito se public en Internet.

Otra famosa en problemas es Jk Rowling, autora de la saga Harry Potter quien afronta actualmente una demanda por plagio ante un tribunal del Reino Unido, por los herederos del escritor Adrian Jacobs quienes afirman que la cuarta entrega de la exitosa serie titulada Harry Potter y el Cliz de Fuego es un plagio de la novela Las aventuras de Willy el Mago escrita por Jacobs en 1987, en la que tambin aparece un nio que descubre que tiene poderes mgicos y por lo que exigen 586 millones de euros como compensacin. Los demandantes subrayan las similitudes entre 'Harry Potter' y 'Las aventuras de Willy el Mago', como las referencias a un tren mgico o una competicin de magos en la que el joven protagonista debe rescatar a rehenes de las garras de criaturas antropomrficas. A pesar de que la obra de Jacobs no fue publicada, s fue conocida por el mismo agente literario de JK Rowling, quien la rechaz.

En 2007, el escritor estadounidense Dan Brown fue absuelto por un tribunal de Londres de una demanda de plagio respecto de su famosa novela El Cdigo Da Vinci que dio lugar a una pelcula del mismo nombre. Los demandantes eran los tres autores del ensayo histrico titulado The Holy Blood and the Holy Grail publicado en 1982. Los demandantes planteaban que Dan Brown haba fundamentado su novela en sus investigaciones y que el grueso de la trama se basa en las tesis que ellos defienden en su libro, a saber, que Jesucristo sobrevivi a la crucifixin y se cas con Mara Magdalena, con la que tuvo un hijo cuya descendencia ha continuado hasta la actualidad, protegida por una orden secreta denominada Priorato de Sin. El tribunal consider que la similitud se basaba en meras ideas, las cuales carecen de proteccin desde el punto de vista del derecho de autor. No corrieron igual suerte otros famosos que s fueron condenados judicialmente por plagiar las creaciones artsticas y literarias ajenas: El ex Beatle George Harrison fue condenado porque su cancin My Sweet Lord result ser copia de la cancin He's so Fine del grupo The Chiffons. La indemnizacin ascendi a medio milln de dlares. La cantante Madonna fue condenada porque su cancin Frozen era un plagio de la cancin Ma Vie Fout le Camp, compuesta por Salvatore Acquaviva. El mexicano Luis Miguel fue condenado por utilizar el tema Siento nuestro aliento de Lifshitz, para crear el tema Amarte es un placer. Roberto Carlos, el cantante brasilero, acept pagar una indemnizacin de USD 74.000 porque su tema O careta tena 12 compases idnticos con otra obra cuyo autor acept retirar su demanda. En otro gnero musical, Orlando Jaramillo de 60 aos, reclama ser el autor del tema Mujeres divinas, la cual est registrada ante la Direccin Nacional de Derecho de Autor; y sostiene que la compuso hace ms de 30 aos y la entreg a Vicente Fernndez. El grupo musical australiano Men at Work fue condenado por un juzgado de Sydney, por haber cometido plagio con la cancin que fue su gran xito en los aos 80`s Down Under. En este caso la obra plagiada result ser una antigua cancin infantil llamada Kookaburra Sits in the Old Gum Tree escrita por una profesora australiana llamada Marion Sinclair, fallecida en 1998. En Colombia tambin han trascendido a los medios de comunicacin numerosos casos en los cuales se discute sobre la utilizacin de obras ajenas suplantando falsamente al autor, por ejemplo: exposicin de motivos de textos legislativos y proyectos de acuerdos de concejos municipales han resultado ser transcripcin idntica de pginas de Internet, tesis de grado presentadas por parlamentarios, participantes en el concurso de notarios y profesores, etc.

QU ES EL PLAGIO?

El trmino plagio no se encuentra consagrado en nuestra legislacin, correspondiendo a un concepto eminentemente doctrinario, objeto de anlisis en muchas ocasiones por la jurisprudencia, el cual identifica la realizacin de diferentes infracciones al derecho de autor en sus dos esferas, la moral y la patrimonial. En efecto Gyorgy Boytha, en el Glosario de la OMPI de derecho de autor y derechos conexos, define plagio como el acto de ofrecer o presentar como propia, en su totalidad o en parte, la obra de otra persona, en una forma o contexto ms o menos alterados (1) La tratadista argentina Delia Lipszyc por su parte, se refiere al plagio como el apoderamiento ideal de todos o de algunos elementos originales contenidos en la obra de otro autor, presentndolos como propios. El plagio se configura con la concurrencia de dos elementos: 1- ) La utilizacin no autorizada de la obra ajena, en todo o en parte, reproducindola de manera literal (caso en el cual se denomina plagio servil), o simulada (en cuyo caso la doctrina le denomina plagio inteligente), es decir, introducindole a la obra algunas modificaciones que buscan disimular la copia realizada; y 2- ) La suplantacin del autor, al presentar la obra o nombre de persona a nombre de persona distinta del autor verdadero.

Imagen tomada de la campaa contra el plagio de la Pontificia Universidad Catlica del Per.

Importa resaltar y reiterar de paso, que el plagio, as entendido, constituye la vulneracin simultnea de diferentes derechos morales y patrimoniales de autor. En efecto, la infraccin al derecho moral del autor plagiado se hace ostensible en el mbito de su derecho de paternidad, pues el plagiario se hace pasar como autor de la obra de otra persona. As mismo, en la mayora de los casos tambin se lesiona el derecho moral de integridad, pues lo comn es que el plagiario trate de disfrazar su accin modificando apartes sustanciales de la obra para hacerla pasar como una diferente de la originaria.

Imagen tomada de la campaa contra el plagio de la Pontificia Universidad Catlica del Per.

En el caso del llamado plagio inteligente, la utilizacin no autorizada de la obra ajena se evidencia por la similitud o coincidencia con una parte sustancial de los elementos originales de la obra plagiada, por ejemplo, la meloda de una obra musical, el guin de una obra audiovisual, la estructura interna o narrativa de una obra literaria, el algoritmo de un programa de computador, etc. A efectos probatorios, es necesario demostrar que por lo menos- existi oportunidad de conocer la obra sobre la cual recay el plagio, por haber sido publicada o divulgada, de manera que quien comete el plagio hubiera podido acceder a su contenido. La lesin a los derechos patrimoniales, por su parte, deriva de la transformacin o modificacin no autorizada de la obra y de su posterior utilizacin a travs de la reproduccin, o comunicacin pblica. El ejemplo comn de lo que puede constituirse como plagio es cuando una persona toma una obra literaria de un autor, le cambia algunos apartes y la divulga al pblico como si fuera suya, o sin modificarla de ninguna forma, la hace pasar como una creacin de su autora cuando no lo es.
(1)BOYTHA, Gyorgy. OMPI glosario de derecho de autor y derechos conexos. Ginebra 1980, voz 188.

CMO SE TIPIFICA LA CONDUCTA DEL PLAGIO?

El concepto de plagio fue objeto de un importante pronunciamiento por parte de la Corte Suprema de Justicia, (Sala de Casacin Penal, sentencia de casacin No 31.403 del 28 de mayo de 2010. Magistrado Ponente Sigifredo Espinosa Prez) donde la alta corporacin manifest: Resta por sealar, en punto del derecho de paternidad, que doctrinariamente se reconocen dos modalidades del llamado plagio: Uno, cuando el actor se atribuye la obra de otro, tal y como ha sido creada por el autor; y dos, cuando el actor se atribuye la obra de otro, no reproducindola idnticamente, sino imitndola en sus extremos esenciales. La jurisprudencia espaola tambin ha distinguido tales formas en los siguientes pronunciamientos. Mediante decisin de fecha 27 de abril de 1978, el Tribunal Supremo Espaol seal que: Hay plagio cuando se suprime y prescinde del creador de la obra poniendo a otro en su lugar, siendo la persona ms que la cosa que sufre el atentado perpetrado por el plagiario, al ser esa personalidad la que desaparece, permaneciendo la obra ms o menos inclume. Y en sentencia de fecha 13 de febrero de 1984, sostuvo: Tambin hay plagio cuando se trata de copiar la idea original o autntica de una manera servil o falsificada de forma que induzca a error sobre la autenticidad o imitacin, hacindolo de modo parcial o total, y efectuando una suplantacin para presentar como propia una obra ajena y aprovecharse de la firma indita e intelectual de su autor. Por lo tanto, la usurpacin de la paternidad a travs de la conducta plagiaria puede producirse de dos maneras: Cuando el plagiario pura y simplemente suprime el nombre del autor verdadero sin tocar en lo absoluto el contenido de la obra; o cuando extrae partes importantes de ella para incorporarlas a la obra plagiaria. El primero de los casos se denomina imitacin servil y el segundo, imitacin elaborada. En ambos casos se encontrar tipificada la infraccin aunque, en el ltimo el descubrimiento del delito puede resultar una tarea ardua (1). Lo anterior, porque debe diferenciarse el plagio de la utilizacin libre de las ideas preexistentes, pues como ya se analiz ampliamente, stas no son objeto de proteccin. Lo que se protege es la apropiacin de la expresin formal de las mismas, cuando la nueva forma creada es producto de la elaboracin de un autor que de ese modo la haya investido con el ropaje que entendi ms apropiado para su pblica difusin (2) Lo esencial para la caracterizacin del plagio es que haya apropiacin de las manifestaciones originales y novedosas, entendidas como resultado de la actividad del espritu, que evidencian individualidad y creacin (3), sin perder de vista que las identidades en muchas ocasiones pueden ser fruto del azar, del desenvolvimiento de una misma idea dentro de un mismo marco social (4). Sobre el concepto de plagio a nivel interno, la Direccin Nacional de Derecho de Autor de Colombia, ha anotado que: El plagio es una definicin de carcter doctrinal, pues la legislacin penal no utiliza esta expresin a fin de tipificar una conducta ilcita, por el contrario utiliza expresiones como violacin a los derechos morales de autor o violacin a los derechos patrimoniales de autor y derechos conexos (artculos 270 y 271 del Cdigo Penal).

El plagio segn la doctrina, se entiende como el acto de ofrecer o presentar como propia, en su totalidad o en parte, la obra de otra persona, en una forma o contexto ms o menos alterados (5) Tenemos entonces que la infraccin al derecho moral del autor plagiado se hace ostensible en el mbito de su derecho de paternidad, pues el plagiario la sustituye asumindose como autor de la obra. En la mayora de los casos tambin se lesiona la integridad de la creacin, pues lo corriente es que el plagiario trate de disfrazar su accin modificando su contenido. La lesin a los derechos patrimoniales deriva de la transformacin no autorizada de la obra y de su posterior utilizacin a travs de la reproduccin, o comunicacin pblica (7). En el concepto citado se concluye que al ser el derecho de autor eminentemente privado, nicamente su titular puede autorizar la utilizacin de la creacin. No obstante, de forma excepcional es posible utilizar las obras sin contar con la previa y expresa autorizacin del titular o su representante, por medio de las limitaciones y excepciones, las cuales son de carcter taxativo, es decir, su uso ha de estar plenamente establecido en el captulo III de la Ley 23 de 1982 y el capitulo VII de la Decisin Andina 351 de 1993, para que opere la figura de las limitaciones o excepciones al derecho de autor. Igualmente, que es permitido citar en una obra, otras obras publicadas, siempre que se cumplan los requisitos establecidos en el artculo 22 literal a) de la Decisin Andina 351 de 1993. (7). En esta sentencia, la Sala Penal de la Corte haciendo una interpretacin pro-omine de los tipos penales que sancionan la violacin del derecho de autor, ha considerado que el plagio como violacin del derecho moral de paternidad se encuentra penalizado por el artculos 270 numeral 1. Ello no obsta para que con la explotacin de la obra plagiada se incurra tambin en otras conductas tipificadas por los artculos 270 y 271 del Cdigo Penal Colombiano.
(1)Pedro Virgilio Valbuena. El Plagio como ilcito penal. Ventana Legal Revista, en www.ventanalegal.com (2) Miguel A. Emery. Propiedad Intelectual. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1999, pg. 284. Citado por Pedro Virgilio Valbuena en obra referenciada. (3)Nicols Garca Rivas. Cometarios a la Ley de Propiedad Intelectual, 2 ed., Madrid, Tecnos, 1997, p.2379. Citado por Vicen te E. Gaviria Londoo en obra referenciada, pag. 554 . (4)Vicente E. Gaviria Londoo, obra citada, pag. 555. (5) OMPI glosario de derecho de Autor y Derechos Conexos. Autor Gyorgy Boytha .Ginebra 1980, voz 188 (6) Concepto del 16-11 de 2007, consultar en www.derechodeautor.gov.co.

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