Descripcin del hecho imputado, congruencia y defensa en juicio

Por Adrin Grnberg I. Exigencias normativas. Doctrina Procesal. Curia Iura Novit. Si bien comenzaremos abordando en primer lugar el punto referido a la descripcin del hecho imputado, en seguida veremos que desmenuzar ese tpico nos llevar forzosamente a las otras dos cuestiones: al principio de congruencia y a la garanta de la defensa en juicio. En efecto, se va a advertir que ms que una interrelacin entre los tres temas en cuestin, lo que existe es una estructura del tipo paraguas protector o de cajas chinas: La correcta intimacin y descripcin del hecho imputado -a lo largo de todo el proceso- posibilita el respeto por el principio de congruencia y ste, a su vez, posibilita - o es una manifestacindel adecuado ejercicio de la defensa en juicio. En relacin a esto, la Constitucin Nacional prescribe en su artculo 18 que Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo...Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El art. 75 inc. 22 de la C.N. otorga jerarqua constitucional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) y al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Estos instrumentos, al estipular las garantas judiciales del imputado (art. 8 y 14 respectivamente), mencionan el derecho a ser odo y a recibir detallada comunicacin de la acusacin formulada. Si nos abocamos a la tarea de dilucidar cmo este principio es receptado en nuestro Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y dejando de lado el requerimiento fiscal de instruccin (art. 188) -que ya desde ese inicio impone una relacin circunstanciada del hecho con indicacin, si fuere posible, del lugar, tiempo y modo de ejecucin- es en el acto de la declaracin indagatoria donde cobra importancia fundamental esta garanta para el imputado de ser anoticiado detalladamente del hecho que se le atribuye (cfr. art. 298). Ensea Maier (1) que la base esencial del derecho a defenderse reposa en la posibilidad de expresarse libremente sobre cada uno de los extremos de la imputacin (y sus pruebas) esto es la llamada contradiccin-. Que nadie puede defenderse de algo que no conoce y por ello es tan importante este hacer saber al imputado de esa acusacin, que -para posibilitar esa defensa- debe ser correctamente formulada (detallada, clara, no alcanza con la mera mencin el nomen iuris asignado a hecho, etc.). La importancia cardinal de este punto, que tcnicamente recibe el nombre de la intimacin, es remarcada por Pessoa (2) al considerar con irrefutable razn que aunque el art. 298 al ordenar las llamadas formalidades previas del acto de indagatoria no lo haga bajo pena de nulidad, es evidente que si no se le hace saber al acusado el hecho que se le atribuye, dicho acto ser nulo por cuanto tal irregularidad est referida a una forma procesal esencial que tiende a preservar la garanta de defensa en juicio. Binder (3) pone de resalto que una incorrecta intimacin, ocultar pruebas o realizar preguntas capciosas, etc., va en contra de los principios de un fair trial (juicio justo). Vemos que en nuestro ordenamiento procesal esta necesaria detallada descripcin del hecho imputado es requerida en el auto de procesamiento (art. 309) y -con mayor vigor- en

el requerimiento de elevacin a juicio del fiscal (art. 347) o, en su caso, en el auto de elevacin a juicio del juez (art. 351). Obsrvese que estos ltimos dos artculos imponen una relacin clara, precisa y circunstanciada de los hechos, bajo pena de nulidad (aqu s de forma expresa, corroborando que no es un requisito meramente formal). Ya en la etapa plenaria, y aunque el art. 393 no establece dicho requisito al mencionar el alegato del fiscal, entiendo que en resguardo del derecho de defensa obviamente ese alegato debe ser claro, preciso y circunstanciado de modo de posibilitar una adecuada defensa. Al respecto, Zaffaroni, en el fallo Quiroga de la C.S.J.N. -23/12/04- en su voto indica que la acusacin constituye un bloque indisoluble que se perfecciona en dos momentos procesales distintos: el requerimiento de elevacin a juicio, que habilita la jurisdiccin del tribunal para abrir el debate y el alegato fiscal solicitando condena, que habilita la jurisdiccin del tribunal a fallar. Por ello es que si el alegato fiscal no estuviera revestido de la precisin requerida, la defensa en su alegato podra solicitar al tribunal su declaracin de nulidad, argumentando que aquella imprecisin la priva de ejercer una adecuada defensa. Por su parte, el art. 399 establece como requisito de la sentencia: la enunciacin del hecho y las circunstancias que hayan sido materia de acusacin. Al respecto nuestro ms alto tribunal, en relacin a un delito culposo, descalific una sentencia que haba omitido describir la conducta considerada como incumplimiento del deber de cuidado y que haba responsabilizado a los acusados mediante una mera referencia genrica a una supuesta negligencia (in re Navarro, Rolando Luis y otros rta. el 9-8-2001, Fallos 324:2133) (4). Finalmente, el art. 401 del ordenamiento procesal autoriza al Tribunal a dar al hecho una calificacin jurdica distinta a la contenida en la acusacin. Y si surgiere del debate que el hecho es distinto del enunciado en el requerimiento o auto de elevacin, el Tribunal debe ordenar la remisin al juez competente. No puede juzgar ese hecho distinto. Vemos as la importancia de tener claramente acotados los hechos a lo largo de todo el proceso. Aqu es donde entra a jugar el principio de CONGRUENCIA, porque ese hecho (u hechos) es lo que determina el objeto del juicio (objeto procesal). Y debe permanecer inalterable (congruente) a lo largo de todo el iter procesal conformado por sus diversos y progresivos estadios de imputacin-intimacin-contradiccin-prueba-sentencia. Queda claro entonces que este principio es una manifestacin fundamental del derecho de defensa, pues qu sentido tendra afirmar la inviolabilidad de la defensa en juicio, si luego de intimar a un imputado por un hecho del que se lo acusa, se lo condenara por un hecho distinto? Como refiere Clari Olmedo (5), cualquier modificacin de la res iudicanda permitida, debe ser debidamente intimada, de lo contrario no podr integrar el contenido fctico del fallo. Es decir, la sentencia debe limitar su contenido fctico al mbito de la acusacin y, en su caso, con las legtimas ampliaciones (prohibicin de resolver extra petitum). Esto se llama correlacin entre acusacin y sentencia: la sentencia no puede ampliar ni restringir el supuesto de hecho presentado por el acusador. La ampliacin de ese contenido implica actuar ex officio -por falta de excitacin de la jurisdiccin-. La omisin implica no agotamiento de la res iudicanda. En ambos casos la sentencia ser nula. Advierte Clari que la correlacin no se trata de un rigorismo matemtico; sin que debe recaer sobre los elementos esenciales y realmente influyentes del hecho. Por su parte, Vlez Mariconde (6) expresa que entre la acusacin intimada (originaria o ampliada), y la sentencia debe mediar una correlacin esencial sobre el hecho, la que impide condenar por otro hecho diverso (ne est iudex ultra petita partium). Y agrega: el acusador formula una hiptesis fctica que somete a la consideracin del juez,

determinando as el objeto procesal concreto. La sentencia debe referirse a ese mismo hecho imputado (o acontecimiento histrico, o asunto de la vida en torno del cual gira el proceso, tal como grficamente lo definiera Beling). Puesto el nfasis por esta calificada doctrina respecto de la congruencia fctica, va de suyo que la correlacin no atae a la calificacin legal del hecho imputado (art. 401 C.P.P.N.: En la sentencia, el tribunal podr dar al hecho una calificacin jurdica distinta a la contenida en el auto de remisin a juicio o en el requerimiento fiscal, aunque deba aplicar penas ms graves...). Esta potestad de definir jurdicamente, de otorgarle un marco o encasillamiento legal a los hechos, tiene basamento en el principio conocido como iura curia novit . (7) Recuerda Adolfo Alvarado Velloso (8) que en el sistema de procesamiento denominado inquisitvo el juez tena poderes absolutos, no slo para aplicar el derecho sino para fijar los hechos. Con la Revolucin Francesa comienza a emerger nuevamente el sistema ya conocido por la ciencia jurdica greco-romana: el sistema dispositivo (denominado acusatorio en materia penal). En la paulatina mutacin hacia este sistema, tanto la doctrina como la jurisprudencia comenzaron a avizorar que los poderes que le daba al juez la regla iura novit curia de ninguna manera podan ser absolutos y que su actividad deba estar limitada por principios procesales de inexcusable cumplimiento para que fuera respetado principalmente el derecho de defensa de las partes. Y precisamente, agrega, uno de los ms importantes lmites al poder que la regla iura novit curia le otorga al juez, se encuentra en otra regla procesal de la actividad de sentenciar -la ms importante regla de juzgamiento- que se conoce doctrinalmente con el nombre de congruencia procesal.

II. Jurisprudencia. Volviendo a nuestros das y al citado art. 401, el Tribunal podr variar la calificacin jurdica siempre que se mantenga la correlacin: que la situacin de hecho descrita en el requerimiento o acusacin fiscal sea esencialmente igual a la enunciada en la sentencia. As fue entendido y aplicado por la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal en el caso Ricetta, Francisco (rto. el 21-11-1997). El nombrado haba sido indagado, procesado y requerida la elevacin a juicio de la causa por el delito de acopio de armas y explosivos. Ante la acusacin por parte del fiscal de juicio en orden al delito de tenencia de armas y municiones de guerra y de material explosivo, y la condena del Tribunal interviniente en base a sta ltima significacin jurdica, la defensa interpuso recurso de casacin alegando la violacin del principio en estudio. La Sala rechaz el recurso al considerar que el tribunal sentenciante se haba limitado estrictamente a los hechos sobre los que legtimamente deban expedirse, en correcta aplicacin del principio de congruencia (9). Justamente fue la misma Sala de la C.N.C.P. que en un caso anterior, Dulbecco, Claudio Daniel (rto. el 16-2-1996), por mayora, haba resuelto en sentido contrario invalidando parcialmente el auto de procesamiento, el requerimiento de elevacin a juicio y la sentencia que calificaban al hecho bajo juzgamiento como encubrimiento, cuando el imputado haba sido indagado por el apoderamiento ilegtimo una cdula de identidad apcrifa (10). Numerosas situaciones anlogas, en las que bajo el pretendido mero cambio de calificacin de hurto o robo a encubrimiento se corre el riesgo de conculcar el principio de congruencia -por tratarse en rigor de hechos distintos-, son resueltas por la jurisprudencia -cada vez con

mayor acogimiento- por va de la denominada acusacin alternativa (11). Otro caso reciente, en el que a nuestro juicio fue debidamente tutelado el principio de congruencia, fue el fallado por la Sala II de la C.N.C.P. in re Vaca, Claudia Susana (rto. el 4-11-2004). El Ministerio Pblico haba imputado el delito de tenencia simple de estupefacientes (art. 14 primer prrafo de la Ley 23.737), no obstante lo cual el Tribunal Oral en lo Criminal Federal interviniente conden a la imputada como autora del delito de encubrimiento (art. 277 inciso 1 apartado b del Cd. Penal) (12). La Sala de Casacin determin que ...la identidad fctica a la que hace referencia el principio de congruencia ha sido infringida, toda vez que en la acusacin no figura la accin de ocultar las pruebas de la ilegtima tenencia del material por parte de Daz, que fuera el acontecimiento medular para dar sustento a la condena por el delito previsto en el art. 277, inc. 1, apartado b del Cdigo Penal. Surge evidente que aqu se est, no frente a una simple modificacin de la calificacin jurdica de los hechos que fueron materia de acusacin, sino ante diferencias sustanciales de las plataformas fcticas expuestas en ambas piezas procesales las que acarrearon diversas calificaciones jurdicas que se amoldaban a cada uno de los hechos descriptos... (voto del Dr. David al que se adhirieron los Dres. Madueo y Fgoli).

III. De cmo sostener la debida Congruencia. Ahora bien, aun cuando pareciera sencillo poder distinguir cundo estamos en presencia de un mero cambio de calificacin legal o de una variacin de las circunstancias fcticas, ello no ocurre con tal claridad en todos los casos. Tan es as, que el punto suscit el tratamiento de la ms calificada doctrina. Vlez Mariconde (13) cita a Manzini en relacin a cmo establecer una especie de regla general para lograr aquella distincin. Refiere Manzini que no puede determinarse a priori en qu casos resulta modificado el hecho intimado. Por lo tanto hay que tener como pauta el principio que inspira la intimacin de la acusacin, que es el de asegurar al imputado la posibilidad de defenderse con la plenitud de sus facultades respecto de todo elemento relevante de la imputacin, en forma que se excluya cualquier sorpresa. Aporta entonces Vlez Mariconde su propia regla: la sentencia condenatoria debe ser idntica a la acusacin en cuanto a los elementos esenciales capaces de influir sobre la culpabilidad del acusado. Es admisible la diversidad entre ambos actos siempre que ello no implique privar a aquel de su defensa. Entre nuestros autores Binder (14) recalca esta imposibilidad de que el cambio de calificacin resulte sorpresivo y no haya sido tenida en cuenta en ningn momento del desarrollo del juicio o los debates particulares. Maier (15) llega a la misma conclusin al sealar que la pauta hermenutica ante los casos problemticos est dada por la mxima de la inviolabilidad de la defensa. As, todo aquello que en la sentencia signifique una sorpresa para quien se defiende, y no se ha podido expedir (cuestionar y enfrentar probatoriamente), lesiona el principio estudiado. Advierte que una variacin brusca de la calificacin jurdica puede sorprender a la defensa en algunos casos. Que la calificacin asignada por la acusacin cumple el papel de orientar la actividad defensiva y la variacin hecha en la sentencia no puede partir de una interpretacin irrazonable en contra del imputado.

IV. La sentencia del Tribunal Oral. En lo que aqu interesa, el Tribunal Oral en lo Criminal interviniente haba condenado a Santiago Faria Duarte, como coautor del delito de atentado a la autoridad calificado en concurso ideal con robo agravado por haber sido cometido en poblado y en banda, a la pena de cinco aos de prisin, accesorias legales y costas. Por su parte, Andrs Duarte result condenado, por ser coautor del delito de atentado a la autoridad calificado en concurso ideal con robo agravado por haber sido cometido en poblado y en banda, en concurso ideal con autora de homicidio simple en grado de tentativa y en concurso ideal con tenencia de arma de guerra, a la pena de doce aos de prisin, accesorias legales y costas. Para una mejor comprensin de los hechos, stos se transcriben tal como fueran tenidos por acreditados por el Tribunal Oral que los juzg: ...Las probanzas producidas durante la audiencia y valoradas durante la deliberacin permiten al tribunal tener por cierto que el 20 de febrero de 1998, el patrullero 6740 de la Seccional 10a. de la Polica Federal a cargo del cabo Marcelo Fabin Heredia y con el agente Pablo Daniel Duarte como chofer circulaba por avenida Garay hacia el oeste, cerca de la avenida La Plata, cumpliendo vigilancia preventiva sobre bancos de la zona, cuando llam la atencin del cabo Heredia un Renault 11 que marchaba en la misma direccin con cuatro ocupantes, que se haba detenido y era empujado por lo menos por tres de ellos -tal vez por el cuarto por un momento, el mismo chofer, que en conocida maniobra para la situacin subi al vehculo cuando ste haba comenzado a rodar y era posible ponerlo nuevamente en marcha- por lo que, habindose puesto en movimiento y subido todos al referido automvil orden al chofer Duarte que lo dejara pasar adelante y lo siguiera desde atrs. Metros despus traspusieron la Avenida La Plata -donde la avenida Garay cambia su nombre por Vernet- y a casi dos cuadras, cuando estaban llegando a la interseccin con Doblas, con luces se le hizo seas al conductor del Renault 11 que detuviera su marcha, lo que hizo metros despus de trasponer esta ltima calle, estacionando sobre el lado derecho de la calzada. En actitud que llam la atencin al cabo Heredia y a un vecino que estaba enfrente, porque no es la acostumbrada por pasajeros de un rodado requeridos a detener su marcha por la polica pues la conducta natural es esperar dentro del vehculo a conocer el motivo de la actuacin del funcionario, de inmediato y al mismo tiempo se bajaron los cuatro ocupantes del Renault 11, lo que no llev, sin embargo, a tomar precauciones especiales al funcionario a cargo del patrullero, quien hizo detener su mvil detrs del otro, tambin sobre el lado derecho de la calzada y bajndose del patrullero se dirigi hacia el chofer del auto particular que permaneca de pie junto a su puerta delantera izquierda, esto es, la propia de su lugar de conductor. Mientras tanto, el agente Duarte, que tambin descendi del patrullero, se acerc a los otros tres ocupantes, producindose su reunin con ellos detrs del Renault 11 y delante del mvil policial, en el espacio que haba quedado entre ambos rodados estacionados... ...El cabo Heredia le pidi al chofer del Renault 11, que era el imputado Hugo Hernn Ortigoza, la documentacin del rodado. Este le mostr la cdula verde correspondiente al vehculo y un recibo de compraventa entre el titular de aqulla y Ortigoza, quien tambin acredit su identidad, coment que sus acompaantes eran trabajadores de la construccin que lo hacan para l, ante todo lo cual el cabo, ya conforme con los documentos que se le haban exhibido coment que los paraguayos eran gente trabajadora, al tiempo que estiraba su brazo para devolverle los papeles... ...Pero al mismo tiempo el agente Duarte, autorizado por el cabo Heredia, les haba pedido a los tres que estaban con l, detrs del Renualt 11, que se identificaran y luego que le mostraran el contenido de un bolso que

haba visto en el piso del automvil y que le result sospechoso. Uno, que exhibiera cdula paraguaya a nombre de Faria Duarte, dijo que en el bolso haba ropas de trabajo y se lo alcanz al agente, quien al tomarlo por debajo percibi en el fondo algo que le pareci un arma, pero en ese mismo momento el aludido Faria Duarte, sac una pistola de su cintura, aparentemente calibre 11.25, y profiriendo amenazas de muerte la dirigi hacia el agente, e inclusive instantes despus produjo un ruido que tanto pudo ser de amartillamiento como de percusin del arma, cuando con los otros dos que estaban a su lado, uno de los cuales era el imputado Andrs Duarte, se abalanzaron sobre el polica y entre los tres lo tiraron al suelo, donde este ltimo se apoder de la pistola Browning reglamentaria que el agente llevaba en su cartuchera... ...En secuencia instantnea el cabo Heredia, que advirti lo que estaba sucediendo, arroj los papeles que tena en la mano para devolverle al chofer y procur sacar su arma, siendo golpeado desde adelante por Ortigoza y amarrado desde atrs por Andrs Duarte o el cuarto integrante del grupo, aunque logr hacer un primer disparo con el arma dentro de la cartuchera, cuyo sonido pareciera sorprendi e hizo aflojar momentneamente la presin que Faria Duarte estaba ejerciendo sobre el agente Pablo Duarte -sobre el que estaba encima- aprovechando ste para zafarse e huir hacia la vereda y hacia atrs en direccin al patrullero, ya sin su pistola... ...Prcticamente al mismo tiempo, el cabo Heredia consegua hacer otros disparos -de resulta de los cuales resultaron heridos Andrs Duarte y Faria Duarte- mientras forcejeaba con sus atacantes y era hecho caer al suelo, recibiendo de parte de Andrs Duarte -que le deca reiteradamente que deba morir- y cuando all se encontraba, cinco impactos de bala, el primero en el torso y los dems en las piernas porque subiendo ellas se cubra las partes ms vitales, habiendo utilizado el nombrado Andrs Duarte una pistola calibre 45 hasta que qued trabada su corredera y la Browning del agente Pablo Duarte que acababa de sustraer... ...De seguido Andrs Duarte y Ortigoza se dieron a la fuga en el Renault 11 mientras en el patrullero policial, lo haca Faria Duarte al volante y el cuarto integrante del grupo a bordo, y despus de unos instantes porque no conseguan ponerlo en marcha, salieron tambin como los anteriores por Vernet hacia el oeste, tomando la calle Castaares hasta que al llegar a Curapalige se detuvieron detrs de un Peugeot 504 chapas VPU 737 conducido por Soon Chan Na a quien acompaaba su esposa Jan Lan Lee. All Faria Duarte amenaz al conductor con la escopeta Browning 2000 calibre 12 de la Polica Federal que estaba dentro del patrullero y habiendo hecho bajar al matrimonio del automvil, l y su acompaante se dirigieron en este automotor hacia la villa de emergencia 1-1114, en la que entraron con ese rodado hasta que lo abandonaron dejando adentro dos cartuchos de la escopeta y dos revlveres con proyectiles, entre otros objetos... ...Mientras tanto, se haba producido una numerosa movilizacin policial, que contaba con la informacin que le daba un helicptero, que llev entre otros al sargento Mario Eduardo Ponce a ubicar el Peugeot 504 dentro de la villa y a seguir el rastro de sangre que sala desde l, que lo condujo por los pasillos de la villa hasta Faria Duarte, herido y con la escopeta cerca de l, detenindolo en esas circunstancias. En episodio simultneo pero aparte, en otro lugar de la villa, el subinspector Esteban Hernain Gari y el cabo 1 Hernn Garay, que haban acudido al alerta policial, vieron una persona herida y con una pistola en la cintura, a la que sin que se resistiera detuvieron, resultando ser el individuo el imputado Andrs Duarte y el arma que portaba -que tena slo nueve proyectiles- la del agente policial Pablo Duarte...

...Casi el mismo tiempo, otro personal policial -compuesto por quienes llegaron y se quedaron trabajando y otros que desde all se fueron tras los delincuentes y luego volvieron instrumentando recin entonces el secuestro de efectos ya recogidos en el primer instantese aboc a examinar el escenario de Vernet y Doblas adonde haba comenzado la sucesin de delitos, incautando, entre otros objetos, la pistola calibre 9 mm. asignada al cabo Heredia con diez cartuchos sin percutar, otra calibre 45 con el cargador vaco, varios plomos deformados y vainas servidas -tres de 45 y dos de 9 mm.- dos gorras del personal policial, una rionera negra con 29 cartuchos de bala calibre 9, una cdula de identidad a nombre de Santiago Faria Duarte y una cdula verde correspondiente al Renault 11 y un contrato entre el titular de ella y su comprador Hugo Hernn Ortigoza en el que figura su domicilio... ...Este ltimamente nombrado, el imputado Ortigoza, se entreg en sede de la Seccional 34a. horas despus, en las primeros momentos del da 21 de febrero, luego de haber abandonado el Renault 11 de su propiedad en Lomas de Zamora, donde fue hallado recin el 26 de febrero al medioda, ya sin ruedas delanteras y despojos parciales varios... (el destacado me corresponde). A posteriori, en oportunidad de meritar el plexo probatorio, el tribunal tambin explicit ...Captulo especial, aunque necesariamente sucinto, merece el suceso, de rpida resolucin temporal y bien descripto por el fiscal general, en el que Faria Duarte atac con un arma al agente Pablo Duarte y fue acompaado instantneamente en el acometimiento por Andrs Duarte y el cuarto interviniente en el hecho, quienes tiraron al suelo al polica y le sustrajeron el arma reglamentaria que portaba, que tom Andrs Duarte, a quien se le secuestr portndola cuando minutos despus fue detenido en la villa 1-1114... ...A ese respecto el tribunal estim que estando perfectamente acreditado, por los dichos del agente policial y por la recuperacin de la pistola reglamentaria a su cargo en la villa cuando la tena consigo Andrs Duarte, y la coincidencia parcial con su declaracin -en la medida de lo que alcanz a ver- del cabo Heredia en este asunto, que era cierto que los tres que quedaron detrs del Renault 11 y delante del patrullero atacaron todos a Pablo Duarte y lo tiraron al piso, y que entonces la sustraccin de la pistola tomada materialmente por Andrs Duarte fue obra de los tres actuando de consuno, tanto ms cuanto que lo hicieron obrando en el marco de un atentado a la autoridad que haban emprendido casi simultneamente, por lo que el desapoderamiento por uno del arma del polica cabe atriburselo a los tres, que lo hicieron posible con fuerzas todas dirigidas a reducir -obviamente incluyentes del desarme- a la autoridad que estaban atacando... (subrayado propio). El meollo del asunto, que luego debe ser cotejado con el fallo de la Corte para una mejor comprensin, es tratado por el tribunal oral al analizar la calificacin legal de los hechos que tuvo por acreditados (los destacados en negrita corren por nuestra cuenta): ...El tribunal en la deliberacin ha considerado detenidamente la particular situacin que se ha planteado en el debate con relacin a la sustraccin de la pistola reglamentaria de que fuera vctima el agente de la Polica Federal Pablo Duarte. Descripta en sus aspectos relevantes la mencionada situacin es la siguiente: el fiscal general al formular su alegato acusatorio practic una descripcin de los hechos en que asentaba su imputacin y en ellos incluy con toda precisin -en este punto- la conducta de Santiago Faria, Andrs Duarte y otro coautor sobre el agente de polica, contra el que acometieron en forma conjunta, previa exhibicin de un arma -que se ignora si era apta para el tiro- y derribaron al damnificado inmovilizndolo en el piso, circunstancia en la cual fue desapoderado de

su pistola calibre 9 mm. marca Browning, n 11-50.986 , por Andrs Duarte. Minutos ms tarde y luego de ser capturado al cabo de la persecucin policial que se extendi por espacio de varias cuadras, fue secuestrada en poder de Andrs Duarte el arma referida... ...Sin embargo, hacia el final de su alegato y puesto a calificar la conducta de los acusados, el fiscal general subsumi la conducta de Andrs Duarte y Santiago Faria en el tipo del atentado a la autoridad y solicit que en relacin a la sustraccin de la pistola del polica Duarte, el tribunal dispusiese la remisin de las actuaciones al juzgado de instruccin para la tramitacin del sumario correspondiente... ...A esta peticin se opuso el seor defensor oficial, pues entendi que no poda fragmentarse, sin perjuicio para el principio non bis in idem, el comportamiento nico de Faria Duarte dictando sentencia por el acometimiento contra el polica y disponiendo, al mismo tiempo, la remisin a instruccin por la sustraccin de la pistola reglamentaria. Dijo que todo lo que deba hacer el tribunal era pronunciarse sobre el atentado a la autoridad, pues los elementos de prueba indicaban que ninguna participacin subjetiva haba tenido Santiago Faria en el desapoderamiento del arma... ...En primer lugar, debe sealarse, para entrar a fundar la decisin que se habr de tomar sobre este punto, que el dictamen del fiscal presenta una inconsistencia al describir un resultado tpico -el desapoderamiento del arma- con toda precisin y luego no incluir este tipo penal en la calificacin total del comportamiento de los acusados Faria y Duarte, sino que solicita un nuevo sumario al respecto. Es una inconsistencia, pues un pedido tal no puede plantearse sino en relacin a un hecho completamente diverso del que ha sido materia de acusacin (art. 401, segundo prrafo CPPN) y, como se desprende de la descripcin por l mismo realizada y acogida en esta sentencia, el robo de la pistola reglamentaria se superpone completamente con el acometimiento configurativo del atentado a la autoridad, lo que pone a ambas figuras en una relacin de concurso ideal (artculo 54 del Cdigo Penal). No es vlida entonces la solicitud de remitir las actuaciones al juzgado de instruccin... ...Una vez llegados a este punto, los miembros del tribunal examinamos si el debate, en relacin a la sustraccin de la pistola, haba cubierto los requisitos que habilitan el dictado de una sentencia, esto es, si a su respecto hubo una correlacin entre la acusacin del fiscal y su precedente procesal, el requerimiento de elevacin a juicio, por un lado y, por el otro, entre aqulla y una adecuada posibilidad de defensa de los imputados. Hemos arribado a la conclusin de que estos presupuestos estn cumplidos... ...Por un lado, el requerimiento de elevacin a juicio contiene especialmente una descripcin del ataque conjunto de Duarte, Faria y un tercer autor. Dice: ...Faria sac de entre sus ropas a la altura de la cintura lado derecho una pistola y apunt hacia la cabeza de Duarte, al mismo tiempo que los otros dos sujetos [se refiere a Andrs Duarte y otro autor] comenzaron a golpearlo para impedir todo tipo de movimiento del agente. Fue por ello que el agente cay al piso y al intentar sacar su arma reglamentaria pudo notar que la misma ya no se hallaba en su estuche. Fue entonces cuando el imputado Faria Duarte le coloc el arma sobre su sien y, previo decirle hijo de puta, te voy a matar, accion el disparador, pudiendo escucharse el distintivo click del mecanismo percutor, aunque ningn proyectil fue disparado. Los imputados continuaron propinndole golpes [fs. 805vta./806]. ...Est claro entonces que el fiscal general, al incluir en su descripcin del comportamiento imputado, la sustraccin de la pistola reglamentaria del agente Duarte, actu vlidamente, pues se movi dentro del objeto procesal. Al mismo tiempo,

el pedido que hizo ms adelante de remisin de las actuaciones resulta por completo inoficioso, dado que ya haba acusado por la misma conducta, impulsando as el proceso hacia su normal terminacin: la sentencia... ...El tribunal considera que la pretensin acusatoria se ha completado con todos sus elementos en el alegato del fiscal, pues ha descripto el hecho del atropello al polica y la sustraccin de su pistola y ha solicitado la condena de sus autores, es decir, la aplicacin de una pena. De acuerdo al artculo 401, primer prrafo del CPPN, esto ya es suficiente para habilitar al tribunal a condenar al acusado, e incluso a imponerle una pena mayor si modifica la calificacin sugerida por el fiscal general, lo que efectivamente suceder en este caso... ...Una vez afirmada la validez formal e integridad del acto acusatorio en s mismo, resta explicar por qu la omisin de incluir el delito de robo, al invocarse el derecho en el alegato del fiscal, no pudo haber sorprendido -y de hecho no lo hizo- a las defensas de Faria y de Duarte al punto de impedirles hacer una defensa cumplida. Todo lo contrario. Ambos defensores sostuvieron la versin de sus asistidos en cuanto a que no estaban en el lugar de los hechos al momento de su ocurrencia y, por su parte, el defensor de Faria, antes que tomara la palabra el de Andrs Duarte, hizo una alegacin, de segundo orden, pero concreta, en cuanto a que su asistido no conoci la sustraccin que llevaba a cabo el co-imputado Andrs Duarte... ...La calificacin que se har del hecho objeto de acusacin como constitutivo tanto de atentado a la autoridad, cuanto de robo en poblado y en banda es, entonces, una eventualidad del fallo perfectamente previsible -en este caso, adems, efectivamente prevista por los defensores- y no agrede, en consecuencia, el derecho de defensa... ...Con stas aclaraciones no puede haber restriccin, al dictar sentencia, para la plena vigencia del principio iura curia novit, establecido por la ley positiva en el artculo 401 CPPN, que, una vez delimitada la base fctica, libera a los jueces en cuanto a la facultad de decir el derecho aplicable. Claro que no es una facultad irrestricta, pues en esta materia los fallos son susceptibles de control por va del recurso de casacin. Esta posibilidad de discusin ulterior de la cuestin puramente de derecho y la ya mencionada falta de sorpresa de las defensas, son elementos que hacen inaplicable al caso las crticas de que viene siendo objeto este viejo precepto, vinculadas a la indefensin que podra provocar su uso sorpresivo -crticas vinculadas ms que nada a su utilizacin en decisiones de tribunales de alzada que no admiten a su vez recurso alguno-... ...De esta manera puede afirmarse que no hay una mera constatacin formalista de los requisitos de la acusacin, sino que se satisfizo la finalidad legal de tales exigencias: la posibilidad concreta de defenderse de la imputacin que se dirige contra el acusado (ver, Ricardo Nez, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba, anotado, p. 379, comentario a una disposicin sustancialmente igual a la del artculo 399 del CPPN, sobre una interpretacin teleolgica de la congruencia entre acusacin y sentencia)...

V. El fallo de la C.S.J.N. En el fallo Faria Duarte nuestro ms alto Tribunal, sin lugar a dudas, acude en forma tajante a mantener inclume el principio de congruencia y a realzar en su cabal dimensin el derecho de defensa en juicio. Parece atinada la valoracin que hace el holding mayoritario de la Corte al sealar en el

considerando 4) que el hecho haba llegado a juicio sin que estuvieran nada claras muchas de sus particularidades y que recin en el debate se estableci que habran sido A. Duarte y Faria quienes despojaron al polica de su arma reglamentaria. En efecto, obsrvese que cuando el tribunal transcribe la relacin del hecho efectuada por el Fiscal en el requerimiento de elevacin a juicio, se menciona all que ...el agente cay al piso y al intentar sacar su arma reglamentaria pudo notar que la misma ya no se hallaba en su estuche.... Y no obstante que el tribunal en su sentencia afirmara que el Fiscal General actuante en el debate ...al incluir en su descripcin del comportamiento imputado, la sustraccin de la pistola reglamentaria del agente Duarte, actu vlidamente, pues se movi dentro del objeto procesal..., resulta bastante obvio que -en cuanto a la debida certeza en la descripcin de un hecho imputado como delictivo- no es lo mismo decir que la pistola ya no se hallaba en su estuche que la pistola fue sustrada por Andrs Duarte y Faria. En todo caso, lo que s est claro es que (como lo remarca la Corte en su considerando 9) en el requerimiento de elevacin a juicio no existi una suficiente descripcin del hecho sometido a juzgamiento que incluyera la circunstancia apoderamiento del arma. Surge del fallo que la Corte coincide con el tribunal oral en que la solicitud del fiscal general -de remitir las actuaciones a la Instruccin para la formacin de un nuevo sumario en orden a la sustraccin del arma- deviene improcedente por cuanto dicha circunstancia o tramo del hecho concurre en forma ideal con el resto, lo que llevara al indebido desdoblamiento de un hecho nico. Pero bien seala que no se deriva de all la sorpresa que menoscaba la defensa, sino por la incorporacin de esa circunstancia agravante (la sustraccin del arma policial) que el fiscal general haba excluido del objeto de la acusacin (an cuando relatara en su alegato dicha sustraccin como acaecida en el acontecimiento histrico) por una razn procesal (que es, no haber estado especficamente mencionada y descripta en el requerimiento de elevacin a juicio). Sostiene entonces la Corte que la defensa se vio sorprendida por la violacin al principio de congruencia, pues enfoc el problema como un posible avasallamiento al ne bis in idem y no como un punto de valoracin de aquel aspecto del hecho dentro del art. 54 del C.P.-, es decir, sin cuestionar que la inclusin de dicha circunstancia sustraccin del arma -an cuando fuera por va del concurso formal- poda tener consecuencias de peso (lase de pena), tal como en la prctica ocurri en el caso del enjuiciado Faria Duarte (ver considerandos 7 y 8). Por reflejar entonces este fallo los valederos principios que la doctrina procesal propugnara, y por significar sin duda un mascarn de proa garantista de necesaria emulacin, celebramos.

Notas: (1) JULIO MAIER Derecho Procesal Penal. I- Fundamentos Editores del Puerto, 2002, pgs. 559/560. (2) NELSON PESSOA La Nulidad en el Proceso Penal, Mario A. Viera Editor, 1997, pgs. 21, 29/31 y 39/40. (3) ALBERTO BINDER Introduccin al Derecho Procesal Penal, Ed. Ad-Hoc, 1993,

pg. 154. (4) En dicho precedente, el Ministro Petracchi en su propio voto expres ... Que constituye un requisito fundamental del debido proceso penal el de que las sentencias penales contengan el examen de la participacin de cada uno de los procesados en los hechos ilcitos que se consideren probados, con la concrecin de las figuras delictivas que se juzgan, sin otro lmite que el del ajuste del pronunciamiento a los hechos que constituyen materia del juicio, en razn del derecho fundamental del acusado, basado en el art. 18 de la Constitucin Nacional, de tener un conocimiento efectivo del delito por el cual ha sido condenado (Fallos: 321:469, considerando 4 y sus citas). .. Es evidente derivacin del principio de congruencia, como expresin de la defensa en juicio, que el hecho materia de la condena debe satisfacer idnticos parmetros de exactitud, resultando inadmisible que el condenado no pueda conocer cul es el hecho por el cual se lo condena y cmo se ha llevado a cabo, en lo que a l atae personalmente, la subsuncin en el tipo penal respectivo. Ello es as en todos los casos, aun en aquellos en los que el acusado pueda reconstruir la materia del reproche a partir de su propio conocimiento de los hechos, pues de lo contrario se estara haciendo recaer sobre l la misin -eminentemente estatal- de formular correcta y precisamente la imputacin... (Considerandos 5 y 6). (5) JORGE CLARI OLMEDO Derecho Procesal Penal. Tomo I, actualizado por Jorge Vzquez Rossi. Rubinzal-Culzoni Editores , 1998, pgs. 242/243. (6) ALFREDO VLEZ MARICONDE Derecho Procesal Penal. Tomo II, Marcos Lerner Editora, 3 edicin, 2da. reimpresin, 1986, pgs. 233/234. (7) ...En cuanto al posible origen del aforismo, hoy transformado en regla procesal, Sents Melendo -citando a Augenti y a Planiol- relata que pareciera remontarse al siglo XIV y encontrarse como casualmente en una frase, casi podra decirse un exabrupto, de un juez que fatigado por las disquisiciones jurdicas de un abogado, lo interrumpi exclamando Venite ad factum. Curia novit ius( Trae los hechos, el juez conoce el derecho)... (cfr. Daniel Horacio Morbiducci Calificacin legal de la pretensin y el lmite de la congruencia, Ponencia presentada ante el VI Congreso Nacional de Derecho Procesal Garantista. Publicado en ElDial.com el 22-11-04). (8) ADOLFO ALVARADO VELLOSO El debido proceso de la garanta constitucional Editorial Zeus, Rosario, 2003. Captulo III, publicado en ElDial.com el 24-2-05). (9) Se expres ...No debe confundirse incongruencia con cambio de calificacin jurdica, toda vez que tal como lo dispone el art. 401, primera parte, del C.P.P.N., el tribunal puede dar al hecho una diversa calificacin jurdica a la contenida en el requerimiento fiscal, siempre que se mantenga la identidad fctica... (Voto de la Dra. Berraz de Vidal). (10) ...En relacin con el delito de encubrimiento, no se puede sostener que el seor juez de instruccin haya actuado dentro de sus facultades realizando meramente un cambio de encuadramiento legal sobre el mismo sustento fctico, toda vez que no es lo mismo apoderarse que -no mediando promesa anterior-, procurar o ayudar a alguien a procurar la desaparicin, ocultamiento o alteracin de los rastros, pruebas o instrumentos del delito, o a

asegurar el producto o el provecho del mismo. Evidentemente las conductas que dan lugar a uno o a otro encuadramiento son totalmente diferentes, y diferente tambin es la defensa que sobre una u otra puede ejercer quien es llamado a prestar declaracin indagatoria... (Voto de la Dra. Berraz de Vidal, el destacado me pertenece). (11) ver Ignacio Lombardi Encubrimiento y acusacin alternativa, Doctrina Judicial, La Ley, 2001-2, pgs. 1168/1173. (12) En la descripcin del hecho bajo juzgamiento, el Tribunal Oral Federal haba explicitado: ...se halla asimismo acreditado que en el lugar y fecha ya indicadas, y mientras esperaba el regreso de Daz, a quien haba conducido hasta all en el vehculo en cuestin a fin que se entrevistara con una tercera persona, Claudia Susana Vaca arroj, ante la presencia de una comisin policial que intent identificarla, el ya referido monedero conteniendo el envoltorio y las cuatro tizas hacia el interior de la finca ubicada en la calle Anunciacin 2685 de la citada localidad, ocultando as las pruebas de la ilegtima tenencia del material por parte de aquella (citado en el voto del Dr. David). (13) ALFREDO VLEZ MARICONDE, op. cit. pgs. 238/239. (14) ALBERTO BINDER, op. cit. pg. 160. (15) JULIO MAIER, op. cit. pg. 569.