NACIMIENTO O FUNDACIN?

Aunque parezca un asunto trivial y marginal dilucidar el origen jurdico del Estado colombiano, puede no serlo desde la perspectiva histrica y politolgica. Es evidente que para estas dos disciplinas, existen cuestiones an no resueltas por la todava escasa bibliografa nacional sobre la materia. Por ejemplo: fue el Estado colombiano "nacido" como ser orgnico dotado de "esqueleto legal" y "de carne y sangre sociogeogrfico", tal como lo concibe la teora organicista de KJELLEN, o, por lo contrario, fue "fundado" como institucin poltica a travs de una "regla de derecho"constitucional, tal como lo concibe la teora institucionalista francesa de HAUREAU y DUGUIT? Se pueden considerar a los Estados monrquicos precolombinos y al Estado-colonia del Nuevo Reino de Granada como formas embrionarias de organizacin del actual Estado colombiano? Las respuestas a estas preguntas han sido diversas y a veces contradictorias, muchas de ellas elaboradas desde orillas epistemolgicas opuestas que han dado origen, en nuestro concepto, a dos posiciones tericas o doctrinarias claramente distinguibles: una primera -la ms tradicional y especialmente arraigada en el Derecho Constitucional Colombiano, aunque no totalmente homognea- que concibe el origen de nuestro Estado como una "fundacin" o creacin jurdica (Teora fundacionista del Estado colombiano). Para esta teora, el Estado colombiano fue "fundado" o "creado" por las lites criollas neogranadinas a travs de las constituciones polticas que se expidieron con posterioridad al grito de independencia del 20 de julio de 1810; y la otra que lo concibe como un "organismo vivo" que "nace" en el periodo precolombino como consecuencia del trnsito de una sociedad igualitaria tribal a una sociedad jerrquica seorial (Teora organicistas del Estado colombiano). Como es apenas evidente, el primer enfoque es propio de la Escuela Institucional-legalista (o ius-institucionalista), que ha dominado el estudio del derecho pblico en Colombia desde el siglo XIX; y el segundo se fundamenta en las teoras geopolticas organicistas de origen igualmente decimonnico, pero que tienen una gran acogida y desarrollo especialmente a mediados del siglo XX. No obstante, tanto el enfoque geopoltico "organicista" como el enfoque "institucional-legalista", pueden ser tiles a la hora de construir un discursointerpretativo sobre el origen de nuestro Estado y nuestro Sistema Poltico. Es evidente que el Estado colombiano ha sido el resultado de un largo proceso histrico de evolucin orgnica de sus distintos elementos o componentes constitutivos, proceso ste que se inicia con la ocupacin, apropiacin y uso del territorio por parte de los primeros pueblos precolombinos, contina con la ocupacin, conquista y colonizacin hispnica, que se prolonga durante tres siglos, y prosigue con el proceso emancipador de 1810 y la conformacin de las primeras formas republicanas, hasta nuestros das. Cada uno de esos periodos histricos fue fundamental en la formacin y constitucin del actual Estado colombiano y su estudio resulta indispensable para entender nuestro sistema poltico. 2. TEORA FUNDACIONISTA DEL ESTADO COLOMBIANO. Denominamos como "Teora fundacionista del Estado colombiano" al conjunto de interpretaciones jurdicas, histricas y politolgicas elaboradas por la doctrina constitucional colombiana sobre el origen y la evolucin de nuestra organizacin estatal, fundamentadas a su vez en la "Teora de lasInstituciones y

Fundaciones" del jurista y politlogo francs MAURICE HAURIOU y luego desarrollada, desde una perspectiva sociojurdica, por el tambin iuspolitlogo LEON DUGUIT. La teora iuspolitolgica institucionalista, concibe al Estado como un conjunto de estructuras e instituciones jurdico-polticas que se pueden explicar y entender a travs del estudio y anlisis del derecho pblico. En consecuencia, el Estado tiene su origen en una "fundacin" o pacto social formalizado e institucionalizado a travs de la expedicin de "reglas jurdicas" de carcter constitucional. Este enfoque institucional-legalista sobre el origen del Estado, se ha mantenido en la tradicin acadmica occidental, especialmente en los pases latinos, como el nuestro, notndose su marcada influencia en los numerosos tratados que enriquecen la bibliografa jurdica y poltica de la contemporaneidad. En Colombia el enfoque institucional-legalista sigue prevaleciendo en el estudio del Estado y del Derecho Pblico en general, con algunas notables excepciones. Se observa en los distintos tratados de Derecho Constitucional una generalizada tendencia de situar la fundacin o creacin del Estado colombiano a partir de las distintas Constituciones Polticas que se expidieron con posterioridad a la revolucin independentista de 1810 e, incluso, a partir de ese momento histrico. Al respecto, podemos sealar las siguientes interpretaciones: a) El Acta de Independencia del 20 de Julio de 1810 como norma fundacional del Estado colombiano. El connotado tratadista de Derecho Constitucional colombiano JACOBO PEREZ ESCOBAR considera que el origen del actual Estado colombiano, y del constitucionalismo colombiano, se encuentra en el Acta de Independencia del 20 de Julio de 1810 "porque en virtud de ella se cre el Estado de lo que hoy es nuestro pas, aunque despus las provincias separadamente o unidas expidieran Constituciones diversas". Para PEREZ, las sociedades precolombinas ms o menos polticamente organizadas no pasan de ser antecedentes que influyeron ms en nuestrasestructuras sociales y econmicas que en nuestra organizacin poltica. Igualmente, en la poca de la Colonia, no puede concebirse el Nuevo Reino de Granada como un Estado con Constitucin propia sino como una colonia del Imperio Espaol: "As pues, desde el punto de vista del Derecho Constitucional, las colonias deben ser estudiadas como partes integrantes del constitucionalismo espaol ya que "Amrica y Espaa son dos partes integrantes y constituyentes de la monarqua espaola", segn la afirmacin de don Camilo Torres" (en el Memorial de Agravios). PEREZ ESCOBAR distingue al respecto entre el origen de la "nacin" y el origen del "Estado" colombiano. "La primera s tiene sus orgenes en la poca precolombina y se conforma y se delinea luego durante la Colonia, a travs de las instituciones creadas por la Corona para su administracin, como la Real Audiencia de Santa Fe, que se instal en 1550, dando comienzo realmente al rgimen colonial de la Nueva Granada". . b) Las Constituciones polticas provinciales como normas fundacionales del Estado Colombiano. Para los constitucionalistas JOSE MARIA SAMPER, FRANCISCO DE PAULA PEREZ, TULIO ENRIQUE TASCON y EDUARDO FERNANDEZ BOTERO, el origen del Estado colombiano se encuentra en las Constituciones republicanas que expidieron las distintas provincias del Nuevo

Reino de Granada en desarrollo delproceso revolucionario de independencia de 1810. Segn estos tratadistas, las Constituciones del Estado Soberano de Cundinamarca de 1811, de la Repblica de Tunja de 1811, del Estado de Antioquia de 1812, del Estado Soberano de Cartagena de 1812 y del Estado de Mariquita de 1815, entre otras, deben ser consideradas como las primeras normas fundacionales de nuestra organizacin republicana, a partir de las cuales adquirimos fisonoma propia como organizacin poltica independiente de Espaa. Para SAMPER "() Todo fue obra de la revolucin, y en rigor de verdad, el primer principio proclamado, fundamento de toda organizacin constitucional, fue el de la autonoma neogranadina, esto es, del derecho de las Provincias del Nuevo Reino de Granada a darse y mantener un gobierno propio; derecho que, abiertamente negado por la Metrpoli, solo poda ser obtenido a mrito de la revolucin o la fuerza". c) La Constitucin de 1832 como norma fundacional del Estado colombiano. Para don MIGUEL ANTONIO CARO, la Constitucin de 1832 debe ser considerada como la verdadera norma fundacional del Estado colombiano pues es a partir de ella cuando se organiza nuestra actual repblica una vez se desintegra la Gran Colombia y quedan las tres secciones que la componan que se organizan separadamente; "() de all arranca lahistoria propia y exclusiva de nuestro organismo poltico". 3. TEORA ORGANICISTA SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO COLOMBIANO A diferencia de la concepcin institucional-legalista, las teoras organicistas explican la existencia y evolucin del Estado a partir de un proceso biolgico similar al de los seres vivos. FEDERICO RATZEL en el Siglo XIX describa al Estado como un organismo geogrfico o fenmeno en el espacio, y, por tanto, sinnimo de tierra (pas), territorio, dominio o reino. Igualmente KJELLEN consideraba que el Estado no era, como sostienen los legalistas, una creacin de la ley, sino un ente orgnico dotado de esqueleto legal, "de carne y sangre sociogeogrfico". La concepcin organicista del Estado parte del supuesto que, como organismo vivo, el Estado nace, crece, se desarrolla y muere. Segn una de estas teoras, el Estado se encuentra conformado por tres elementos esenciales que son el territorio, la poblacin y el poder pblico. Cada uno de esos elementos sufre un proceso natural de formacin que va evolucionando hacia formas ms complejas de organizacin, hasta dar nacimiento al Estado. En Colombia encontramos en la doctrina constitucional y en la historiografa nacional algunos tratadistas "organicistas" que conciben el origen del Estado en los periodos anteriores a la actual forma de organizacin republicana, posturas estas que pueden inscribirse dentro de la escuela delorganicismo poltico. Para estos tratadistas, el "nacimiento" del Estado colombiano est determinado por fenmenos de naturaleza geogrfica, social y poltica y, por tanto, no es el resultado de una "creacin" o "fundacin" legal previamente acordada. Entre las ms importantes concepciones organicistas colombianas podemos destacar las siguientes: a) La que sita el origen del Estado colombiano en el periodo precolombino. El principal exponente de esta doctrina es el expresidente de la repblica y tratadista del Derecho Constitucional ALFONSO LOPEZ MICHELSEN para quien el origen del Estado y del Derecho Constitucional

Colombiano debe encontrarse en los mitos precolombinos que sirvieron de fundamento al poder poltico entre nuestros antepasados. Segn su parecer, en esos mitos se encuentran los fundamentos constitutivos de los Estados prehispnicos. En ese sentido, LOPEZ manifiesta su desacuerdo en que se site como punto de partida de nuestras instituciones polticas la Constitucin de Cundinamarca de 1811, "() porque as () el estudio de la historia de las ideas polticas en Colombia se reduce al anlisis exclusivo de nuestra vida republicana, o sea la que llamamos a todo lo largo de este escrito el periodo liberal".. b) La que concibe el origen del Estado colombiano en el periodo monrquico colonial. Esta tesis es defendida, entre otros tratadistas, por el constitucionalista LUIS CARLOS SCHICA y el politlogo GERARDO MOLINA. Para SCHICA: "El proceso sociolgico y poltico a travs del cual se estructura el Estado colombiano se cumple en tres etapas de ntidos perfiles ideolgicos: el periodo colonial e integracin poltica en el Estado monrquico espaol, imperial y misionero, dentro del cual se conforma la nacionalidadcolombiana; la repblica democrtica y liberal, en cuyo transcurso se desarrolla una estructura econmica capitalista, en un rgimen de relativa libertad poltica e igualdad democrtica, y la etapa, apenas iniciada, del Estado intervencionista que busca mediante el planteamiento cientfico y la ejecucin tcnica del contenido social y econmico de la democracia poltica, en funcin del servicio pblico y de los intereses de lacomunidad". Por su parte GERARDO MOLINA encuentra en la Revolucin de los Comuneros el verdadero origen del Estado colombiano pues ella constituye el punto de arranque de nuestra liberacin respecto de Espaa. Al respecto dice que "Es cierto que los sublevados del Socorro, de San Gil y Charal iniciaron su lucha contra la arbitrariedad fiscal a los gritos de "viva el Rey y muera el mal gobierno", pero () aqul movimiento "en el cual el hroe fue el pueblo", negaba en el hecho la legitimidad de los ttulos de la realeza, pues los seores naturales de estos dominios, es decir, los indgenas, no haban perdido su derecho a ejercer la autoridad. Al adquirir mpetu la revolucin, ella abra ante sus promotores los horizontes de la independencia poltica, necesaria para ponerse al descubierto de las exacciones tributarias que agobiaban a los pueblos". Finalmente seala MOLINA que en la revolucin de 1781 estuvo implcita la tesis de la soberana popular, lo cual es de mucha significacin para el estudio sobre el Estado colombiano. 4. NUESTRO CONCEPTO SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO COLOMBIANO Consideramos que el origen del Estado colombiano se encuentra en las primeras organizaciones estatales que encontraron los invasores espaoles al llegar a nuestro continente. En efecto, fueron los pequeos, medianos y grandes Estados indgenas precolombinos las organizaciones polticas a partir de las cuales se configuran los elementos esenciales de nuestro actual Estado republicano; fueron estos "Estados-cimientos" los que iniciaron el proceso de ocupacin y poblamiento del territorio; la exploracin y explotacin de nuestros recursos naturales; la construccin de nuestras primeras vas decomunicaciones; los primeros procesos de mestizajes entre grupos de

diferentes familias tnicas aborgenes; los que crearon y desarrollaron las primeras relaciones sociales de produccin y las primeras formas de gobierno poltico; en fin, constituyeron los Estados indgenas la primera piedra de nuestra estructura social, econmica, poltica y cultural, a partir de la cual comenzaron a formarse los tres elementos bsicos de nuestra organizacin estatal: el territorio, la poblacin y el poder pblico. 5. PERIODOS HISTRICOS DEL ESTADO COLOMBIANO. Con muy contadas excepciones, los Estados del mundo han tenido un proceso de formacin histrica caracterizado por: i) la ocupacin gradual del territorio por grupos poblacionales pertenecientes a una o varias tnias; ii) la lenta y paulatina formacin de una "nacionalidad", y iii) la atomizacin del poder poltico que inicialmente (y a veces por muchsimos aos) adopta diversas formas de organizacin territorial (ciudad-estado, reinos, principados, etc.), hasta finalmente consolidarse como Estado-nacin. Grecia, por ejemplo, se constituy como Estado-nacin y repblica independiente en el siglo XX, despus de casi cuatro mil aos de formacin territorial, poblacional y poltica caracterizados por la existencia de mltiples formas organizativas autnomas (ciudades-estados) y dependientes (invasiones romanas, otomanas, etc.). A igual que los Estados europeos, los americanos tuvimos un largo proceso formativo que se inicia con la ocupacin de nuestro territorio por parte de diversas familias lingsticas de origen asitico y se prolonga con la ocupacin y colonizacin espaola, portuguesa, inglesa, francesa y holandesa, hasta nuestra actual organizacin republicana, a partir del siglo XVIII (Estados Unidos de Amrica) y XIX para el caso de la mayor parte de los Estados latinoamericanos. En nuestro caso, consideramos que la evolucin del Estado colombiano comprende dos grandes periodos histricos: a) el PERIODO MONARQUICO o FORMATIVO dentro del cual se formaron o moldearon los elementos constitutivos y estructurales de nuestro Estado, como el territorio, la poblacin y el poder pblico, y b) el PERIODO REPUBLICANO o CONSTITUTIVO donde, como su nombre lo indica, se constituye formalmente, mediante la expedicin de una Constitucin Poltica, nuestro actual Estado republicano, dando origen al cuarto elemento, que es la soberana.

Llamamos "periodo monrquico o formativo" al proceso histrico que antecedi la fundacin o creacin constitucional de nuestra actual forma de Estado republicano, dentro del cual se formaron, organizaron y desarrollaron los distintos elementos constitutivos del mismo, es decir, el territorio, la poblacin y el poder pblico. En este periodo, que comprende algo ms de veintin siglos, nacen y se desarrollan en el actual territorio colombiano diversas formas de organizacin estatal que tienen por comn denominador la monarqua. El periodo monrquico o formativo del Estado colombiano se inicia con la aparicin de las primeras aldeas-estados sobre nuestro territorio (aproximadamente desde el siglo II a de C), prosigue con el proceso de conquista y colonizacin espaola, y termina con la firma del Acta de Independencia el 20 de julio de 1810, acontecimiento considerado como un cleavage histrico que pone fin a la dominacin hispnica colonial e inicia el periodo republicano. Este periodo monrquico comprende a su vez dos grandes etapas: 1) la de los Estados Monrquicos Prehispnicos, y 2) la del Estado-colonia del Nuevo Reino de Granada. Asimismo, el periodo republicano o constitutivo, como su nombre lo indica, corresponde a la creacin o constitucin poltica y jurdica de nuestro actual Estado republicano. En este periodo podemos distinguir las siguientes etapas: i) las Repblicas Provinciales, entre 1810 y 1815; ii) la Repblica de la Gran Colombia, entre 1821 y 1830; iii) la Repblica de la Nueva Granada, entre 1832 y 1858; iv) la Repblica de la Confederacin Granadina, entre 1858 y 1863; v) La Repblica de los Estados Unidos de Colombia, entre 1863 y 1886 y vi) la Repblica de Colombia, desde 1886. En otros ensayos desarrollamos el estudio de estos dos periodos de formacin y constitucin del Estado colombiano. BIBLIOGRAFA MOLINA, Gerardo (2004). La formacin del Estado en Colombia y otros textos polticos. Biblioteca de Historia de las Ideas. Universidad Externado de Colombia. Primera edicin. Bogot.

PEREZ ESCOBAR, Jacobo (2003). Derecho Constitucional Colombiano. Sexta Edicin. Editorial TEMIS. Bogot. RATZEL, Federico y otros (1975). Antologa Geopoltica. Editorial Pleamar. Buenos Aires, Argentina. SACHICA, Luis Carlos (1972). Constitucionalismo colombiano. 3 edic. Editorial Temis. Bogot. SAMPER BERNAL, Gustavo (1957). Breve historia constitucional y poltica de Colombia. Talleres Editoriales de la Litografa Colombia. Bogot. EL AUTOR (Crditos acadmicos) BERNARDO RAMIREZ DEL VALLE Abogado de la Universidad de Cartagena Especialista en Planeacin Urbana y Rural (Universidad de Cartagena) Especialista en Administracin Pblica de la Escuela de Administracin Pblica de Colombia (ESAP) Especialista en Derecho Pblico (Universidad Externado de Colombia) Estudios de Maestra en Ciencia Poltica Latinoamericana (Universidad Internacional de Andaluca Espaa) Tesis Laureada de la Universidad de Cartagena con el tema: Derecho Espacial. La rbita Sincrnica Geoestacionaria. Tercera Dimensin de la Soberana Nacional. Publicada por la Editorial Costa Norte de Cartagena en 1985. Miembro Correspondiente de la Academia de Historia de Momps (BolvarColombia) Tiene varias publicaciones en el rea del Derecho Pblico y en historiografa local y regional.