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GONZALO CORREAL URREGO: ASPECTOS DE DERECHO PENAL PRECOLOMBINO

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ASPECTOS DE DERECHO PENAL PRECOLOMBINO Delito y sancin en nuestro pasado aborigen


POR GONZALO CORREAL URREGO* La observancia del orden jurdico interno en nuestras comunidades primitivas slo se vislumbra a travs de las crnicas, escritos, e informes de los conquistadores; consecuencialmente, resulta difcil acoger como criterio de certeza algunas de las afirmaciones que encontramos en tales obras; se hace, por tanto, necesario acoger un procedimiento analtico; los contenidos emotivos del espritu de conquista y la exaltacin de los propios valores, frecuentemente deforman la realidad y llenan de vacos la estructura del orden normativo de nuestro antepasado aborigen; en muchos casos no podemos saber si ante ciertas situaciones se trata de una particularidad jurdica en sentido escrito, o solamente de la costumbre que por lo dems obligaba frecuentemente tanto como aquella. Pero en el mbito cultural precolombino, podemos afirmar sin lugar a dudas, que el orden social se ve regido fundamentalmente por normas de derecho consuetudinario y el derecho proclamado slo se manifiesta de manera inconfundible en algunas leyes que llegaron a constituir un cuerpo bien definido como las de Nemequene, las cuales la tradicin oral plasm en los textos de los cronistas. La deficiente formacin de un temprano derecho proclamado se debe en parte al deficiente poder jurdico de los caciques y a la falta de lo que en fases ms avanzadas se puede calificar de monopolio penal del estado. Testimonio irrecusable de este deficiente poder jurdico son las afirmaciones que ponen de manifiesto la coexistencia del castigo pblico con la venganza privada, la facultad del desistimiento de los ofendidos y otra serie de elementos indicadores que iremos analizando detalladamente; mencionemos por va de ejemplo a Robledo (1865: 396):
* Miembro de Nmero de la Academia Colombiana de Historia.

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cuando rie uno con otro no hay crcel... ms de que el cacique le ria y el otro si pueda vengar se venga. En general el poder correccional de los caciques estaba en germen en la mayor parte del territorio y la situacin anotada es indicio de un estado de transicin a una forma superior en la que quiz se hubiese logrado la configuracin de un aparato sancionador con prescindencia de la intervencin de las personas ajenas a ste en cuanto a la decisin producida en el proceso; entre los chibchas y entre los cueva, ya se daba este paso hacia la formacin de un cuerpo de justicia encargado de aplicar la sancin; la intervencin punitiva del poder pblico se ve entonces ms desarrollada. Oviedo afirma que junto a la defensa propia del interesado especialmente en los casos de hurto estaba intensamente desarrollado el poder correccional de los caciques, quienes eran asistidos por verdugos que apresaban y ejecutaban y era costumbre jurdica que todos los procedimientos fueran llevados a cabo en un trmino de tres das. Fernndez de Piedrahita (1942: 87) seala refirindose a Nemequene que dispuso para la indispensable observancia de todos los que van dichos, (preceptos) fuese presidente de su consejo supremo, con sucesin de uno en otro, el cacique de Suba, de cuya sentencia en justicia no se pudiese apelar. Del texto se infiere el hecho de que entre los chibchas tambin se estructuraba un sistema sancionador radicado en una especie de tribunal. Es caracterstico en el ordenamiento penal precolombino, su orientacin que tiene por finalidad la venganza, la compensacin de daos, faltando toda consideracin del elemento psicolgico del acto delictuoso; la pena se aplica sin consultar mviles y sin perseguir en su aplicacin la rehabilitacin del delincuente; se trata adems, en la generalidad de los casos, de procedimientos breves y atroces en su aplicacin. El derecho penal entre los Muiscas Las primeras noticias sobre el origen de la pena y la consideracin del delito se encuentran en la confusa afirmacin de los Muiscas a travs de la leyenda y de la tradicin oral; en ella se presenta a Bochica como el primer legislador; el anciano venerable que recorre los territorios y poblados, que lucha por construir una nacin soberana, se convierte en un smbolo; l fue quien sent las bases de un orden normativo, cuando marc preceptos que en adelante haban de guardarse para bienestar de las comunidades indgenas; y tales preceptos, deban penetrar muy hondo en la mentalidad supersticiosa de nuestros aborgenes. Desde su iniciacin el derecho penal Muisca es drstico en extremo cuando se trata de tutelar los bienes reconocidos por la comunidad. Encontramos referidas algunas de las disposiciones ms an-

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tiguas en el estudio y compilacin del historiador Restrepo (1895: 101). La familia es quiz el primer bien tutelado en las normas de los Muiscas. El matrimonio se construye sobre bases contractuales bien definidas; el delito de naturaleza familiar sexual es castigado con rigor. La presuncin de adulterio expona a quienes se consideraban autores de tal conducta a la pena de muerte cuando se produca la confesin del hecho imputado; notable quebranto a los principios humanizadores era el sistema de la confesin provocada por medio del tormento: esta confesin era inducida haciendo ingerir a los acusados grandes dosis de aj. Fray Pedro Simn (1981, T. III, 399) nos describe as el procedimiento: hacan comer aj en grandes dosis a quien recelaban hubiese cometido tal delito y cuando sentan quemadas las entraas le decan que confesase su culpa lo que con frecuencia se efectuaba por mitigar el dolor; dbanle entonces agua y se le sentenciaba a muerte; si la confesin no se efectuaba, se haca una gran fiesta, mas si el adltero era rico y su mujer de inferior condicin poda rescatrsele de la muerte con oro y mantas de las que corresponda una parte al cacique; mas el rescate no poda tener efecto, si se trataba de alguna mujer de ste. Las sanciones contra conductas que se consideran lesivas de un derecho de propiedad reconocido por la comunidad varan en sus manifestaciones; de acuerdo con texto de Restrepo (1895: 101), al acusado de ladrn por la primera vez, se le traa al cacique vueltas las espaldas, la segunda se le castigaba con azotes, y la tercera, tenindosele por incorregible se le haca sufrir una pena considerada para el indgena peor que la muerte y que consista en hacer comparecer al reo ante el cacique; entonces se le recriminaba su reincidencia, su falta de rehabilitacin, y sobre l caa la terrible sentencia consistente en la obligacin de posar la vista en la figura omnipotente del cacique; tal actitud implicaba una transformacin total en las relaciones del individuo dentro del grupo, quedando marginado; tal hecho le acarreaba igualmente la disminucin total de sus derechos, algo como una cpitis deminutio mxima; el as castigado poda regresar a su casa pero la infamia que recaa sobre s, terminaba con su linaje; ya que ninguno le daba sus hijos para que se casasen con los suyos, ni le ayudaban en las labranzas ni en sus necesidades, ni queran tener trato ni comunicacin con l (Restrepo, 1895: 102). Otras sanciones en un derecho penal Muisca incipiente consistieron en la mutilacin de manos, narices, orejas, y en propinar azotes por delitos menos graves. Muchas otras sanciones pudieron haber tenido vigencia en los primeros desarrollos normativos del pueblo del que nos ocupamos, pero el cronista omiti consideraciones de ndole jurdica en sus relatos; ms adelante encontramos la legislacin de Nompanem, de la cual conocemos menor nmero de disposiciones.

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Las leyes de Nompanem De Nompanem, cacique de Iraca, se sabe que, desaparecido Bochica, se propuso hacer observar las leyes que el profeta haba establecido. Nompanem consider necesario establecer un sistema de sanciones con el fin de garantizar el cumplimiento de sus preceptos; entonces redujo a leyes las enseanzas del gran maestro de los Muiscas; nos refiere Simn (1981, T. III, CVI, 395) que conociendo su gente no lo haba de guardar sin penas, las puso a quien quebrantase lo que les haba anotado, estableciendo por ley que a quienes cogiesen en mentira, hurto, matara o quitase la mujer ajena, el que matase, muriese, y en los dems por la primera vez fuese bien castigado con azotes, por la segunda con infamia, por la tercera l y toda su parentela. De esta descripcin se infiere el carcter compensatorio de la sancin El que matase muriese, as como tambin la extensin de la responsabilidad del culpable al inocente, la gradacin de penas, y la figura de la reincidencia en el delito. Muerto Nompanem nos relata el cronista, hered el estado una hermana suya llamada Bimanguay, la cual hered tambin el celo en la observancia de estas leyes, pero los preceptos que rigen la justicia varan en las diferentes comunidades, ms an, cuando emanan de un solo legislador y por lo tanto estn sujetos a sus caprichos, su ambicin y sus pasiones. Bimanguay enamorndose, contrajo matrimonio con un indio de Firavitoba pero el matrimonio implic la quiebra en la observancia y vigor de las normas que con tanto celo haba hecho cumplir Mompanem, por haber establecido el cacique Firavitoba que la pena se conmutase por oro y mantas. El prevaricador no poda ser castigado porque no exista el concepto de prevaricato, pero la aplicacin de justicia entonces se parcializaba en menoscabo del desposedo y el delinquir entonces se convirti en facultad, en privilegio. Debieron transcurrir varios lustros antes de que Nemequene con su ejemplar criterio estableciera el carcter de imparcialidad en las sanciones. El derecho penal bajo la legislacin de Nemequene Ambiente que precedi a Nemequene. Las incesantes luchas por el poder, la ambicin por la hegemona, convirtieron el suelo chibcha en el campo de Marte en el que se sucumba tratando de conquistar una unidad territorial bajo un gobierno nico y absoluto; la lucha entre el Zipa y el Zaque se prolong hasta el tiempo de la conquista. Las incesantes incursiones de los Panches y dems grupos caribes circundantes, las luchas intestinas y finalmente la conquista fueron obstculo para la culminacin de un proceso de desarrollo social precolombino que hubiera alcanzado el nivel de los grandes estados. El antecesor de Nemequene, Saguanmachica, se haba propuesto

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ensanchar sus dominios a expensas de sus incmodos vecinos, los Panches y los Fusagasugaes, y de sus envidiosos rivales el Zaque Mincha, el Guatavita y el Ubaque. Pero en el sangriento combate de Chocont, tres horas de lucha terminaron su vida y la de su contendor Mincha. A Saguanoachica lo sucedi su sobrino Nemequene, y a Mincha, Quemuenchatocha, joven de 18 aos, tirano, cruel que oprimi a sus sbditos durante ms de 40 aos. Quemuenchatocha, El Tundama y el Guatavita fueron muy severos en los castigos. Generalmente ciertos delitos, como el homicidio, el hurto, la sodoma y el adulterio, reciban pena de muerte con refinamiento de crueldad. Nemequene y su legislacin. Al Zipa Nemequene (hueso de len) cuyo reinado tuvo principio en los ltimos aos del siglo XV, cpole la gloria de ser el ms destacado legislador chibcha; orden muchas leyes que quedaron estampadas en la sola memoria de los hombres y que siguieron observando sus sbditos hasta que la legislacin espaola les fue haciendo decaer en su observancia. El gobierno de Nemequene, como el de su antecesor, se desarrolla en un ambiente de lucha, y su final tambin es la muerte en el combate. Si bien su primera preocupacin fue la de reorganizar su ejrcito y fortalecer con los mejores Guechas (jefes guerreros) las plazas fronterizas con los Panches, esto no fue obstculo para que recogiese las tradiciones, las normas y costumbres anteriores, y formase un cuerpo de leyes adicionando y reformando las ya existentes; pero primero conquistar y luego legislar. Nemequene continu las guerras contra los Panches, a quienes venci en varios combates; sujet la rebelin del Zipaquir, y ante la negativa del Guatavita en el pago de los tributos debidos, se apoder de sus estados ultimndolo; el genio rencoroso no poda olvidar el apoyo dado por el Ubaque al Zaque; dirigi su ejrcito contra ste reducindolo al vasallaje, y ste, a ms de la humillante derrota, para atenuar la ira del dominador entreg como smbolo de alianza dos de sus hijas como esposas de Nemequene y de su hermano. Con mpetu arrollador, pasando por el pueblo de Tausa lleg a Susa, despus de vencer la dbil resistencia que este cacique le opuso en Fquene, y sin detenerse se aposent en Simijaca, extendiendo as su dominio hasta la plaza de Saboy fronteriza con los Muzos; esta provincia fue unida a la de Guatavita bajo el gobierno de su hermano. En este intervalo, comprendiendo que la grandeza y podero de su nacin estribaba en una buena organizacin normativa, dict leyes; es entonces cuando tiene vigor la afirmacin de Piedrahita (1942, CV, 85): Viendo pues

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Nemequene la grandeza a que haba llegado su reino, y que toda la seguridad de las monarquas se sustenta sobre los dos polos del premio y del castigo, y que stas vienen y se mantienen de la aplicacin de las leyes, con que los mritos y los delitos se pesen segn la calidad de ellos y de las personas, orden muchas leyes y estamplas en la memoria de sus vasallos para que se gobernasen por ellas. Las principales leyes contenidas en el denominado Cdigo de Nemequene, y que tomamos de Simn (1981, T. III, CVII, 395), pueden compendiarse as: a. El delito contra la vida se castigaba con la muerte; quien matare deba morir aunque lo perdonasen los parientes del muerto. b. La violencia carnal acarreaba tambin la muerte a quien se constitua en sujeto activo del delito, cuando ste era soltero; mas si se trataba de casado, haba de someterse su mujer a dos varones. c. Los que incurran en pecado nefasto (sodoma) eran generalmente sometidos al empalamiento, el cual se practicaba ordinariamente con una palma espinosa hasta que les sala por el cerebro. Dejaba la ley puerta abierta para que los reyes sucesores pudieran agravar las penas, conque fue la gente de este reino siempre limpsima de este pecado. Esta forma de conducta fue la ms temida y castigada entre los Muiscas. Fernndez de Piedrahta exalta lo ejemplar del castigo cuando narra: Abominan la sodoma, por haberse hallado un indio Muisca (veinte aos que hacen 80 antes que los espaoles entrasen en el Nuevo Reino), que lo cometi, es sugerida por los mismos indios la pena de descuartizamiento, cremacin y exhibicin en 20 pueblos. d. Al incestuoso se le someta a uno de los ms severos castigos; en efecto, le introducan en un foso u hoyo de agua lleno de sabandijas venenosas; dentro se le cubra con una gran loza y se le dejaba pereciendo. e. Si alguna mujer casada mora de parto, mandaba la ley de Nemequene que perdiese el marido la mitad de la hacienda y la llevase al suegro o suegra, hermanos o parientes ms cercanos, en defecto de los padres; mas quedando la criatura viva, slo estaba obligado a criarla a su costa. Si no tena hacienda, haba de buscar algunas mantas el viudo con las que pagaba a los herederos la muerte y si no, le perseguan hasta quitarle la vida. Se refleja en este pasaje el total desconocimiento de las variantes de la ley biolgica; la sancin responde a un modo de pensar que excluye la consideracin en el delito de un nexo causal, de una

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relacin entre el sujeto y el acto, y ms an excluye todo anlisis de ndole psicolgico. Se observa tambin, que no obstante haber perfeccionado el orden normativo, adolece ste an, de lo desproporcionado y cruel del castigo; adems, el derecho de persecucin por los parientes de la occisa en el caso de muerte por alumbramiento, denota que falta camino por recorrer en la estructuracin de un verdadero cuerpo de justicia que excluya en la sancin la intervencin de personas extraas a ste. f. El delito contra la Propiedad. En el Cdigo de Nemequene la accin atentatoria contra el bien reconocido, la Propiedad, se sanciona de manera atroz e inhumana. Al ladrn se le pusiese fuego delante de los ojos, hasta cegarlos y si los hurtos fueren de gravedad o repetidos se los quebrasen con puntas de espinas (Fernndez de Piedrahita, 1942, T. I, C V, 86). g. Al que mostrase Cobarda cuando fuese llamado a la guerra o durante ella, orden Nemequene, fuese despojado de sus vestiduras de hombre y se las pusiesen de mujer, ocupndolo en adelante en las labores propias de aquel sexo por el tiempo que al Zipa la pareciese; la sancin se agravaba para quien huyese en el campo de batalla, antes de hacerlo su Jefe de guerra; quien incurriese en tal cobarda sera sometido a muerte afrentosa. h. Establecironse tambin en las Leyes de Nemequene otras penas ligeras para delitos leves, como son romper la manta, o cortar el cabello. i. El Consejo Supremo. La nota ms importante a las leyes de Nemequene en nuestro concepto, es la que nos seala Fernndez de Piedrahita (1942: T. I, CV: 87): Dispuso que para la indispensable observancia de todos los que van dichos (preceptos) fuese Presidente de su Consejo Supremo, con sucesin de uno en otro, el cacique de Suba, de cuya sentencia en justicia no se poda apelar. Conviene aclarar que en textos anteriores no se hace alusin al mencionado Consejo; sin embargo, bien puede tratarse de una omisin por parte de los cronistas, y de la afortunada obtencin por parte de Fernndez de Piedrahita de la fuente que le permiti hacer tal aseveracin, la que sera indicadora del germen de lo que ms adelante podra constituirse en una verdadera rama del poder pblico. Nemequene y la Aplicacin de las Sanciones. Anteriormente nos habamos referido a las luchas del gran legislador, con ocasin de la rendicin del Ubaque; y a la muerte del Guatavita, encargsele el gobierno de los do-

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minios de este ltimo, al hermano de Nemequene; pero su desmedida ambicin encontr en el poder, la fuente de acrecentar sus riquezas y cegado por las noticias de las riquezas del Ubaque se dirigi a su territorio con la intencin de despojarlo de sus tesoros; el Ubaque enfurecido ante la violencia, en la lucha por defender sus bienes asesin al hermano del legislador a quien haba jurado obediencia. Rescatado de las calamidades que sobre s traera la venganza de Nemequene, envi a ste emisarios cargados de las mejores ddivas con el fin de calmar la clera del Zipa, mas no por esto obtuvo que se omitiese el proceso en el que la sentencia sera absolutoria. Castellanos (1955, T. IV: canto primero, 149) en sus versos nos relata el ejemplo de la imparcialidad en el juzgamiento del Ubaque en la siguiente forma: Al Ubaque mand que luego venga a dar personalmente su descargo, el cual, sin excusarse, conocida la voluntad del rey, luego se puso en camino con un rico presente de ricas joyas, bien aderezadas, cien cargas de su ropa ms preciada, muchas y finas esmeraldas y ciertos animales de oro fino, con otras varias cosas que suelen ser ellos y an de nosotros estimados. Prosigamos nuestro relato con Fernndez de Piedrahita (1942, T. I: CIV, 84) quien nos refiere que con esta provisin y en grande acompaamiento de sus vasallos, entr en la corte de Bogot como reo el que pocos aos antes era tenido por igual, y hecha la reverencia debida al Zipa y ofrecido el presente, no quiso tomar cosa alguna de l si no fue por una ceremonia una manta de algodn, dando por razn aquel brbaro (la que debe tener presente cualquier juez). Segn Castellanos (1.955, T. IV, canto 149), la razn por la cual rehus Nemequene las ddivas fue: ... porque deca no deberse tomar del acusado prenda con que se tuerza la justicia. En efecto, probados los descargos del Ubaque, reconociendo el Zipa la culpa de su hermano, despus de seis o siete meses de detencin dio por libre al Ubaque con lo que agradecido el reo, inst de nuevo los presentes; mas el Zipa, le respondi que no haba recibido el presente antes de sentenciarlo por lo que le haba dicho entonces, y que no lo reciba despus de la sentencia porque no se dijese que para darla haba tenido la mira a recibirla despus, con que favoreciendo y cargado de honores, el Ubaque volvi muy alegre a su casa (Fernndez de Piedrahita, 1942, T. I, C V, 84). Se traduce en estos textos el loable espritu justiciero que guiaba los actos del gran legislador muisca cuando aplicaba sus preceptos: como que el carcter impersonal de la sancin tambin comenzaba a cobrar vigencia y la pena de reclusin ya se conceba por cuanto el Ubaque estuvo detenido seis o siete meses; este episodio se desarrolla en nuestro pasado histrico, pero bien podra servir de ejemplo hoy, a quienes tuercen la vara de la justicia ante la codicia del oro.

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El medio de investigacin. Ya nos habamos referido al tormento como medio investigativo en el derecho penal aborigen; ilustraremos con un ejemplo otro sistema empleado para descubrir los casos de delito contra la propiedad, que nos pone de manifiesto la impregnacin mgica de los procesos de investigacin. Afirma Simn (1981, T. III, CX, 405) que los indios ms viejos y los jeques, hacan mil supersticiones para encontrar a los ladrones: para descubrir los hurtos tomaban estos viejos o jeques, la paga que les daban y haciendo diez caminos y fingindolos desde el lugar donde haban hecho el hurto, atribuan a cada camino cada dedo de la mano, tomando tabaco con que medio se embriagaban, adverta que si se templaba alguno de los dedos o lo imaginaba, y as deca que por el camino que corresponda a aquel dedo haban llevado el hurto; revela este texto lo deficiente de los medios de investigacin, y su impregnacin mgica. Hemos hecho un recuento de las normas penales de Nemequene; pero tambin debemos anotar que su legislacin se extiende a otros campos en la vida de la comunidad; algunas de sus disposiciones, por ejemplo, se refieren al uso de vestidos y joyas restringindolo a las personas de mayor linaje; y la facultad de horadarse las narices, solo era privilegio de los Usaques. Estableci tambin Nemequene, que se aplicasen al fisco las haciendas de aquellos que muriesen sin herederos legtimos. Fue meritorio el esfuerzo del legislador indgena para unificar el orden jurdico de los chibchas; pero en las circunstancias culturales del momento, no podan gestarse otros principios normativos diferentes a los expuestos. La impregnacin mgica de los procesos econmicos, y las luchas constantes por el poder, convulsionaron todo el engranaje social; el momento constituye, sin embargo, una etapa de transicin; se destaca, por ejemplo, el alcance que empezaba a cobrar la propiedad individual. El rigor con que se castigaban los actos que atentaban contra este bien fue extremo; en normas anteriores faltaba tal severidad. La constante lucha en que se debaten los Muiscas, se traduce en normas que sancionan la cobarda o traicin en la guerra. La acentuada estratificacin social, la divisin en clases y privilegios, se manifiesta en las disposiciones que restringen el uso de ciertas vestiduras y joyas a los de mayor linaje, y anotamos igualmente que el valor guerrero fue motivo de ascenso social para los valientes; los Gechas, en defecto de sucesores del trono, solan ocupar el lugar de los Usaques. Al mismo tiempo que la propiedad privada adquira mayor reconocimiento, esa especie de monarqua absoluta, constituida por el cacique, luchaba por no perder sus derechos en el campo de la acumulacin de bienes; de aqu la disposicin de que la propiedad de quienes muriesen sin herederos legtimos se aplicase al real fisco.

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El doctor Antonio Jos Rivadeneira, destacado miembro de nmero de nuestra Academia Colombiana de Historia, refirindose al admirable compendio sobre derecho Chibcha del doctor Armando Suescn Monroy (Rivadeneira, 2006, 296), transcribe el siguiente texto: A lo largo de ocho siglos que dur su vigencia, el derecho chibcha logr estructurarse como un sistema jurdico completo en el que se reglamentaron numerosas instituciones de carcter social, econmico, penal y poltico, en un conjunto coherente. Producto de una sociedad gentilicia de ancestro asitico, fue la comunidad y no el individuo, el principal sujeto y objeto de derecho. Sin embargo, en la medida que fueron surgiendo nuevas instituciones sociales y polticas como el Estado, el avance del patriarcado, la presencia de actividades productivas que generaban excedentes cada vez ms importantes, el mercado, etc., el derecho chibcha comenz a dejar de ser exclusivamente comunitario y a evolucionar lentamente hacia instituciones proclives al individualismo. Cambiante, como por naturaleza lo es todo derecho, sus modificaciones fueron resultado de prolongados procesos histricos que no ocasionaron grandes traumatismos sociales. Fue el ordenamiento jurdico ms completo y avanzado de los pueblos indgenas prehispnicos de la actual Colombia y la raz del derecho nacional. El derecho penal en otros grupos indgenas El sistema sancionador entre los Guane, presenta gradaciones que varan de acuerdo a la consideracin social del acto ejecutado, de cuyo resultado comparado con las pautas de conducta se desprende el carcter punible. El medio probatorio para establecer la responsabilidad de ciertos delitos como el de adulterio adolece del mismo vicio de inhumanidad que anotamos al hablar del derecho penal entre los chibchas. a. El adulterio. Se investigaba y penaba en la siguiente forma: Cuando se presuma que alguna mujer haba cometido el delito de adulterio la embriagaban con zumo de borrachero y si en ese estado de beodez se presentaba algn acto de sensualidad la sospecha se daba por cierta y la mataban ( Restrepo, 1895, 134). b. El delito contra la propiedad. Acarreaba al reincidente la muerte; el infractor era entonces amarrado a un madero, y se le haca flechar, interviniendo en la ejecucin de la pena el conglomerado tribal; aquellos que acertasen a herirlo en la boca o en un ojo, eran premiados por el cacique, quien les obsequiaba una manta. De esta descripcin se infiere la coexistencia de castigo pblico y venganza pblica.

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Aplicaban los Guanes castigos brbaros a los nios, de acuerdo con texto del historiador Enrique Otero DAcosta (1977: 349): A los chicos traviesos castigbaseles echndoles aj en los ojos, y para averiguar qu prometan para el porvenir dbaseles un brebaje que los pona en estado de sonambulismo; si el muchacho, en ese momento, base en busca de los instrumentos de labranza o de guerra, o si la muchacha buscaba las piedras de moler o algodn para tejer, se les tenan de all en adelante por gente de pro, considerndoseles como valientes o hacendosos; y si en cambio quedbanse dormidos se les desestimaba como a maulas. El mismo sistema empleaban con los esclavos, y si se estaban quedos tenanlo a buen augurio, mas si buscaban la puerta, vean en ello indicios de proyectada fuga. Tambin sujetaban las hembras a la prueba de dicho brebaje para aclarar dudas sobre su fidelidad, si permanecan dormidas, buen signo era; mas si se movan o ejecutaban ciertos actos sospechosos, les daban muerte. Conocan una yerba con la cual despertaban al individuo sometido a tan brbaras pruebas. El brebaje a que hace referencia este texto corresponda al borrachero (Rodrguez Plata, 1978, 32). El derecho penal entre los Muzos a. El principal castigo entre los Muzos se ve referido en el delito del adulterio: si una mujer cometa adulterio y su marido se suicidaba (caso frecuente que ocurra entre ellos) se le condenaba a permanecer sentada por tres das, con el cadver sobre el regazo, sin que le fuera permitido tomar ms alimentos que unos sorbos de chicha (Restrepo, 1919, T. III, C LX, 18); despus de esto era arrojada de la sociedad y obligada a buscar refugio en el monte y a cultivar la tierra para poder alimentarse. El cadver del esposo ultrajado era secado al fuego, luego lo colocaban sobre una barbacoa con sus flechas y macana y as lo tenan durante un ao, al cabo del cual lo enterraban. Para esta ceremonia que tena que presenciar la viuda, salan los parientes de ambos cnyuges a buscarla y la traan con grandes consideraciones. Una vez sepultado el occiso la falta quedaba olvidada. Segn el texto del historiador Restrepo (1919 T. III, C LX, 18), en el caso de no producirse el evento de la muerte del marido ofendido por el adulterio, ste se daba a la tarea de romper todo el menaje de su casa, corno si estuviera manchado por la falta de su mujer; retirbase al monte un mes, tiempo durante el cual la adltera haba de reemplazar uno a uno los enseres rotos; hecho esto, sala en su bsqueda el ofendido y a puetazos e imprecaciones volva a traerla a la casa. Aguado (1956, T. II, 260) nos narra la existencia de un castigo an ms drstico para esta conducta: Castigan hermanos y parientes de la

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mujer, matan al fornicador; si el marido agraviado se tiene por satisfecho se queda con la mujer en la casa muy contento, si esto no hace, la echa de s y la repudia como adltera y fornicaria con lo cual va donde sus padres o hermanos. b. El delito contra la propiedad. Se castigaba con la muerte, siendo facultad del ofendido, producirla por su propia mano, pero la manera de morir poda ser escogida por el sujeto activo del delito. Dentro del poder correccional de la familia se destaca una forma de sancin que contrara la autoritas patris; los hijos poseen la facultad de castigar a sus padres y a tal punto toma carcter normativo esta forma correccional que se convierte en tab y la violacin del tab, el intento de castigo de los padres a sus hijos, les acarrea la muerte. El derecho penal de los Pijaos a. La sancin de mayor vigor entre los Pijaos est dirigida a tutelar la familia y la institucin matrimonial. No se practicaba el matrimonio precoz porque estaba prohibido el contacto sexual premarital. Las doncellas manifestaban externamente su estado por medio de ataduras en las piernas y los brazos, que soltaban la primera noche de casadas. El contacto sexual premarital era sancionado con la muerte de la esposa a manos del marido, en la primera noche de bodas. b. Relata el historiador Manuel Lucena (1963: 145), basado en documento del Patronato Real del Archivo General de Indias, que Se castigaba de manera atroz el adulterio, nos relata el cronista que eran las mujeres muy escogidas y honestas y tal delito se produca excepcionalmente; a las adlteras se les castigaba encerrndolas primero en una choza, para que los mancebos solteros que hubiese en la provincia las gozasen y despus la ponan en una encrucijada del camino enterrndola hasta la cintura y de all arriba descubierta para apedrearla hasta que la mataban. El sujeto activo del delito en este caso como en otros que hemos mencionado, y que veremos en este estudio, no poda ser sino la mujer; sobre ella recaa la sancin como consecuencia del carcter poligmico de la unin conyugal. Delito y sancin entre los Amanies Entre los Amanies se aplicaban distintas penas a quienes efectuasen relaciones sexuales prematrimoniales; la mujer que hubiese perdido la

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virginidad era condenada a perpetua servidumbre en el domicilio de sus padres o en el de sus parientes: el sujeto activo del delito es plural en cuanto al amante de la india tambin se le prodigaba el castigo; a ste se le reclua por seis meses en la casa en que se celebraban los matrimonios con derecho solamente a una bebida y comida diariamente; es importante esta descripcin que extraemos de Aguado por cuanto nos pone de presente el delito plurisubjetivo para esta conducta, que en la casi generalidad de las tribus solo acarreaba sancin para la mujer; adems se pone de manifiesto la reclusin como forma de sancin en este grupo. El adulterio era castigado de manera semejante a como lo sancionaban los pijaos; la mujer era expuesta en la casa donde se efectuaba la boda, a los excesos sexuales de todo aquel que quisiera hacerlo, y si del infame castigo no sobreviniese muerte, se le disminuan los alimentos hasta que el deceso se produjese por inanicin. La pena que impona el rgimen tribal deba ser acogida y plenamente aceptada por el marido, so pena de la acusacin de infamia. El acusado era entonces excluido y marginado de la comunidad y sometido igualmente al peligro de ser eliminado por sus parientes, acontecimiento que sobrevena la mayor parte de las veces. Los cuerpos de la adltera y su marido no reciban sepultura en sitio sealado y quedaban expuestos a las aves de rapia y las miradas se sobrecogan ante el aterrador espectculo. El carcter intimidativo de la sancin se refleja igualmente en los acontecimientos que se suceden con posterioridad al hecho que anotamos; en el lugar en que quedaban insepultos los cuerpos de las vctimas, se congregaban en cierto da de la semana o del mes hombres, mujeres y nios del poblado, y an gentes de las regiones cercanas, para escuchar la voz inquisidora de un miembro designado de la tribu que proclamaba la infamia, y el castigo ejemplar que recaa sobre los adlteros y en quienes en adelante cometiesen la falta. La sancin entre los Pantgoras Como en la mayor parte de los grupos indgenas estudiados se observa pobreza normativa y quizs por negligencia del cronista o por dificultad para efectuar el anlisis de tales comunidades, solamente encontramos referencia al delito de naturaleza sexual. Si bien se toleraba el adulterio entre el grupo de los Pantgoras, las relaciones sexuales entre consanguneos eran rechazadas, por cuanto bien conocidos eran sus nocivos efectos para la comunidad. El incesto era castigado con la muerte; y los amantes eran ultimados a golpes de macana.

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El derecho penal entre los Arma Tambin en este grupo se hace mencin como nica conducta sancionable, el adulterio: el castigo consista en la pena capital para el amante; la represalia no la tomaba el marido, sino los hermanos y parientes de la adltera quienes tenan la facultad de dar la muerte al inculpado. El agraviado entonces se daba por satisfecho de la reparacin y poda a su arbitrio continuar viviendo con su mujer o repudiarla, caso en el cual ella regresaba al hogar de sus hermanos o de sus parientes. El sistema punitivo entre los Anserma El hurto era castigado con la reduccin a esclavitud del sujeto activo de tal conducta. Cuando algn ladrn de ellos hurtaba algo y lo vena a saber el agraviado, lo tomaba este por esclavo, y lo llevaba a vender a otra tierra. La venganza privada es aplicada tambin en los Anserma en caso de lesiones corporales. Castigo entre los Tayrona En este grupo y sus vecinos haba una casa ceremonial que los espaoles llamaban Buhio del diablo. La sociedad condenaba a los perezosos y el castigo pareca estar a cargo de los sacerdotes. Simn, citado por Reichel Dolmatoff (1951: 99), seala: Los castigos que daban era meter al delincuente en el Buhio del Diablo a que tejiera mantas. Delito entre tribus del Orinoco y Amazonas De esta rea slo tenemos noticia a travs del texto de Gumilla (1955: 85) de una conducta punible y sta, est referida al orden familiar. Todos sienten notablemente el adulterio cuando le cometen sus mujeres; pero slo la nacin caribe tiene castigo sealado para los adlteros a quienes toda la gente del pueblo les quitaba la vida en la plaza pblica. En otras naciones el marido ofendido depone su querella y no se acuerda ms de ella, cohabitando tantas veces con la mujer del adltero, cuantas l cometi este delito con la suya (Gumilla, 1955: 95). Se manifiesta en esta descripcin la existencia de la compensacin y de la venganza privada. Delito y sancin entre los Cueva Haba en ese grupo pocos delitos, quiz porque el castigo era rpido y seversimo. Uno de los ms graves era el robo, para el que la penalidad consista en mutilacin, segn una escala precisamente graduada: por una pe-

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quea ratera se cortaba un dedo, por algo ms serio una mano, y as sucesivamente, hasta el mximo de los dos brazos; el reo entonces quedaba obligado a llevar el trozo cortado de su anatoma colgado de una cuerda alrededor del cuello hasta que se cayera por alguna causa natural. Solo el cacique poda ejecutar la sentencia sobre un noble, aunque si se trataba de la pena capital poda limitarse a darle un golpe simblico dejando el coupe de grace al verdugo: el noble culpable perda su rango en este mundo y en el otro (Romoli 1955: 123). En la comunidad cueva se destaca la presencia de una especie de tribunal, un principio de graduacin de penas y la competencia privativa del cacique para la aplicacin de sanciones cuando de castigo a los nobles se trataba. Estos antecedentes nos demuestran que el Derecho Penal entre los Cuevas como entre los Chibchas se encontraba en fases ms avanzadas de desarrollo con respecto a las dems tribus aborgenes de Colombia. Consideraciones finales Con mediano criterio sociolgico fcil es comprender la dinmica estructural de las tribus precolombinas, en las que apenas se larva la idea de la ley positiva y de la sancin social; donde la sancin legal tiene tan solo vaguedad inestable llena del capricho de los dspotas o del carcter vengativo de los individuos. El derecho proclamado se manifiesta excepcional entre los Muiscas a travs de las leyes de Nemequene. Determinadas conductas slo se consideran punibles en cuanto son violatorias de las pautas socialmente reconocidas; dentro de este orden de ideas, puede definirse as el delito en las tribus precolombinas: Acto externo de accin u omisin que produce un resultado considerado contrario a las normas de conducta observadas por el grupo por reconocimiento social. La venganza privada y la compensacin ejercen un papel principalsimo en la ejecucin de las sanciones, si bien se estructura por evolucin del proceso sancionador, una especie de tribunal entre los chibchas y los cuevas, quedando los procedimientos referidos a este rudimentario cuerpo de justicia. La pena se opera sobre la base de una responsabilidad objetiva, atendiendo slo a un dao efectivamente producido; la finalidad de la sancin no persigue la rehabilitacin del autor del hecho criminoso sino la expiacin, la intimidacin, la venganza o la compensacin; as se explica el procedimiento atroz en su ejecucin, pena a la que hicimos referencia anteriormente. Si la responsabilidad objetiva es la base de la sancin, sta se aplica con exclusin de toda consideracin psicolgica en el delito, de la valoracin de una conciencia de ilegalidad, del dolo y de la culpa. La eximente de

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responsabilidad no se manifiesta de manera descriptiva en las crnicas; slo aparece cuando excepcionalmente ciertos actos son revestidos de su sello de legitimidad por la comunidad, por ejemplo el homicidio o las lesiones producidas en juegos guerreros que solan efectuarse con ocasin de festines (Quimbayas, Laches, indios de Gachet, Panches, etc.). Cuando la muerte se produce en los sacrificios a la deidad solar Xue, tambin se justifica el evento de la muerte (los mojas, o nios sacrificados por los Chibchas). De manera general captaron los cronistas en las tribus por ellos observadas, que la familia es bien especialmente tutelado; el incesto, el adulterio y en general todos los delitos de naturaleza familiar sexual que atentan contra dicho bien son sancionados con los ms graves castigos. Puede derivar tal celo en el hecho de que la unin conyugal se efecte sobre bases contractuales (matrimonio por compraventa, prestacin de servicios, permuta, intercambio de hermanas, etc.) y es lgico que las obligaciones y derechos que tales uniones generaban, quedaban claramente establecidos; de all la sancin penal. La propiedad individual, como fue anotado, no haba adquirido an todo su rigor; por ello las referencias histricas slo nos mencionan castigos contra conductas que atentan contra ella, en unos pocos casos como en la legislacin de Nemequene, y en las leyes de los Guane y los Cuevas; dbese esto a que si bien coexistan la propiedad individual y la comunitaria, cobraba esta ltima todo su vigor, hacindose por tanto necesaria la pena drstica en tales normas, para garantizarla. La impregnacin mgica de los procesos de investigacin en las conductas punibles, y el tormento como la medida de obtener la confesin, exponan al reo a los ms terribles castigos en esta etapa histrica. El extremado rigor de la sancin, an por leves causas por parte de algunos caciques, y la ausencia de eximentes o atenuantes del delito, hicieron que en el derecho penal precolombino fuese la pena arbitraria y de crueldad extrema. Bibliografa
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