Universidad de Chile Facultad de Derecho Departamento de Derecho Comercial

Derecho Comercial I
Patricio Fuentes

Derecho Comercial Esta rama del derecho vinculada con el comercio, de ah su denominacin. En el Derecho Francs y en la mayora de las legislaciones se conoce como Derecho Comercial. En el Derecho Espaol lo denominan Derecho Mercantil. En nuestra legislacin se llama Cdigo de Comercio. La palabra comercio es de origen latino y se descompone en dos vocablos: cum = con, y merx = mercadera. En su concepcin etimolgica se relaciona con mercaderas, que son bienes corporales y muebles susceptibles de trfico comercial. La actividad mercantil recae sobre mercaderas, pero hoy en da tambin recae sobre cosas incorporales como crditos, ttulos de crdito, acciones, S.A., bonos, pagars, letras de cambio y cheques. Estos ttulos de crdito pasan de una mano a otra facilitando transacciones mercantiles; son uno de los aportes ms importantes del D Mercantil a la vida econmica moderna, ya que le imprimen al trfico econmico mayor certeza, rapidez y seguridad. Hoy se determina si las transacciones sobre bienes races constituyen o no transacciones mercantiles. Tradicionalmente se han excluido del D Comercial las transacciones sobre bienes races, se ha sostenido que el comercio necesita rapidez en operaciones y los inmuebles estn sujetos a trabas y formalidades que se oponen a la celeridad de las transacciones mercantiles. Adems no se adaptan rpidamente a las necesidades, no son transformables. Este tipo de razonamiento de exclusin no es enteramente exacto hoy ya que existen contratos reglamentados por la legislacin mercantil como la S.A. que son siempre mercantiles y se encuentran sometidas en su constitucin, funcionamiento, disolucin y liquidacin a formalidades mucho ms estrictas que las que tienen las transferencias de bienes races. La exclusin de los inmuebles es un sistema casi universal al que solo hacen inclusin los cdigos italiano, portugus y colombiano que los incluye. Es por razones fundamentalmente por razones de carcter histrico y por influencia francesa que ha excluido a los bienes races. El D.L. 1.953 de 1977 que modific el art. 3 del Cdigo de Comercio, agreg a este la N20 a la disposicin legal que contempla la enumeracin de actos de comercio. Estableci que son actos de comercio las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia. Aqu el legislador ha declarado mercantil solo las empresas cuyo objeto sea la construccin de inmuebles por lo que debe excluirse de la calificacin de mercantil a otro tipo de empresa que celebran actos o contratos relativos a inmuebles (arrendamiento, loteo, urbanizacin, administracin). El propsito de agregar el N20 no ha sido extender el mbito de la mercantilidad de los actos o ctos que se celebran sobre inmuebles, ya que siguen siendo civiles.
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El Derecho Comercial tradicionalmente ha regido las actividades relativas al intercambio de mercaderas, que esencialmente son bienes muebles, lo que no quiere decir que la actividad inmobiliaria carezca en lo absoluto de los rasgos que otorga el carcter de trfico mercantil El propsito del legislador al incluir las empresas constructoras fue hacerles aplicables a ese tipo de empresas las normas propias de la quiebra de un deudor comercial que contemplaba la anterior ley de quiebras (4552, derogada x ley 18175 de 1982) que reglamentaba a la quiebra como institucin comn entre deudores civiles y comerciales, siendo ms exigente declarar la quiebra comercial para el deudor civil que el comercial. Tambin haba un procedimiento condenatorio y se distingua acciones revocatorias en efectos retroactivos de la quiebra y era ms fcil declararlo para un acto celebrado por un deudor comerciante. Actual ley de quiebra elimina la distincin civil/mercantil por lo que la finalidad del legislador hoy no se cumple. La palabra COMERCIO tiene en el derecho un significado distinto al que tiene en la economa, ya que en sta la industria, la actividad humana est destinada a la obtencin de bienes necesarios para satisfacer las necesidades y se divide en extractiva, manufacturera y comercial: Industria extractiva: extrae los productos directo de la naturalezaAgricultura, minera, pesca, caza Industria manufacturera: su objetivo es transformar materias primas adaptndolas para el consumo Industria comercial: pone materias primas o transformadas por la manufactura al alcance de los consumidores; procura satisfacer las necesidades humanas por medio de una intermediacin entre productores y consumidores, llevando los bienes de aquellos a estos. Dentro del concepto de ciencia econmica lo que caracteriza al comercio seria la actividad de intermediacin en la circulacin de la riqueza realizada con nimo de lucro, en cambio la intermediacin con nimo de lucro caracteriza la actividad comercial. Antes el hombre primitivo produca todo lo que necesitaba y se bastaba a s mismo, luego necesito bienes producidos por otros y not que tena muchos bienes que no requera por lo que naci el intercambio de productos; esto como consecuencia de la necesidad de contar con bienes que pudieran producirle mayor utilidad; antecedente del espritu de lucro que caracteriza a la actividad mercantil. El concepto jurdico de comercio es distinto al concepto econmico, ya que el jurdico es mucho ms amplio.

Si se analiza la enumeracin de actos de comercio (Art 3 C.de C.) veremos que no coincide la enumeracin con el concepto econmico, con la definicin que la economa ha dado para el concepto de comercio. Es cierto que algunos actos del art. 3 coinciden con el concepto econmico: El n 1 seala que son actos comercio la compra y permuta de cosas muebles, hecha con el nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma u otra. La actividad de intercambio que consiste en la adquisicin de bienes muebles con nimo de lucro, coinciden los dos conceptos. Pero al mismo tiempo no coinciden en el N 5 que son actos de comercio de empresas de fbrica y manufactura, introduce dentro de lo mercantil una serie de actividades, que para la economa no son mercantiles. ste ampla el mbito que constituyen los actos de comercio. Pero no toda la industria manufacturera queda comprendida en lo que es mercantil para el D , por ejemplo el agricultor que transforma en vino las uvas de su via est efectuando una operacin propia de la industria manufacturera pero para el D no es mercantil porque es un principio del D Comercial que las actividades que complementan o sirven accesoriamente a otras actividades principales no mercantiles siguen la suerte de lo principal y no son comerciales; reviste el carcter de civil, porque ese es el principal y no son comerciales (teora de lo accesorio). La agricultura es una actividad civil. Existe una gran dificultad para dar una concepcin jurdica de comercio, por lo pronto, en el D Civil, comercio tiene un significado muy amplio. En el Derecho Civil las cosas de clasifican en: Cosas comerciables y no comerciables: las 1ras pueden ser objeto de relaciones jurdico privadas, sobre ellas puede recaer un D Real o existir respecto a las mismas un D personas Art. 1461 CC. Las cosas deben ser comerciables para que puedan ser objeto de una declaracin de voluntad. Quienes estn a favor de la inexistencia jurdica dicen que la comerciabilidad es un requisito necesario para que el objeto de la cosa exista; si la cosa no es comerciable, no hay objeto, y sin este no hay acto jdco. Art. 2498 se refiere tambin a las cosas comerciables al sealar que se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales, races o muebles que estn en el comercio humano y que se han posedo con las condiciones legales. Mircoles 12 de marzo de 2007 En el D civil las cosas se clasifican en comerciables e incomerciables. Son cosas comerciales las que pueden ser objeto de relaciones jurdico privadas, respecto de ellas puede recaer un d real o existir sobre las mismas un d personal. Se deduce del art. 1461 CC No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
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contrario a las buenas costumbres o al orden pblico que las cosas deben ser comerciables para que puedan ser objeto de una declaracin de voluntad, seala el art. 1461 CC que no solo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables. Los que sostienen en nuestro lecho la teora de la inexistencia jurdica sealan que la comerciabilidad es un requisito para que el objeto exista, de tal manera que si la cosa es incomerciable no existe objeto, y si no hay objeto nos encontramos frente a la inexistencia jurdica. El art. 2498 CC se refiere a las cosas comerciables, al establecer que se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles que estn en el comercio humano. Aqu podemos apreciar que los arts. 1461 y 2498 CC que se refieren a las cosas comerciables (a las cosas que estn en el comercio humano). Por el contrario cosas no comerciales, incomerciales, incomerciables o fuera del comercio humano son aquellas que no pueden ser objeto de relaciones jurdico privado, respecto de ellas no puede recaer un d real o existir respecto de las mismas un d personal. Hay cosas que estn excluidas del comercio humano en razn de su propia naturaleza, se trata de las cosas inapropiables como la alta mar; tambin existen cosas que estn sustradas del comercio humano en razn de su destino como ocurre con los bienes nacionales de uso pblico (las calles, las plazas). Las cosas incomerciables no pueden ser objeto de ningn d privado. Si la cosa se encuentra sujeta a una prohibicin de ser enajenada es comerciable porque no obstante q no puede ser enajenada constituye el objeto de un d privado. Los d personalsimos (uso y habitacin) son intransferibles e intransmisibles, pero se encuentran en el patrimonio privado de sus titulares, en consecuencia estos d personalsimos son comerciables, aunque inalienables, por lo tanto no es lo mismos in comerciabilidad que inalienabilidad (una cosa es inalienable cuando no puede ser enajenada, y una cosa es incomerciable cuando no puede formar parte del patrimonio privado, cuando no puede ser objeto de ningn derecho privado. Todas las cosas fuera del comercio humano son inalienables, pero no todas las cosas inalienables estn fuera del comercio humano. Nuestro CC distingue claramente lo incomerciable de lo inalienable, el art. 1464 CC seala que Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. De las cosas que no estn en el comercio; o sea las cosas incomerciables. 2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; se refiere a las cosas inalienables. Lo anterior relacionado con el concepto de cosa comercial que da el D civil; para el D civil cosa comercial es la que puede ser objeto de derecho privado, respecto de ella puede recaer un d real o un d personal. En el D comercial la expresin comercio o la expresin comercial tiene un significado muy distinto al de D civil, sin embargo nuestro C de comer. Recoge tambin en ciertos casos el sentido que le da el CC al comercio, y as el art. 376 C de com. Que se refiere a las cosas que pueden ser
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objeto de aporte en una sociedad colectiva seala que en general pueden ser objeto de aporte toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad, este art. 376 del C. de com. Le esta dando a la expresin comerciable el mismo sentido que le da el D civil (cosas susceptible de ser objeto de relaciones jurdico privado/ que puede integrar el patrimonio privado de una persona respecto a la cual puede existir o puede recaer un d real o existir sobre la misma un d personal). En qu consiste la actividad mercantil o qu es el comercio Algunos autores sealan que hay acto de comercio cuando el que lo ejecuta esta inspirado en un afn de lucro, cuando pretende obtener una utilidad, cuando pretende ganar una ganancia; sin embargo este elemento de lucro no basta por si solo para caracterizar la actividad mercantil, existen numerosos actos que se realizan con un fin de lucro que sin embargo no son mercantiles, por ejemplo en el ejercicio de una profesin liberal se persigue un fin de lucro sin embargo no es una actividad comercial, en el arriendo de un fundo se persigue obtener una ganancia sin embargo la industria extractiva esta excluida de la mercantilidad (sin perjuicio que tambin estn excluidos de la mercantilidad los inmuebles, en general los contratos que se celebran sobre inmuebles no son mercantiles). Como podemos apreciar el animo de lucro no basta para caracterizar por si solo a la actividad mercantil, es un elemento de la actividad mercantil, pero no basta por si solo. Otros autores sostienen que el comercio consiste en la intermediacin entre productores y consumidores, actos que median desde que el articulo sale de manos del productor hasta que llega al consumidor, pero tampoco este elemento de la intermediacin bastara por si solo para derivar de el una definicin de comercio. En general se concluye que el comercio comprende los actos de intermediacin en la circulacin de la riqueza realizado con nimo de lucro. Hay que reconocer que nuestro C. de com. no ha definido el comercio, tampoco ha dicho que debe entenderse por acto de comercio, las definiciones tiene el peligro de ser o muy restrictivas o muy amplias, sin embargo nos quedaremos con una definicin de comercio que da el Profesor don Gabriel Palma Royer se entiende por comercio el conjunto de operaciones que tienen por objeto realizar beneficios por medio del cambio, del transporte o la transformacin de los productos de la naturaleza o de la industria sirviendo de intermediario entre productores y consumidores Clasificaciones del comercio El comercio se puede clasificar atendiendo a diversos puntos de vista: 1.- segn si la transaccin se realiza dentro o fuera del pas, el comercio se puede clasificar en: a) comercio nacional b) comercio internacional, este a su vez se clasifica en: -comercio de importacin (introducir en el pas productos, mercaderas extranjeros -comercio de exportacin (vender artculos o productos al exterior)
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2.- segn su objeto, el comercio puede clasificarse en: -comercio de abarrotes -comercio de vestuario -comercio de transporte -comercio de valores -comercio bancario, etc. 3.- Tradicionalmente se ha distinguido entre comercio terrestre y comercio martimo, y se ha agregado el ltimo tiempo el comercio areo. Los orgenes el D com. Se encuentran en el comercio martimo, a propsito de navegacin martima, cuando el intercambio martimo entre los diversos pueblos se fue desarrollando, naci la necesidad de normas que regularan este comercio, as naci el D comercial martimo, que luego sirvi de antecedente al D comercial terrestre. El D comercial, naci a propsito de la navegacin martima, es por eso que tradicionalmente todos los actos martimos son comerciables (constituyen actos de comercio), fundamentalmente por razones de carcter histrico, en esta materia rige un adagio el mar mercantiliza los actos. El art. 3 del Cdigo de comercio enumera los actos de comercio, y se puede apreciar que en nuestro D todos los actos relativos al comercio martimo son mercantiles (razones de carcter histrico). 4.- en cuanto a su volumen a) comercio al por mayor b) comercio al por menor Nuestro Cdigo de Comercio en el ultimo inciso del art. 30 establece que se considera comerciante al por menor al que vende directa y habitualmente al consumidor, los dems comercios son al por mayor. Esta clasificacin que se deduce del art. 30 C. com. Entre comerciante al por mayor y comerciante al por menor no se fundamenta en ninguna consideracin de carcter econmico, no atiende al volumen del negocio, no se funda en la importancia del negocio, por lo tanto es comerciante al por menor tanto las grandes tiendas comerciales (Falabella, Ripley, etc.) como el kiosco de la esquina puesto que ambos venden directa y habitualmente al consumidor; y es comerciante al por mayor el que no le vende directamente al consumidor sino que le vende a otros comerciantes. Esta clasificacin que hace el art. 30 del Cdigo de Comercio entre comerciante al por menor y comerciante al por mayor tiene importancia respecto de la obligacin de llevar contabilidad mercantil ya que al comerciante al por mayor nuestro C. de comercio le exige llevar contabilidad completa, en cambio al comerciante al por menor nuestro Cdigo lo obliga a llevar un solo libro (diario y de balance art. 29 C. Com.).

Definicin del D comercial de don Gabriel Palma Royer D comercial es el conjunto de principios que reglamentan los actos de comercio, y la capacidad, derechos y deberes de las personas que hacen de la ejecucin de esos actos su profesin habitual. En la clasificacin tradicional que hace la ciencia del D entre D publico y D privado debemos incluir al D comercial junto con el D civil entre las ramas del D privado. El D civil rige, reglamenta las relaciones de los individuos entre si que son comunes a todos los hombres, el D comercial establece reglas, normas especiales relativas a determinados actos (a los actos de comercio) y norma tambin las relaciones de los que hacen de la ejecucin de esos actos su profesin habitual (reglamenta las relaciones que se producen entre los comerciantes). En el tiempo naci primero el D civil, sus normas relativas a contratos y obligaciones fueron suficientes por si mismas. En Roma no existi esta divisin del D privado en civil y comercial, el D civil romano era suficiente para regular el comercio, el que consideraba como una actividad secundaria propia de los plebeyos. Con el tiempo, con el desarrollo creciente de la actividad mercantil se hizo necesario un derecho que respondiera a las exigencias de rapidez, de seguridad, de flexibilidad que requera el comercio, nace as el D comercial. El D comercial tuvo un origen consuetudinario, que incluso fue derogando el D romano, tradicionalmente se ha justificado la existencia de un D comercial separado del D civil en 2 factores o elementos: a) b) -en la necesidad de reforzar el crdito -necesidad de establecer una mayor rapidez en las relaciones comerciales

a) en la necesidad de reforzar el crdito: el comerciante en el ejercicio de su actividad mercantil requiere que se le otorguen crditos (constantemente recurre a esto), esto implica el reforzamiento de las seguridades de pago que tiene el acreedor (el que otorga el crdito), el crdito implica confianza, el crdito supone la posibilidad de disponer hoy da de un bien a cambio de una contraprestacin futura. La palabra crdito viene de una expresin latina, del vocablo credere que significa tener fe o confianza, el otorgamiento de un crdito entonces, va a depender de la confianza objetiva o sujetiva que tenga el acreedor respecto de la persona del deudor, por eso en el otorgamiento de un crdito, es importante la seguridad que tenga el acreedor de que ese crdito le va a ser pagado por su deudor al vencimiento, y este elemento de la necesidad de reforzar el crdito que ha justificado tradicionalmente la existencia del D comercial como una rama separada del D civil implica que el acreedor obtenga seguridades de pago, y hay seguridad de pago cuando hay garantas suficientes. Esta seguridad de pago o esta existencia de garantas suficientes se puede apreciar a lo largo del estudio del D comercial en una serie de instituciones como por ejemplo: las sociedades colectivas (en las sociedades colectivas mercantiles cada uno de los socios responde ilimitadamente y solidariamente con su patrimonio de las deudas de la sociedad), como podemos apreciar este ejemplo es una necesidad de reforzar el crdito, por lo tanto si una persona o banco celebra un contrato con una sociedad colectiva mercantil, sabe que podrn hacer exigible los contratos no solo en el patrimonio de la sociedad, sino que tambin en el patrimonio personal de
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cada uno de los socios ya que estos responden en forma ilimitada y solidaria por las deudas que poseen. Lo mismo ocurre en los ttulos de crdito, (en la letra de cambio, en el pagare, e incluso en el cheque que mas que un titulo de crdito es un titulo de pago), como lo dispone el art. 79 de la ley sobre Letras de cambio y pagares ley 18092 todos los que firman una letra de cambio (sean aceptantes o endosantes) quedan obligados solidariamente al pago de la letra de cambio. Esta misma ley 18092 establece en su art. 25 que el endoso traslaticio de dominio (que es el endoso que permite transferir la propiedad de una letra de cambio) garantiza el pago de la letra de cambio, de tal forma que cualquiera persona que endosa una letra de cambio, que transfiera el dominio de una letra de cambio se transforma en garante solidario del pago de ese documento, con todo lo anterior se persigue dar una mayor seguridad de pago al documento o en la necesidad de reforzar el crdito. b) necesidad de establecer una mayor rapidez en las relaciones comerciales: Tambin se ha justificado la existencia del D comercial como una rama separada del D civil en la necesidad de una mayor rapidez en las operaciones mercantiles, se ha dicho que la circulacin de la riqueza en el D civil es tranquila y cmoda (a la poca de la dictacin de nuestro CC la riqueza que realmente tenia importancia era la riqueza inmobiliaria, los grandes ricos eran los terrateniente y no los que se dedicaban al comercio de bienes muebles), y como sabemos la transferencia de los inmuebles o bienes races se encuentra sujeta al cumplimiento de una serie de tramites y solemnidades, por ejemplo el titulo traslaticio de dominio requiere contar por escritura publica e inscribir ese titulo en el Registro de propiedad del Conservador de Bienes Races de tal forma que la transferencia de la riqueza inmobiliaria esta sujeta a una serie de formalidades que no hace que sea rpida ni sencilla; en cambio en el D comercial las transacciones mercantiles deben ser rpidas y expedita, de ah la necesidad de una rama del D que permita dar una mayor rapidez a este tipo de operaciones distinto a lo que ocurre en el D civil con la transferencia de los inmuebles, pero por otro lado el D comercial que tiene que ser expedito es rigurosamente formal haciendo mas ciertas las relaciones jurdicas, y esta mayor rapidez en las transacciones mercantiles implica un mayor formulismos para dar seguridad, a simple vista parece contradictorio pero en realidad no lo es. Ejemplo: la circulacin de la letra de cambio, de los pagares y de los cheques es expedita, no se requiere para transferir un cheque escritura publica, ya que esto es contrario a la rapidez de las operaciones mercantiles, sin embargo la ley ha establecido ciertos formulismos, por ejemplo el art.1 de la ley 18092 establece que la letra de cambio debe contener ciertas enunciaciones que esa misma disposicin seala, y el art. 2 de la misma ley seala que el documento en que no se cumplan con las exigencias del art. anterior no valdrn como letra de cambio (aqu nos encontramos frente a un cierto formulismo para dar seguridad, porque si cada letra de cambio se pudiera redactar como quisiera pudiera tener cualquier tipo de clusula habra que pedirle a un abogado que haga un estudio de una letra de cambio antes de recibir una letra de cambio en pago), este formulismo se ha establecido con el objeto de dar facilidad a las transacciones mercantiles, con el objeto de hacerlas precisamente mas fciles y no que cada uno redacte una letra de cambio como quiera.
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Lo mismo ocurre respecto al pagar, el art. 102 de la ley 18092 seala que el pagare debe contener las enunciaciones que seala esa disposicin, y el art. siguiente tambin establece que el documento que no cumple con esas exigencias no vale como pagare. Respecto del cheque ocurre lo mismo la ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques seala en su art. 13 que ya se gire a la orden o al portador o como nominativo el cheque deber expresar adems el nombre del librado (banco) el nombre del lugar y fecha de la expedicin del cheque y la cantidad girada en letras y nmeros, y agrega que cualquier otra circunstancia o clusula que se agregue al cheque se tendrn por no escritas, y el art. 15 seala que el cheque ser girado en formulados numerados que suministrara gratuitamente el librado en talonarios de una serie especial para cada librador. Este formulismo lo que persigue es dar una mayor rapidez y seguridad a las transacciones mercantiles. Desde otro punto de vista el D comercial es absolutamente libre en materia de prueba, no existe la limitacin de la prueba de testigos que existe en el CC (en el D civil en materia de prueba de testigos rigen los art. 1708 y 1709 CC, el art. 1708 seala que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito y el art. siguiente establece que Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributaria como podemos apreciar hay ac una limitacin a la prueba de testigos. Estas limitaciones en materia de prueba de testigos no existen en el D comercial, este en esta materia rige el art. 128 la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura publica. Ha surgido este ultimo tiempo una tendencia hacia la unificacin del D privado, se ha sostenido que han desaparecido estas tazones histricas que justificaban la existencia de una dualidad de cdigos, un tratadista italiano Cesar Vivante se pronuncio (a mitad del siglo pasado) abiertamente a favor de la unificacin del D privado dando diversas razones de carcter terica y practica pero posteriormente el mismo Vivante cambi de opinin y seal que su solucin que era tericamente buena no poda concretarse en la practica. Hoy da se piensa que la existencia de normas distintas que reglamentan el contrato de compraventa, el contrato de mandato, el contrato de sociedad dificultan las relaciones entre los particulares (ambos cdigos por ejemplo regulan el cto de compraventa). Hoy da es un mismo juez el que conoce las causas civiles y mercantiles (no existen juzgados especiales que conozcan las causas mercantiles) y constituye por lo tanto una enorme dificultad precisar que normas son aplicables cuando un contrato no se encuentra ntidamente clasificado como civil o comercial, hay por lo tanto una dificultad en determinar que norma es aplicable tratndose de actos o ctos que se encuentran reglamentados tanto en la legislacin civil o en la legislacin mercantil. El crdito sealado como base del comercio tambin hoy da es un instrumento de trabajo de los no comerciantes, el no comerciante al igual que el comerciante recurre al crdito. Las dificultades propias de la dualidad de cdigos existen, en opinin de la ctedra parece que es una
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buena idea ir a la unificacin del D privado, pero esto significa crear un solo estatuto para los ctos y obligaciones, existen un numero importante de instituciones que pueden ser reglamentadas en comn, pero hay otras que tiene que continuar considerndose aisladamente, no se trata de unificar la legislacin mercantil con el D de familia o con el D sucesorio, en una unificacin la rama del D comercial no debe desaparecer como individualidad propia, se trata de establecer un solo estatuto para los ctos de obligaciones, como ocurre en el cdigo suizo de las obligaciones o en el CC italiano del ao 1942, el D comercial pasa a ser una rama del D privado al igual que el D de familia y el D sucesorio. Pero en todo caso si se mantiene el dualismo de cdigos parece conveniente sacar del D comercial instituciones que hoy da no son exclusivas de los comerciantes como es el cto de seguro (este naci a propsito de la actividad mercantil, y ha pasado hoy a toda la actividad privada e incluso ha invadido el campo del D publico), en el cto de seguro podemos apreciar un caso tpico de una institucin que naci del D comercial pero que ya no es exclusivamente mercantil por lo tanto no hay porque reglamentarla en el C. de com. Lo mismo sucede con la quiebra que naci como una institucin propia de los comerciantes pero posteriormente se hizo aplicable tambin a los deudores no comerciantes.

Mircoles 13 de marzo 2008 CARACTERSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL 1-. Es real y objetivo Esta es una caracterstica ms bien del derecho comercial chileno, de nuestro Cdigo de Comercio chileno. Que el derecho comercial sea real y objetivo, significa que para determinar cuando nos encontramos frente a un acto de comercio, o para determinar cuando es aplicable la ley comercial, hay que atender a la naturaleza intrnseca del acto, a su naturaleza mercantil, con prescindencia de la actividad de la persona que ejecuta o que realiza el acto. Se prescinde por lo tanto, de la profesin del que ejecuta el acto, o celebra el contrato, para determinar la aplicacin de la ley mercantil. Se dice que la mercantilidad sube del acto a la persona. Lo anterior no significa que la ley no se preocupe del comerciante, por el contrario, las diversas legislaciones se preocupan del comerciante reglamentando en mayor o menor medida sus derechos y deberes. El Cdigo de comercio chileno, dedica todo su libro I de los comerciantes y de los agentes de comercio, a regular a el comerciante. Esto en realidad no siempre fue as, el derecho comercial naci como un derecho profesional como un derecho clasista, el derecho de los comerciantes. Ellos en una poca en que se adquira la calidad de comerciante mediante, el cumplimiento de ciertas formalidades externas, como eran la inscripcin en un registro o la admisin en una corporacin. Posteriormente y como consecuencia de la revolucin francesa, el derecho comercial que naci como un derecho clasista,
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como un derecho de grupo, se transform en un derecho objetivo, en el derecho de los actos de comercio. Se sostuvo que el principio de la igualdad jurdica que proclam la revolucin francesa, era incompatible con la existencia de un derecho privilegiado, con la existencia de un derecho de un grupo. Este sistema francs pas del Cdigo de Comercio Francs al Cdigo de comercio Espaol, y de ah al resto de los cdigos latinoamericanos. Hoy da podemos decir que al menos en nuestro derecho, al menos en nuestro cdigo de comercio, el derecho comercial es real y objetivo. 2-. Expansividad, o carcter expansivo. La tendencia a imprimir sus propias caractersticas e instituciones, en otras ramas del derecho. Por ejemplo contrato de seguro que naci como una institucin propia del derecho comercial, a propsito del derecho martimo y que se extendi del derecho martimo al terrestre. Y que en general se expandi a otras ramas del derecho. Hoy da, el seguro es una institucin civil, que no estuvo aplicable a los contratos mercantiles, y se ha expandido incluso, al campo del derecho pblico, a propsito de los seguros sociales obligatorios. Este es un buen ejemplo de cmo el derecho mercantil hace que sus instituciones se expandan hacia otras ramas del comercio. 3-. Progresividad. Su constante evolucin, de acuerdo con la que experimentan las actividades mercantiles. El espritu de lucro que caracteriza a la actividad mercantil, le da una movilidad tal para satisfacer sus necesidades, de tal forma que esta rama continuamente reclama de normas jurdicas nuevas, en armona con el progreso que experimenta la actividad mercantil. Esto no significa que los cdigos de comercio se modifiquen rpidamente. El hecho de que la progresividad sea una caracterstica del derecho comercial, esta constante evolucin de acuerdo con la evolucin que experimenta constantemente la actividad mercantil, no significa necesariamente que el cdigo de comercio se este modificando constantemente. El derecho comercial tiene una evolucin rpida y constante, lo que no ocurre con el derecho civil, se ha dicho que el derecho civil, es el guardin de la familia y de la sociedad, requiere muchas veces de siglos para ver de manifiesto las reglas que lo rigen. Si analizamos el CC, es cierto que ha experimentado una serie de modificaciones a propsito del derecho de familia, pero ha pasado un siglo o ms de un siglo para que estas modificaciones se hayan hecho realidad. En cambio el derecho comercial, no tanto el Cdigo de Comercio a travs de modificaciones doctrinales, a partir de la costumbre mercantil, est en constante evolucin. En igual forma siguen evolucionando las actividades mercantiles. 4-. Carcter consuetudinario A pesar de que el derecho comercial se encuentra codificado, en la mayora de las legislaciones, la costumbre contina siendo uno de los medios de su evolucin, y por consiguiente el derecho comercial contina manteniendo esta caracterstica, ya que la costumbre mercantil no ha dejado de
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ejercer influencia, incluso despus de la codificacin, subordinada a la ley pero siempre a la vanguardia de la misma viviendo de cerca todo progreso, toda nueva forma, toda evolucin. Ocurre que la ley positiva no puede seguir con tanta rapidez, como ocurre con la regla consuetudinaria, las fluctuaciones de la vida comercial, a las cuales procura acomodarse la norma mercantil, incluso la equidad, aconseja atender antes que a la ley, a la intencin de las partes, esto al interpretar un contrato, y esta intencin de las partes muchas veces esta revelada por la costumbre. En el derecho comercial la costumbre es fuente de derecho, pero no solo cuando la ley se remite a ella, como ocurre con el derecho civil, sino que tambin la costumbre mercantil, es fuente de derecho en silencio de la ley. Por otro lado, la costumbre sirve para aclarar, para determinar, para interpretar las palabras o frases tcnicas del comercio, y los actos y convenciones mercantiles. 5-. Tendencia hacia la uniformidad. En sus orgenes, las costumbres mercantiles surgieron en los estados italianos y en otros centros mercantiles de la edad media, y estas costumbres se expanden por el continente y son comunes a todos los pases, a todos los pueblos europeos. El derecho comercial naci con tendencia universal. Los prcticos realizaron compilaciones de estas costumbres y al circular impresas estas compilaciones que realizaron los clsicos, se produce como consecuencia esta uniformidad del derecho comercial de Europa de la edad media. Pero a medida que van surgiendo las nacionalidades, a medida que surgen las legislaciones nacionales, una vez superada la etapa del feudalismo, cuando los soberanos se atribuyen la facultad de dictar las leyes, las costumbres se incorporan a las distintas leyes nacionales, y al perder entonces estas costumbres su comn origen, las legislaciones nacionales se diversifican, y se producen conflictos entre las diferentes legislaciones. Cuando se supera la etapa del feudalismo, cuando los reyes se atribuyen la facultad de dictar leyes, cada uno quiere dictar una ley mejor, y esta uniformidad del derecho comercial de la edad media va a desaparecer, y se empiezan a producir conflictos entre las diferentes legislaciones, que reglamentan de diferentes formas una misma institucin. Comienza a perder esta uniformidad que era propia del derecho comercial de la poca. Los hombres de negocio, los comerciantes y los juristas han tratado de volver o de preparar la uniformidad del derecho comercial, volviendo a los tiempos de la edad media, de los cuales el derecho comercial tena un carcter universal y se han creado diversas instituciones con este objeto, como ocurre con el instituto de derecho comercial. Pero esta uniformidad absoluta no es posible, ni tampoco deseable por que producira un estancamiento en la norma mercantil, el derecho comercial quedara mas o menos fijo en la ley internacionalmente aceptada, es por eso los
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intentos tienden a llegar a la uniformidad de ciertas reglas, ciertas instituciones, no se trata de uniformar todo en una ley internacional aceptada por los diversos pases, sino que se han producido convenios internacionales relativos a determinadas instituciones a los que los distintos pases han ido adhiriendo y acogiendo. Y tambin los propios comerciantes han creado convenciones que no tienen un carcter obligatorio, y no tienen el carcter de ley, pero en los contratos que celebran estos distintos comerciantes, de los distintos pases, acuerdan ellos, voluntariamente regirse por estas convenciones, y lo establecen como una clusula en sus contratos. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL 1-.Cdigo de comercio y sus leyes complementarias 2-. Cdigo civil. 3-. Costumbre. 1-. Cdigo de comercio y sus leyes complementarias El Cdigo de Comercio se dict en 1865, y se inspir en el Cdigo de Comercio francs de 1808, y en el Cdigo de Comercio Espaol de 1825, antes de la repblica en nuestro pas rigieron tratndose de la legislacin mercantil las ordenanzas de Bilbao, que era la legislacin mercantil espaola. Estas ordenanzas de Bilbao fueron puestas en vigencia en Espaa por una real cdula de 1727 y rigieron en Espaa hasta la dictacin del primer Cdigo Espaol en 1829. En Chile las ordenanzas de Bilbao, rigieron formalmente desde el ao 1793 y durante los primeros aos de la repblica continuaron aplicndose, por el tribunal del consulado. Una vez producida la independencia, los diferentes presidentes de la repblica, tuvieron como una preocupacin fundamental, la dictacin en un cdigo de comercio, y se formaron numerosas comisiones al respecto, fundamentalmente con la finalidad de estudiar el Cdigo Espaol y de adaptarlo a Chile, todo ello sin resultados positivos. En el ao 1852, se autoriz al presidente de la repblica para que encargara la redaccin de un cdigo de comercio, a la persona que el eligiera. Con este efecto se nombr a Don Jos Gabriel Ocampo, que era un abogado argentino, domiciliado en Chile, exiliado. l, durante varios aos elabor un proyecto de cdigo de comercio. Y en el ao 1860 se nombr una comisin revisora del proyecto de O` Campo. Esta comisin revisora tras cinco aos aproximadamente de trabajo presento el proyecto al Congreso Nacional el que fue promulgado en noviembre de 1865. Y por disposicin de su artculo final, comenz a regir el 1 de enero de 1867.

Ventajas y desventajas del Cdigo de Comercio En su poca el Cdigo de Comercio, constituy un aporte jurdico de reconocida importancia, fue superior a sus modelos (cdigo de Comercio Francs y Cdigo de Comercio Espaol) en diversos
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aspectos, muchos de sus defectos en realidad, se debieron a las modificaciones que le hizo la comisin revisora. No siempre el lenguaje que utiliza el cdigo de comercio, es preciso, de acuerdo con las exigencias de la tcnica jurdica; no tiene la elegancia en el lenguaje, que tiene el cdigo civil, por ejemplo en muchas ocasiones confunde el trmino rescisin, por resolucin, es poco preciso; repite innecesariamente y sin introducir modificacin alguna normas del CC, y el mismo cdigo seala que el CC rige en forma complementaria, no siendo necesarias esas repeticiones; en algunas materias es demasiado reglamentario y extenso, por ejemplo el transporte terrestre, era la reglamentacin, deca del transporte martimo, esto claramente pudo ser objeto de un reglamento. Sin embargo presenta algunos aspectos positivos. Fue el primer cdigo de comercio en el mundo que reglamento el contrato de cuenta corriente mercantil, en esta materia el autor del cdigo de comercio, no tuvo a la vista ningn modelo legislativo de contrato de cuenta corriente mercantil, en materia de seguros por ejemplo introdujo tambin aportes importantes, nuestro Cdigo de Comercio, reconoci que el contrato de seguro es uno solo y reglamento tanto el seguro terrestre y al de vida en el libro II, y el seguro martimo en el libro III. El Cdigo de Comercio Francs, solo tena reglas aplicables al seguro martimo, solo en 1930 se dict una legislacin en Francia sobre seguro terrestre. Contena el cdigo de Comercio disposiciones relativas a la quiebra, que atenuaron el rigor de la legislacin francesa. El libro IV, de la legislacin francesa, estaba dedicado al quiebre. Pero ocurri que el Cdigo de Comercio Chileno fue quedando atrasado, incluso en algunas materias hay que reconocer que naci atrasado. El derecho martimo (que contempla el libro III), estaba basado en la navegacin a vela, en otros aspectos tambin ha ido quedando atrs y ha sido corrigiendo por leyes posteriores. En los ltimos aos, especialmente partir del ao 1891, se han ido dictando una serie de leyes que han ido recogiendo las modernas tendencias e instituciones del derecho comercial, y que han ido modificando y derogando disposiciones del cdigo de comercio. Principales leyes posteriores y complementarias al cdigo de comercio. - En 1929, se dict la ley N 4558 como ley de quiebras, que derog las disposiciones del libro IV de las quiebras, que se encontraban contenidas en el libro IV del Cdigo de Comercio. Esta ley 4558, permaneci vigente hasta que se dict la ley 18175 del 28 de Octubre de 1982, que contiene la nueva ley de quiebras, ley que se encuentra actualmente vigente y que fue recientemente incorporada al libro IV del Cdigo de comercio.

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- D.F.L. 251 de 1931, sobre Compaa de Seguros, S.A. y Bolsa de Comercio. Este D.F.L. 251 de 1931, fue tambin posteriormente modificado por el D.L. 3538, (23 de diciembre 1980), que crea la superintendencia de valores y seguros, este D.L., fue tambin modificado, por la ley 18046, sobre propiedades annimas. - La Ley N3.918, sobre sociedades de responsabilidad limitada, anterior en dos aos a la ley francesa que creo este tipo de sociedad.14 de marzo de 1923. - DS de Agricultura, sobre almacenes generales de depsito (el texto 78 del 29 de agosto del ao 1981) que fue derogado por ley 18690.que establece la ley de almacenes generales de depsito - La ley sobre prendas mobiliarias de depsito, Ley N4.287 de 1928. - Ley sobre contrato de prenda industrial, Ley N 5.687 de 1935. - Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques, cuyo texto fue refundido por el D.S. 3.737 de 3 de Noviembre de 1943. - Ley general de bancos D.F.L. 252 de 1960, y el D.F.L. N 3 de 1997, fijo el texto refundido, coordinado y sistematizado, de la ley general de bancos. - La ley de operaciones de crdito y dinero, ley 18010. - Ley N18.045, de 1981, sobre Mercado de Valores. - Ley 18046, sobre SA, de 1981. - El Reglamento de S.A., aprobado por D.S. de Hacienda 587 del ao 1987. - La Ley N18.092, sobre letras de cambio y pagars, de 1982. - Ley N18.175, Ley de Quiebras de 1982. - Ley N19.499, sobre saneamiento del vicio de nulidad de las sociedades del 11 de abril de 1997. - La ley N19.587, que autoriza el establecimiento de las empresas individuales de responsabilidad limitada, de febrero del ao 2006. Martes 18 de marzo ESTRUCTURA DEL CODIGO DE COMERCIO Originalmente se encontraba formado por un ttulo preliminar, 4 libros y un ttulo final.
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 El ttulo preliminar se denomina disposiciones generales y se refiere fundamentalmente al campo de aplicacin del derecho comercial, a sus fuentes (costumbre, CC) y por ltimo a los actos de comercio, realizando en el Art. 3 una enumeracin de estos actos. Libro I: De los comerciantes y agentes de comercio. Establece reglas de carcter profesional que regulan el ejercicio de la profesin del comerciante, establece las obligaciones a que se encuentran sujetos los comerciantes y reglamenta la actividad de los agentes auxiliares del comercio. El ttulo III y IV trata de los corredores y martilleros respectivamente. Libro II: De los contratos y obligaciones mercantiles. Establece las normas sobre formacin del consentimiento aplicable a los contratos consensales. El mensaje del cdigo ha sealado que en esta materia, el cdigo comercial ha llenado un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil, ya que el CC no regula esta materia. Tambin establece normas generales en materia de obligaciones mercantiles y reglamenta en especial una serie de contrato: compraventa, cesin de crditos (convencin), el contrato de transporte terrestre, sociedad, mandato, seguro en general y terrestre en particular, contrato de cambio, prstamo, depsito, prenda y fianza. Termina estableciendo en el Art. 422 normas relativas a la prescripcin de las obligaciones mercantiles. El libro III contena normas a propsito del comercio martimo, sin embargo, el libro III fue sustituido por la ley 16680 del 88, que incluy un nuevo libro III que se denomina De la navegacin y el comercio martimo, reemplazando al anterior. Libro IV: antiguamente se refera a la quiebra como una institucin propia del deudor comercial, pues respecto del deudor civil exista el concurso. Pero este libro fue derogado por la ley 4558 (1929) y transform a la quiebra en una institucin comn par el deudor civil y el deudor comercial. Pero esta ley fue a su vez derogada por la actual ley de quiebras 18175 (1982). La reciente ley 20080 del 2005, orden incorporar en el libro IV del cdigo de comercio la ley 18175 a la ley de quiebras con la sola exclusin de su ttulo II que se mantiene como ley orgnica de la superintendencia de quiebras (anteriormente fiscala nacional de quiebras, que cambio su nombre al entrar en vigencia la reforma penal para evitar confusiones). No obstante se mantiene la enumeracin de la ley 18175. Por ltimo, el cdigo de comercio contempla un ttulo final con un solo Art. que establece la vigencia y observancia del cdigo: el presente cdigo empieza a regir el 01-01-1867 y quedarn derogadas todas las materias que en se traten. MBITO DE APLICACIN DEL CODIGO DE COMERCIO Se refiere a ello en su ttulo preliminar. El Art. 1 persigui al parecer, dar una idea de la materia que trata el cdigo, pero en realidad no consigui ese objetivo, pues hoy en da todos los comentaristas del cdigo de comercio aconsejan la supresin del Art. 1. Art. 1: el cdigo de comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles. Si se interpreta esto a contrario sensu, tendramos que concluir que el cdigo de comercio no
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reglamenta las obligaciones de los no comerciantes que se refieran a actos mercantiles. Ello no es verdad, ya que el cdigo de comercio es real y objetivo, lo que significa que para determinar cuando es aplicable la ley comercial hay que estarse a la naturaleza intrnseca del acto, a su naturaleza mercantil, con independencia de la actividad, profesin u oficio de la persona que lo ejecuta. Entonces en conclusin, el Art.1 del cdigo de comercio induce a error. Esta conclusin se ve corroborada por el Art. 8: no es comerciante aquel que celebra accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a la ley mercantil en cuanto a los efectos del acto. El Art. 1, adems seala que el cdigo comercial rige las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. Tiene importancia porque es una de las pocas disposiciones que reconoce la teora de lo accesorio desde un punto de vista jurdico. Pero tambin en esta parte el Art. 1 es inexacto, ya que parece excluir a los comerciantes que afianzan obligaciones mercantiles, lo que tambin es inexacto por las razones anteriores 8el derecho comercial es real, objetivo). Esto es, el cdigo a diferencia de lo que dice, rige tambin las obligaciones que contraen los comerciantes para asegurar el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, lo que hace caer a las obligaciones accesorias dentro de la legislacin mercantil, ya que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Por ltimo, el Art. 1 seala que el cdigo comercial rige las obligaciones que resultan de contratos exclusivamente mercantiles. Esto tampoco es exacto: no es verdad que el cdigo de comercio rija las obligaciones de los contratos exclusivamente mercantiles, ya que tambin reglamenta contratos que pueden revestir un contrato civil como la compraventa, mandato, sociedad. Por otra parte, existen contratos civiles que son reglamentados exclusivamente en el cdigo de comercio, por ejemplo el contrato en sociedad en comandita civil. El cdigo de comercio reconoce este contrato, incluso lo define (1061). Lo mismo ocurre respecto de los seguros mutuos (561 Cdigo de comercio y 2064 CC). Por ltimo existen los actos mixtos o de doble carcter, que no son exclusivamente civiles ni exclusivamente mercantiles: el acto que para una parte es civil, para la otra es mercantil. Estos contratos se deducen del Art. 3. Al sealar ya de parte de ambos contratantes o de uno de ellos. En el proyecto de cdigo este Art. Tena un significado, ya que vena a continuacin del actual Art. 3 y que persegua ampliar la enumeracin de los actos de comercio que realiza el nmero 3. En esta ubicacin se justificaba, ya que completaba dicha enumeracin. En cambio al establecerse como Art. 1, lo nico que hace es inducir a error. INTERPRETACIN DE LA LEY DE COMERCIO En la interpretacin se aplican los mismos principios generales que sobre la materia del CC. El CC en su ttulo preliminar dedica todo el prrafo 4 a la interpretacin de la ley. Sin embargo, es necesario analizar en forma especial la analoga. Se trata de determinar si procede o no la interpretacin analgica en derecho comercial.
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El cdigo comercial y sus leyes complementarias no contienen todas las reglas necesarias para cubrir toda la riqueza de posibilidades que ofrece la prctica mercantil. El Art. 2 reconoce esta posibilidad y seala que en los casos que no estn especialmente resueltos por el cdigo de comercio se aplican las disposiciones del CC. El problema consiste en determinar si frente al silencio de la ley mercantil, es necesario recurrir de inmediato al CC o si por el contrario debemos recurrir antes a la analoga de las leyes mercantiles para solucionar el problema. Don Jos Alfonso, que escribi un comentario al ttulo preliminar y al libro I, sealaba que no es posible la interpretacin por analoga de las leyes mercantiles. Deca que no es lcito extender por analoga la aplicacin de la ley comercial a un caso que no este expresamente previsto, y que a falta de norma mercantil que rija el caso, debe aplicarse el CC, en virtud de lo sealado por el Art. 2. Para fundamentar esta posicin, don Jos Alfonso sealaba en primer lugar que la ley mercantil es una ley de excepcin y que por lo tanto no puede sino aplicarse especficamente al caso para el cual se dict. En segundo lugar, sealaba que el sistema interpretativo por analoga se encontraba en el proyecto de cdigo de comercio de don Jos Gabriel Ocampo, pero la comisin revisora lo suprimi. Refutacin: 1. Es cierto que una ley de excepcin se interpreta restrictivamente, pero no hay que confundir una ley de excepcin con una ley especial. Don Jos Alfonso incurra en un error: la ley mercantil no es excepcional. La doctrina moderna sostiene que existe un Derecho privado, comn y general, del cual forman parte el derecho civil y el comercial, teniendo ambas ramas los mismos principios fundantes; no son por tanto, ms que aspectos especiales de este derecho privado comn y general. En cambio una ley de excepcin tiene un principio que la fundamenta distinto. 2. En cuanto al segundo argumento, slo se trata de un aspecto formal que no prueba nada. En general, se ha concluido que la ley mercante tiene una tremenda fuerza expansiva, que cubre an aspectos no expresamente regulados o contemplados, lo que lleva a aplicarla a todos los casos en que por analoga pueda extenderse. Por lo tanto: hoy en da podemos recurrir a otras normas mercantiles antes de recurrir al CC. 19 de marzo de 2008. (Clase ayudante). Primeras fuente del derecho comercial seguida del cdigo de civil, en tercer lugar sigue la costumbre mercantil, despus las condiciones internacionales. Existe una critica en cuanto a la prelacin de fuentes del derecho mercantil, muchos autores consideran que el CC a ser del derecho comn y el cdigo comercial una ley especial no debera tener el CC prevalencia a la costumbre mercantil, esto debido a la forma en que parti el derecho mercantil que parti como una recopilacin de costumbre, es por esto que no debiera estar por debajo del derecho comn, en chile en virtud del art. 2 del CC se aplica en todos aquellos casos que no se consideran en el la ley de comercio.
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La costumbre es la repeticin constante y o prolongada en el tiempo de un hecho y constituye derecho, los elementos que conforman la costumbre se pueden clasificar en elementos objetivos y subjetivos. Objetivos, que se repitan los hechos, y que sea de pblico conocimiento en los comerciantes, en tercer lugar la generalidad de su ejecucin y una constante reiteracin de una misma conducta. Elemento subjetivo, es la opinio juris, la conviccin de que la costumbre es una obligacin. Todos estos elementos se extraen del art. 4 del CC. Clasificacin de la costumbre: -La costumbre o puede ser segn ley, en silencio de ley, contra ley. Segn ley, aquellos donde la ley se remite (i.e. las reparaciones locativas en el CC, las que por costumbre corresponde al arrendatario). En silencio de ley, tiende a reemplazar o a suplir los vacos legales siempre y cuando no contravenga la ley. La costumbre contra ley, es aquella conducta que contraviene el texto expreso de la ley. -Costumbre nacional, internacional y extranjera. -Tambin se puede clasificar como general y particular. General, es aquella que existe dentro de una jurisdiccin (de un pas). Particular, es aquella que rige sobre una materia o zona geogrfica en particular; y esta puede ser subclasificada en especial y en local, especial es aquella que rige en una relativa materia de derecho. - Costumbre jurdica e interpretativa Costumbre jurdica, es aquella que forma parte del derecho, por ejemplo la remisin a la costumbre en las reparaciones locativas. La costumbre interpretativa, es aquella que sirve para interpretar la ley o un contrato. Para que opere la costumbre mercantil esta debe ser acreditada. Se acepta la costumbre mercantil pero limitando su aplicacin en cuanto a la prueba, la ley establece como debe probarse la costumbre, eso esta regulado en el art. 5to del Cdigo de Comercio. Debe ser acreditada mediante dos sentencias, sentencias que hayan sido fehacientemente acreditadas y que fallen de acuerdo a la costumbre, y estas sentencias pueden ser tambin sentencias arbtrales.
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 Se puede acreditar mediante 3 escrituras publicas anteriores a los hechos por los cuales se lleva acabo un juicio, esto busca evitar la preconstitucin de prueba, ha existido confusin por el encabezado, aun sabiendo el juez de la existencia de una costumbre y si esta no ha sido invocada por las partes no puede utilizar la costumbre para fundamentar su fallo, esto por el merito de autos en materia procesal. La costumbre interpretativa tiene como propsito ser utilizada para la interpretacin del comercio y de actos y contratos. Diferencias entre la costumbre civil y mercantil. la costumbre civil rige segn ley, en materia mercantil la costumbre tambin rige en silencio de ley. los elementos de la costumbre civil no esta sealado expresamente en la ley, si esta mencionado en materia mercantil. en materia civil no hay restriccin de la prueba de la costumbre, en materia mercantil esta restringida o regulada por el art. 5 del Cdigo de comercio la prueba de la costumbre. Un ejemplo de costumbre es la abreviatura de las sociedades limitadas. Cuarta fuente del derecho com. Tratados internacionales Para el profesor Montt los tratados internacionales una vez que los tratados se han publicado pasan a ser parte de la legislacin nacional. Las convenciones internacionales versan sobre alguna materia especfica. Todo esto puede formar parte del derecho mercantil, el derecho mercantil naci de la actividad comercial martima. Gran parte del comercio internacional se hace por medio martimo. Tambin podran ser fuentes del derecho las normas de las cmaras de comercio. La prelacin de las fuentes del derecho mercantil respecto a la costumbre, es solo en el caso de la costumbre en silencio de ley, la costumbre segn ley se entiende parte del derecho. 20 de Marzo El Derecho Mercantil surge frente al derecho comn, frente al derecho privado general, como un derecho especial, se hace necesario encontrar un factor delimitador entre el mbito civil y el mbito mercantil, entre la esfera civil y la esfera mercantil No es solo un problema doctrinario, ello tiene importancia para importantes fines prcticos, tratndose de la legislacin aplicable, de los efectos de la prueba mercantil en lo que respecta a la
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determinacin de cuales son los actos de comercio para llegar a travs de ello a configurar el concepto de comerciante, tambin tiene importancia respecto de las obligaciones que la ley impone a los comerciantes , asimismo reviste importancia en materia de capacidad puesto que el derecho comercial da ciertas normas especiales respecto de ciertos incapaces relativos como son los menores adultos, tambin tiene importancia en la costumbre. Histricamente han surgido en la doctrina y en el derecho comparado diversos criterios o sistemas tendientes a precisar el mbito de aplicacin de la ley mercantil, estos son el sistema objetivo, el sistema subjetivo, el sistema mixto y por ltimo el sistema empresarial. Hoy en da el factor delimitador entre lo civil y lo mercantil es el acto de comercio, aunque histricamente no siempre fue as. Sistema Objetivo: Constituyen actos de comercio aquellos que lo son de acuerdo con su intrnseca naturaleza mercantil, con prescindencia de la profesin u oficio del que lo realice. En este sistema se dice que la mercantilidad sube del acto a la persona. Existen dos mecanismos que establecen cuando estamos frente a un acto de comercio. 12Mecanismo de Definicin Mecanismo de Enumeracin

Los dos sistemas , tanto el de la definicin como el de la enumeracin han sido criticados ya que una definicin puede ser muy amplia o muy restringida, por otro lado se ha sealado que es imposible que una enumeracin abarque toda la riqueza de posibilidades que ofrece el trfico mercantil, ya que la actividad comercial es esencialmente cambiante, se va adaptando a las necesidades , van surgiendo nuevas instituciones, si restringimos los Actos de Comercio a una enumeracin es imposible que ellas abarquen toda la riqueza de posibilidades que ofrece la actividad mercantil. Por otro lado se restringe adems la facultad del tribunal para calificar como comerciales numerosos actos que se dan a diario en el sistema mercantil. En nuestro pas, nuestro Cdigo de Comercio ha utilizado en el Artculo 3 el sistema de la enumeracin, seala este artculo que son actos de comercio y realiza una enumeracin. El mensaje del Cdigo de Comercio seala que el proyecto ha huido del peligro de las definiciones puramente tericas y en vez de definir los actos de comercio los ha definido prcticamente enumerndolos con el debido orden, precisin y claridad. Sistema Subjetivo:
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En este sistema un acto es mercantil cuando es realizado por un comerciante, por ende no se atiende a la naturaleza intrnseca del acto, si no a la persona que lo realiza, la mercantilidad baja de la persona al acto. Histricamente surgi en 1 lugar el sistema subjetivo. El derecho mercantil naci como un derecho clasista, de un grupo, los comerciantes, en una poca en que se adquira la calidad de comerciante mediante el cumplimiento de ciertas formalidades como era la inscripcin en ciertos registros. Posteriormente y como consecuencia de la revolucin francesa se transform el derecho comercial en un derecho objetivo, el principio de la igualdad jurdica que proclamaba la revolucin francesa era incompatible con la existencia de un derecho clasista. Este sistema objetivo que sustituy al sistema subjetivo pas del Cdigo Comercial francs al Cdigo de Comercio Espaol y a los Cdigos Latino americanos, entre ellos el chileno. Es importante tener presente lo siguiente: 1Tanto en el sistema subjetivo como en el objetivo, el factor delimitador entre lo civil y lo mercantil est constituido por el concepto de acto de comercio, la diferencia estriba en que en el sistema objetivo constituyen actos de comercio aquellos que lo son con su propia naturaleza y en el sistema Subjetivo un acto es mercantil cuando es realizado por un comerciante. 2Ambos criterios son relativos, para llegar al concepto de comerciante no es posible prescindir absolutamente de una base objetiva o real del concepto de acto de comercio, salvo que se reconozca esa calidad nada ms por un acto meramente formal, pero an en ese caso no podra prescindirse totalmente de una base objetiva. Por otra parte los Cdigos de Comercio que adoptan el sistema objetivo se preocupan tambin del concepto de comerciante y as es como nuestro Cdigo de Comercio en su Libro I reglamenta los comerciantes y los agentes de comercio. Adems sobre la base del acto de comercio objetivo se construye la definicin de comerciante. De acuerdo con el Artculo 7 C Comercio son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar hacen de la ejecucin de los actos de comercio su profesin habitual. El sistema objetivo no prescinde del concepto de comerciante, lo construye sobre la base del acto de comercio, se preocupa de reglamentarlo, las obligaciones, etc. Sistema Mixto: Este sistema reconoce la existencia de actos de comercio objetivo y una vez determinado el concepto de acto de comercio objetivo se aplica la calidad de comerciante a las personas que hacen
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del ejercicio de esos actos su profesin habitual, una vez individualizada la persona como comerciante, se presume que los actos que el realiza en su actividad jurdico privada son mercantiles. Sistema Empresarial: Se ha desarrollado en el ltimo tiempo una nueva tendencia, se vuelve al sistema subjetivo, basta que la empresa exista para que todos sus actos se reputen mercantiles. Se ha pretendido con esto reemplazar el acto de comercio como elemento delimitador entre lo civil y mercantil por la empresa, la tendencia consiste en regular los actos de comercio no ya aislados, individuales, si no que los actos de comercio masivos, y estos son los actos de las empresas. No le interesa ya al derecho mercantil el acto considerado individualmente si no que lo que le interesa los grandes comerciantes, los que se encuentran organizados como empresas. Se ha sostenido que no se justifica una legislacin especial para los actos de comercio aislados, la existencia de un derecho especial solo tiene sentido en la medida que regula una actividad masiva mercantil, la que realizan las empresas, pero tambin nos parece que en este sistema empresarial en cierta medida encontramos tambin en su base la nocin de acto de comercio (no el aislado, si no el masivo, realizado por las empresas) Como reconocen las distintas legislaciones estos sistemas Derecho comparado Alemania: El Cdigo de Comercio Alemn del ao 1861 era eminentemente objetivo, enumeraba los actos de comercio. (Dentro del sistema objetivo haba adoptado el sistema de la enumeracin) El Cdigo de comercio alemn del ao 1897 elimin la enumeracin de actos de comercio absolutos y establece que son actos de comercio los ejecutados por los comerciantes, (adopt el sistema subjetivo) pero no sera lgico pretender que todos los actos que realizan los comerciantes son mercantiles, por ejemplo cuando un comerciante contrae matrimonio no est efectuando un acto de comercio, slo son mercantiles aquellos que ejecutan dentro de su actividad mercantil. El Artculo 343 del Cdigo de Comercio Alemn del ao 1897 seala que son actos de comercio los de un comerciante que pertenezca a la explotacin de una industria mercantil. Este Cdigo que adopt el sistema subjetivo le agrega una base real u objetiva. Espaa:
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Este Cdigo era eminentemente objetivo y se apart del sistema de la definicin y enumeracin y el Artculo 2 C Comercio Espaol seala que ser acto de comercio los comprendidos en este cdigo y cuales quiera otros de naturaleza anloga, los actos de comercio sean o no comerciantes los que lo ejecutan y estn o no especificados en este cdigo se regirn por las disposiciones contenidas en el. Francia: El C de Comercio francs de 1807 adopt un sistema mixto, por consiguiente existe una enumeracin de los actos de comercio objetivo, y al mismo tiempo se determina que son comerciantes los que hacen del ejercicio profesional de dichos actos su profesin habitual y se reputa que los actos que ejecutan a su vez son mercantiles.

Italia: El Cdigo de comercio italiano del ao 1862 segua un sistema similar al francs, un sistema mixto, pero ese sistema se termin en el actual Cdigo nico de Derecho Privado del ao 1942 que puso trmino al sistema antiguo, y hoy da el factor delimitador entre la esfera civil y la esfera mercantil est constituido por la empresa. Se volvi en cierta forma al sistema subjetivo, pero no al clsico, se entienden mercantiles los actos realizados por la empresa, por una especie particular de comerciante, por los empresarios. El Cdigo Italiano adopt el criterio empresarial, a pesar de tratarse del Cdigo nico de Derecho Privado, reconoce que la mercantilidad tiene cierta autonoma dentro del Cdigo Civil, pero no todas las empresas son mercantiles las empresas agrcolas y en general las empresas de la industria extractiva son civiles. Chile: El C de comercio chileno es real y objetivo, se regula el acto de comercio con prescindencia de la persona que lo ejecuta o realiza. El art. 7 define al comerciante como a la persona que teniendo capacidad para contratar hace del comercio su profesin habitual. Art. 8: no es comerciante el que realiza accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las normas comerciales.
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En su Art. 3 realiza una enumeracin de los actos de comercio. Que nuestro cdigo de comercio haya sido calificado de real y objetivo no significa que prescinda del concepto de comerciante, no significa que no se preocupa de las personas que hacen del ejercicio de la profesin del comercio su profesin habitual. Incluso ms, un tratadista, Don Gabriel Palma construye una definicin del Derecho Comercial sobre la base de nuestra legislacin positiva, sealando que el Derecho Comercial es el conjunto de principios que rigen los Actos de Comercio y la capacidad , derechos y deberes de las personas que hacen de la ejecucin de esos actos su profesin habitual. Nuestro C Comercio no da una definicin de actos de comercio, si no que los enumera dentro del Art. 3, incluso existen dentro de este artculo ciertos actos indicados en los nmeros 5 al 9 que presentan un carcter mercantil por la circunstancia de que son ejecutados por empresas. Actos que considerados asiladamente revestiran un carcter civil, pasan a tener un carcter comercial por el hecho de que son ejecutados por empresas Por ejemplo el n 6 Art. 3 seala que son actos de comercio las empresas de transporte terrestre, si el contrato de transporte lo realiza un porteador como simple particular, ese contrato de transporte va a constituir para ese porteador un carcter cvico, pero por las circunstancias de que el contrato de transporte sea celebrado por una empresa reviste el carcter de mercantil para el porteador. Si lo realiza una empresa tendr un carcter empresarial. Tambin en cierta forma y para casos especiales nuestro Cdigo de comercio ha adoptado el sistema empresarial. La doctrina reconoce la dificultad de definir los actos de comercio, y esto fundamentalmente porque nuestro legislador enumera en el Art. 3 como actos de comercio actos de naturaleza y caractersticas muy diversas. Adems no coincide el concepto jurdico de comercio con el concepto econmico. El concepto jurdico es mas amplio que el econmico, porque incluye a la empresa manufacturera o fabril que no es mercantil para la economa poltica. Se deduce del n 1 y 5 del Art. 3 del Cdigo de Comercio. Esto hace tambin que sea ms difcil dar un concepto de acto de comercio, sin embargo la doctrina ha intentado una definicin de los actos de comercio Son actos de comercio aquellos actos de intermediacin en la circulacin de la riqueza con fines de lucro Se deduce de esta definicin que son dos los elementos del concepto de acto de comercio: 12El propsito de lucro La intermediacin en los actos que tienen por objeto la circulacin de la riqueza.
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25 de marzo de 2008 El D Comercial surge frente al D privado general, frente al D Comn como un D especial. Sealbamos que se hace necesario encontrar un FACTOR DELIMITADOR entre lo civil y lo mercantil, y decamos que esto no es slo un problema doctrinario sino que tiene importancia para distintos fines prctico.

Para qu efectos tiene importancia distinguir entre los actos civiles y los actos mercantiles? Para qu efectos tiene importancia distinguir si nos encontramos frente a un ACTO de comercio? 1 tiene importancia tratndose de la LEGISLACIN DE FONDO APLICABLE. Tiene importancia respecto de la legislacin de fondo aplicable, tratndose de aquellos actos o contratos que se encuentran regulados tanto en el CC como en el CCom, como ocurre por Ej. con la compraventa, sociedad, mandato, cesin de crditos (no es un contrato, es una convencin que extingue obligaciones), depsito, mutuo, fianza, prenda todos estos son actos o convenciones que se encuentran reglamentados tanto en el CC como en el CCom. 2 Tambin tiene importancia en materia de PRUEBA. - El legislador en cierta forma ha derogado las leyes generales en materia de prueba, en el D civil rigen en materia de prueba los arts 1708 y 1709, en virtud de estas disposiciones legales no se admite prueba de testigo respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito (Art. 1708 CC); y conforme al Art. 1709 CC deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM. El CCom ampla la prueba testimonial y rige en esta materia lo dispuesto en el Art. 128 en virtud del cual la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles cualquiera sea la cantidad que se trate de probar, cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos que la ley exija escritura pblica no rige entonces las limitaciones en materia de prueba de testigos que establecen los arts 1708 y 1709 CC; tratndose de materias mercantiles la prueba de testigos se admite en negocios mercantiles cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar salvo que la ley exija escritura pblica. Por otra parte, nuestro CC en el Art. 1709 Inc. 2 rechaza la prueba de testigos para modificar el contenido en una escritura pblica, dice este Art. que no ser admisible la prueba de testigos en cuanto a adicione o altere de modo alguno lo que se expresa en el acto o contrato ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes o al tiempo o despus de su otorgamiento aun cuando en alguna de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. En cambio, nuestro CCom establece en su Art. 129 que los juzgados de comercio podrn atendidas las circunstancias de la causa admitir prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras pblicas, es decir si admite la prueba testimonial para modificar el contenido de las escrituras pblicas, cosa que rechaza el CC.
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- Por otro lado, nuestro CCom admite la prueba de los libros de contabilidad y esta prueba hace fe no slo en contra de la persona que los lleva sino que tambin a su favor, constituyendo esto una excepcin al principio de que NADIE PUEDE PRECONSTITUIRSE SU PROPIA PRUEBA. Los papeles y registros domsticos o privados a los cuales se equiparan los libros de los comerciantes (los libros de contabilidad) hacen fe slo en contra del que los firm, pero no a su favor, salvo en cuanto la prueba que constituyen tenga un carcter indivisible esto se deduce de lo establecido en el Art. 1704 CC los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con plena claridad y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuera desfavorable. Estos asientos, registros y papeles domsticos o privados a que alude el Art. 1704 del CC (nosotros podemos compararlos, equipararlos con los libros de contabilidad o con los libros de comercio a que alude el CCom, puesto que se trata en ambos casos de instrumentos privados, no son instrumentos pblicos, son simples instrumentos privados) slo hacen fe en contra de las personas que los llevan pero NO en su favor SALVO que la prueba tenga el carcter de indivisible1, esta es la regla del CC. No ocurre lo mismo en el CCom, puesto que los libros de los comerciantes cuando son llevados en regla y cuando cumplen con los requisitos establecidos en la ley y se trata de causas mercantiles hacen tambin prueba a favor del que los lleva, no slo en contra como establece el CC sino tambin A FAVOR, constituyendo una excepcin a lo establecido en el Art. 1704 CC como vemos tambin ac, tratndose de materias mercantiles, nuestro CCom ampla la prueba. Vamos a ver ms adelante que para que los libros que llevan los comerciantes hagan fe, hagan prueba a favor del que los lleva deben cumplirse determinados requisitos, y cuales son estos requisitos?2: 1que se trate de un litigio entre comerciantes 2que se trate de una causa mercantil 3que hayan sido llevados en regla (conforme a la ley, conforme a la reglamentacin) - Por otro lado, el Art. 127 CCom complementa una disposicin del CC, el Art. 1703 del CC seala los casos en que un instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros. Esta regla del Art. 1703 CC rige tambin en materia mercantil pero complementada por el Art. 127 CCom, este Art. 127 CCom establece que las escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros aun fuera de los casos que enumera el Art. 1703 CC.

Si alguien est invocando un asiento, registro o papel domstico o privado, siendo la prueba indivisible, si alguien lo invoca en contra del que lo lleva no puede dejar de desconocer la prueba que hace a favor del que los lleva. Me explico? yo lo tengo demandado a usted y estoy invocando en su contra lo establecido en algunos papeles privados, en algunos registros privados que usted lleva, yo lo invoco en contra suya, pero no puedo dejar de desconocer tambin en la parte que eso lo favorece porque la prueba es en ese sentido indivisible *(en el fondo repiti lo mismo, si alguien no sabe de qu se trata puede verlo en un manual de procesal que estar mucho mejor explicado que aqu)* 2 Esto lo veremos ms delante con ms detenimiento cuando estudiemos las obligaciones del comerciante, cuando estudiemos la obligacin de llevar libro de contabilidad. 28

La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde: el fallecimiento de algunos de los que han firmado, o desde el da que ha sido copiado en un registro pblico o en que conste haberse presentado un juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de tal (Art. 1703 CC) en estos casos un instrumento privado hace fe de su fecha respecto de terceros, el Art. 127 CCom complementa esta disposicin del CC, complementa este Art. 1703 CC, agregando otra situacin en la cual en este caso las escrituras privadas hacen fe de su fecha respecto de terceros. Tambin ac se ampla la prueba en materia comercial, se agrega un caso en el cual los instrumentos privados hacen fe de su fecha respecto de terceros (cuando estos instrumentos privados guarden uniformidad con los libros de los comerciantes). *Como ustedes ven, en materia de prueba desde diversos puntos de vista tiene importancia determinar si nos encontramos frente de un acto civil o frente a un acto mercantil. 3 Tambin tiene importancia para determinar el concepto de COMERCIANTE. Ya hemos dicho en ms de una oportunidad que nuestro CCom en su Art. 7 define al comerciante como el que teniendo capacidad para contratar hace de la ejecucin del comercio su profesin habitual nuestro CCom en esta disposicin construye una definicin del comerciante sobre la base del acto de comercio. Tiene importancia determinar si nos encontramos frente a un acto de comercio puesto que a partir de ste, nuestro CCom construye el concepto de comerciante. Hemos dicho que nuestro CCom es REAL y OBJETIVO, para determinar cuando nos encontramos frente a la ley mercantil, cuando es aplicable la ley comercial hay que atender a la naturaleza intrnseca del acto, y sobre el concepto de acto de comercio se construye el concepto de comerciante. Se dice que la mercantilidad sube del acto a la persona, la ejecucin habitual de actos de comercio con carcter profesional nos permiten calificar a una persona como comerciante. 4 Tambin tiene importancia para los efectos de la CAPACIDAD. El CCom da normas especiales respecto de ciertos incapaces relativos, respecto del menor adulto (lo veremos tambin en su oportunidad). 5 Tambin tiene importancia en materia de la COSTUMBRE. Ya lo estudiaron. El valor de la costumbre es distinto en D civil y en D mercantil. La costumbre civil tiene valor como fuente del D slo cuando la ley se remite a ella. En materia mercantil tambin tiene valor como fuente de D en SILENCIO de la ley. En materia mercantil la ley seala los requisitos (elementos) de la costumbre, Art. 4 CCom, cuestin que no hace el CC; y el Art. 5 CCom seala los medios de prueba, cuestin que tampoco hace el CC. 6 Durante mucho tiempo se dijo que tambin tena importancia en MATERIA PROCESAL. Y que si bien es cierto la distincin habra perdido importancia puesto que hoy en da la jurisdiccin es comn en la medida que haban desaparecido los juzgados de comercio, se sealaba que mantena cierta importancia tratndose de las causas de mnima cuanta, que si eran
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mercantiles no podan ser conocidas por los jueces legos3 y que necesariamente deban ser conocidas por jueces de mnima cuanta (que eran jueces abogados, jueces letrados). Sin embargo, esta diferencia termin cuando se suprimieron los jueces de distrito y subdelegacin (estos jueces cuando existan no podan conocer de causas mercantiles), entonces ya en materia de COMPETENCIA no tiene importancia distinguir frente a un acto civil o mercantil puesto que esta diferenciacin termin cuando se terminaron los jueces de distrito y subdelegacin. 7 Tambin, tradicionalmente se ha dicho que, tiene importancia en materia de QUIEBRA. En sus orgenes la quiebra era una institucin propia de los comerciantes; cuando se dict el CCom en el ao 1865 la quiebra era una institucin propia de los comerciantes, y tratndose del deudor civil exista el concurso. Sin embargo, cuando se dict la ley 4558, la primera ley de quiebras que derog el libro IV del Ccom, la quiebra pas a ser una institucin comn a deudores mercantiles y civiles, pero se mantuvo cierta diferencia de tratamiento entre el deudor civil y mercantil: en cuanto a las causales para declarar la quiebra, en cuanto a las acciones revocatorias, en cuanto a la fijacin de la fecha de la citacin de pago, en cuanto a la posibilidad de calificar la quiebra (la calificacin no era ms que un juicio criminal destinado a establecer si la quiebra era fortuita, culpable o fraudulenta, solamente se calificaba). Cuando se derog la ley 4558 a travs de la ley 18175 que contiene las actuales disposiciones en materia de quiebra que se incorporaron nuevamente al libro IV, ya desapareci esta diferencia entre el deudor civil y mercantil. En la ley 4558 la quiebra era una distincin comn tanto a deudores civiles como mercantiles, mantenindose una diferencia de tratamiento para ciertos efectos. En la ley 18175 la quiebra sigue siendo una institucin comn para todo tipo de deudores pero se mantiene cierta diferencia de tratamiento en que por una parte la quiebra del deudor comprendido en el Art. 41 y la quiebra del resto de los deudores, y el deudor contenido en el Art. 41 es el deudor que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola; ya no hay una diferencia entre el deudor comerciante y el deudor civil, sino que por una parte no est slo el deudor mercantil (que ejerce una actividad mercantil) sino tambin el deudor que ejerce una actividad industrial, minera o agrcola. La clasificacin de los actos de comercio Los actos de comercio pueden clasificarse atendiendo a diversos puntos de vista: 1 atendiendo al lugar donde se ejecutan o realizan (atendiendo a su mbito espacial): podemos distinguir entre actos de comercio TERRESTRE sealados en los n 1 al 12 y 20 del Art. 3 Ccom, y actos de comercio MARTIMOS indicados en los n 13 al 19 del Art. 3 Ccom. a) Nuestro legislador, nuestro CCom de comercio ha hecho mercantiles TODOS los actos MARTIMOS, y se deduce esto del n 16 del Art. 3 Ccom que en su actual texto seala que son actos de comercio los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo.

los jueces legos eran en su poca los jueces de distrito y subdelegacin. 30

En la antigedad los comerciantes crearon con sus prcticas las reglas del comercio martimo privado, y cuando la navegacin martima se extendi a casos NO mercantiles no encontr otra legislacin aplicable que la creada a los comerciantes y as se empieza a aplicar a actos que NO son mercantiles por su naturaleza, por Ej. la compra de un barco o nave hoy da es un acto de comercio sea que el que compre la nave sea un comerciante que lo haga con la intencin de explotarla o sea que el que compre la nave sea una persona que lo haga con el fin de efectuar viajes de placer (si una persona compra un yate con el fin de realizar viajes de placer o turismo, a pesar de ello la compra de ese yate es un acto de comercio; lo mismo como si un comerciante compra una nave con el fin de explotarla comercialmente). En esta materia, es un adagio que el mar MERCANTILIZA los actos, todos los actos, fundamentalmente por razones de carcter histrico; el comercio naci en los medios martimos. b) Los actos de comercio relativos al comercio TERRESTRE admiten una subclasificacin: 1-.actos de comercio que lo son atendiendo a la INTENCIN de las partes, son los actos comprendidos en los n 1 y 3 del Art. 3, por Ej. una compraventa y un arrendamiento podr ser civiles o mercantiles segn la intencin o el nimo con que se celebre. Una persona por Ej. compra un bien mueble con la intencin de venderla posteriormente con nimo de lucro, esa persona est realizando un acto mercantil. Sin embargo, si una persona compra una cosa mueble no ya con un nimo de venderla posteriormente y as obtener una utilidad, sino con el nimo de usar la cosa, destinarla a su uso personal o con el nimo de consumirla, esa compra ya NO es mercantil. A la 1 se le van a aplicar las normas de compraventa mercantil y a la 2 se le van a aplicar las normas de la compraventa civil (que da nuestro CC). 2-.actos de comercio que lo son atendiendo al elemento EMPRESA, Art. 3 Ccom seala en sus n 5 al 9 una serie de actos que revisten un carcter comercial por la circunstancia que son ejecutados por una empresa, son mercantiles debido a que interviene en ellos el elemento empresa, si esos actos son ejecutados por un simple particular revisten un carcter civil, pero por la circunstancia de ser ejecutados por una empresa revisten el carcter de mercantil. Ej. El transporte terrestre realizado por una empresa reviste para el porteador (persona que realiza la conduccin de personas o mercaderas de un lugar a otro) un carcter mercantil; si ese transporte terrestre es realizado no ya por un empresa sino que por un simple particular el transporte terrestre reviste para ese porteador un carcter civil; y esto en virtud de lo establecido en el Art. 3 n 6. 26 de marzo Sealbamos que los actos de comercio se clasifican en actos de comercio terrestres y actos de comercio martimos. A su vez los terrestres se subclasifican en: 1. Aquellos que lo son atendiendo a la intencin de las partes. N 1 y 3 del Art. 3. 2. Aquellos actos de comercio que lo son por el hecho de intervenir una empresa; se trata de actos que realizados por un particular revestiran carcter civil. N 5-9 Art. 3 3. Actos formalmente mercantiles. N 10 Art. 3
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Estos son actos de comercio que lo son, cualquiera sea su causa u objeto, cualquiera sean las personas que intervengan, cualquiera sea la intencin con que se realizan. El N 10 Art. 3 fue modificado por la ley 18.092 sobre letras de cambio y pagares. Este nmero seala que son actos de comercio las operaciones sobre letras de cambio, cheques, pagares, documentos a la orden, remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio cualquiera sea su causa u objeto, etc. ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER Existen ciertos actos o contratos que revisten un carcter mercantil o comercial para ambas partes. Los actos que son mercantiles para ambas partes, no presentan ningn tipo de problema y se encuentran regidos por la ley comercial. EJ: un fabricante de calzado que vende zapatos al dueo de un tienda de calzado. El contrato de compraventa que celebra el fabricante con el dueo de la zapatera es mercantil para ambas partes. Pero es posible que ciertos actos o contratos revistan un carcter mercantil para una de las partes, y civil para la otra. Es por eso que el cdigo de comercio, al iniciar en su Art. 3 la enumeracin de los actos de comercio, seala que son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos (se est poniendo en el caso de que revista carcter mercantil para una sola de las partes). EJ: el dueo de la tienda de zapatos le vende calzado a un particular que los compra para su uso personal. Para este ltimo el contrato de compraventa que est celebrando reviste carcter civil, en tanto que el dueo est realizando una venta mercantil. Se trata de un acto mixto o de doble carcter. El problema es determinar por que ley van regirse estos actos mixtos. En doctrina se han ideado diversas soluciones: Algunos sostienen que debe aplicarse la ley civil por ser la ley general. Otros piensan que debe aplicarse la ley mercantil, precisamente por el hecho de ser una norma especial. En nuestro pas es necesario analizar el problema desde dos puntos de vista: tratndose de la legislacin de fondo aplicable, por una parte, y tratndose de la ley que rige la prueba por otra.

LEY DE FONDO Tiene importancia tratndose de la legislacin de fondo aplicable respecto de aquellos actos reglamentados tanto en el CC como en el cdigo de comercio. En esos casos ser importante determinar cual es la legislacin de fondo aplicable. Si no se encuentra reglamentado por el cdigo de comercio, la legislacin de fondo aplicable ser solamente la civil (Ej.: contrato de
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arrendamiento), an cuando el acto revista carcter civil para una de las partes y mercantil para la otra. No ocurre lo mismo tratndose de actos o contratos reglamentados tanto por la ley civil como por la comercial (Ej.: compraventa, mandato, fianza, sociedad, cesin de crdito, prenda); ah tendr importancia tratndose de los actos mixtos, determinar que legislacin prima. Se ha sealado que en cuanto a la legislacin de fondo aplicable, debe regir la ley del obligado. En el ejemplo, si es el comprador quien no paga el precio debe aplicarse la ley civil, puesto que para l la compraventa es civil. Si es el vendedor, el dueo de la tienda de calzado, que no entrega lo vendido, se aplica la ley mercantil. MATERIA DE PRUEBA La normativa en materia de prueba es distinta en el CC que en el cdigo de comercio. Ej.: en materia de prueba el cdigo de comercio no est sujeto a las limitaciones de la prueba de testigos propia del CC. Por lo tanto es fundamental saber, tratndose de los actos mixtos, porque ley se van a regir. La prueba deber rendirse conforme a la ley civil si el demandado en nuestro ejemplo es el comprador para quien la compraventa es un contrato civil, y deber rendirse conforme a la ley mercantil si el demandado es el vendedor. Si se trata de probar que el vendedor no cumpli con su obligacin de entregar la cosa vendida, se aplica la ley mercantil. Si se pretende probar que el comprador no pag el precio de la compraventa, deber aplicarse la ley civil. En sntesis en materia de prueba se aplica la ley de la parte en contra de la cual se pretende probar. Con anterioridad se deca tambin que tena importancia en materia de competencia en tribunales, puesto que deba aplicarse la ley del demandado. Esto en una poca en que los jueces legos no podan conocer de causas mercantiles, que deban ser conocidas por los jueces de mnima cuanta. Como ya no existe esta distincin entre jueces legos y letrados, de distrito y de subdelegacin y de mnima cuanta, ya no tiene importancia en materia de competencia de los tribunales. Estudio del Art. 3; anlisis de los actos de comercio enumerados en el Art. 3 N 1: Trata en forma separada la compra de cosas muebles y la venta de cosas muebles, debido precisamente a la posibilidad de que nos encontremos en presencia de un acto mixto o de doble carcter. Puede ocurrir como hemos dicho, que la compra revista para una de las partes carcter civil, y que la venta revista un carcter mercantil, o viceversa. Requisitos para que la compra sea mercantil: 1. DEBE RECAER SOBRE COSAS MUEBLES.

Se aplica el concepto de cosa mueble que da nuestro CC. Pueden ser cosas corporales y cosas incorporales. Se comprende para estos efectos dentro de la expresin muebles, todo aquello a lo que alude el CC en los artculos 566, 567, 570-574.La cosa debe ser mueble desde el punto de
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vista del comprador. Es por lo tanto mercantil la compra de los muebles por anticipacin a que alude el Art. 571; se trata de cosas que tienen la calidad de inmuebles, pero se reputan muebles por haberse constituido sobre ellos derechos en favor de una persona distinta del dueo. Problema de la mercantilidad de los inmuebles: El cdigo de comercio ha excluido los inmuebles de la mercantilidad. Algunos fundamentan este criterio del cdigo por la circunstancia de que los inmuebles no son mercadera porque no tienen un precio constante y son de difcil avaluacin, porque no pueden trasladarse de un lugar a otro, porque son de difcil venta y enajenacin. Se ha dicho tambin para fundamentar la exclusin de los inmuebles de la mercantilidad, que el comercio necesita de rapidez en sus operaciones, y los inmuebles estn sujetos a muchas trabas y formalidades que se oponen a la celeridad caracterstica de los actos de comercio. La exclusin de los inmuebles de la mercantilidad que realiza nuestro cdigo de comercio es fundamentalmente por razones de carcter histrico, por influencia de sus fuentes francesas. Es un sistema casi universal al que slo hacen excepcin algunos cdigos de comercio como el italiano, portugus, colombiano y mexicano; estos cdigos han incorporado a los inmuebles dentro de la esfera mercantil En realidad hoy en da no existen razones de peso para excluir a los inmuebles de la mercantilidad. Se ha criticado esta exclusin con muy buenas razones; existen muy buenas razones para extender la legislacin mercantil a las operaciones sobre inmuebles, ya que estas operaciones son susceptibles de la misma especulacin que los actos relativos a muebles. En realidad un acto como la compra de un terreno y su posterior venta en lotes urbanizados, est impregnado de mercantilidad. Los elementos que concurren para poder ejercer el comercio no son exclusivos de los bienes muebles. Puede haber un fin lucrativo, especulativo, en el que compra un bien inmueble para venderlo posteriormente y as obtener una utilidad. Se ha sostenido que existe una serie de contratos reglamentados por nuestra legislacin mercantil, que se encuentran sujetos a una serie de solemnidades incluso ms estrictas que la compraventa y transferencia de bienes inmuebles y no por esos dejan de ser mercantiles, como ocurre con el contrato de sociedad annima. La constitucin de una S.A. (que debe realizarse por escritura pblica, inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio social y publicarse en el DO.), su existencia y su liquidacin se encuentran sujetas a una serie de formalidades sin perjuicio de que la sociedad annima es un contrato eminentemente mercantil. Actualmente la doctrina tiende a incorporar a los inmuebles a la mercantilidad, a considerar a los bienes races como objeto de actos de comercio. En nuestro pas el DL 19053 de 1977 agreg un N 20 a la enumeracin de actos de comercio que realiza al Art. 3 que seala que son actos de comercio las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, tales como edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y otros similares de la misma naturaleza. La intencin del legislador al declarar mercantiles las empresas de construccin de inmuebles por adherencia, no fue sin embargo la de
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extender el mbito de la mercantilidad a todos los actos o contratos que se celebren sobre inmuebles, los que siguen siendo civiles. La ley slo ha establecido que son actos de comercio las empresas de construccin de inmuebles por adherencia, por lo que debemos excluir de la calificacin de mercantiles a una serie de otras empresas que realizan actos o contratos relativos a inmuebles, como son las empresas que se dedican a la administracin de bienes races, arriendo, loteo, urbanizacin de bienes races. El objetivo que tuvo el legislador al agregar dentro de los actos de comercio a las empresas de construccin de inmuebles por adherencia fue hacerles aplicables a este tipo de empresas las normas respecto de la quiebra de un deudor comerciante que contemplaba la anterior ley de quiebras (ley 4558), puesto que estableca un tratamiento ms riguroso a la quiebra de un deudor comerciante que de un deudor civil. Sin embargo, la gran mayora de nuestros autores coinciden en que los inmuebles no pueden ser en la actual normativa del cdigo de comercio objeto de actos de comercio; que estn excluidos de la mercantilidad. As opinaban los profesores de la facultad Gabriel Palma Roger, Ral Varela, Rafael Eyzaguirre. Tambin la mayora piensa que existen muy buenas razones para incorporar los inmuebles a la mercantilidad, siguiendo en esta materia la tendencia universal. En lo que no hay consenso es en el criterio en cuanto a aceptar que una serie de actos, contratos o convenciones relativos a inmuebles, revistan un carcter mercantil en virtud de la teora de lo accesorio. Tampoco hay consenso en cuanto a la posibilidad de que algunos actos o contratos relativos a inmuebles revistan un carcter comercial por la circunstancia de ser ejecutados por empresas. Jos Gabriel Ocampo (redactor del cdigo) sealaba que los contratos de compraventa y arrendamiento de locales para almacenes o tiendas no eran acto de comercio porque no reunan los requisitos de los Ns 1 y 3 del Art. 3. Sealaba que las operaciones que el cdigo califica como actos de comercio deben ser sobre objetos muebles, modificados o no por la industria manufacturera; exclua a los inmuebles de la mercantilidad. Ugarte Centeno sostena que es necesario no confundir las industrias con el local en que se plantean o ejercen. Sealaba este comentarista que las empresas de espectculos pblicos son mercantiles en nuestro cdigo de comercio (N 8 Art. 3) pero no lo son las operaciones relativas a los teatros (las casas donde ellas funcionan). Julio Olavarra comentando las afirmaciones de Ugarte, sealaba que es difcil realizar la separacin que este ltimo realiza y que los inmuebles son ampliamente susceptibles de recibir las influencias de la mercantilidad en nuestro cdigo. Pone como ejemplo la compra de una fbrica, de una empresa de transportes, de una empresa de ferrocarriles de un hotel; seala que en estos casos es imposible separar los inmuebles que las componen del resto de las instalaciones de carcter mueble, que para algunos seran las nicas que podran atribuirle un carcter mercantil al contrato. Tambin sostiene, que si una sociedad comercial desea establecer una sucursal en otra cuidad y adquiere un inmueble para instalarse, o adquiere con el mismo objeto un establecimiento extrao
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junto con el inmueble, est celebrando un contrato mercantil en ambos casos por tratarse de una operacin que tiene directa relacin con su actividad mercantil. Concluye entonces, que cualquier acto que recaiga en un bien raz ejecutado por una empresa comercial para los intereses de su giro es comercial; son comerciales a juicio de Olavarria las operaciones sobre inmuebles que consisten en su compra para instalar oficinas, bodegas o establecimientos, tambin las operaciones de arrendamiento con el mismo objetivo y la constitucin de hipotecas sobre dichos inmuebles para garantizar obligaciones de la empresa comercial. Olavarria entonces acepta que la teora de lo accesorio permita otorgarle a los actos relativos a inmuebles carcter mercantil por la circunstancia de que son realizados por una empresa comercial dentro de su giro mercantil. Jos Alfonso sealaba que es imposible prescindir absolutamente de los inmuebles ya que la teora de lo accesorio permite incluirlos en el mbito mercantil. Estableca que la teora de lo accesorio ejerca una marcada influencia que poda llevar a incluir a los inmuebles al campo mercantil. 2-.ANIMO DE VENDER, PERMUTAR O ARRENDAR EN LA MISMA FORMA O EN OTRA DISTINTA. El que compra una cosa muebles con el objeto de consumirla, de destinarla a su uso personal, no celebra una compra mercantil; esta compra reviste carcter civil. Para que la compra de cosa mueble revista carcter mercantil, requiere que sea realizada con el nimo de venderla, permutarla o arrendarla en la misma forma u otra distinta. Este nimo de intermediacin debe existir al momento de celebrarse el contrato, de realizar la compra, y no importa que desaparezca con posterioridad. Si en definitiva la compra, permuta o arrendamiento no se lleva acabo posteriormente no por eso se pierde el carcter de mercantil; si al momento de realizarse la compra exista ese nimo por parte del comprador, la compra va revestir para el un carcter de mercantil. Por el contrario, si el acto, por la no existencia de ese nimo al momento de realizarse la compra, nace con carcter civil, conserva ese carcter aunque con posterioridad la cosa comprada sea vendida, permutada o arrendada por el comprador. El nimo de intermediacin debe existir al momento de realizarse la compra.

27 de marzo, 2008 La prueba le corresponde al que alega la comerciabilidad del acto y existen diversos criterios que facilitan deducir la existencia de este nimo de vender, permutar o arrendar la cosa comprada. (La prueba le corresponde a quien demanda). Por ejemplo el volumen de una cosa, cuando se adquiere una gran cantidad de determinadas mercaderas es lgico presumir que el que compro lo hizo con nimo de revender las mercaderas y que no compro para su uso o consumo personal, el volumen de la compra es un elemento que nos permite deducir la existencia de este nimo de reventa. Tambin es un elemento que nos permite deducir este animo de reventa la profesin del comprador, si el comprador es un comerciante y adquiri una gran cantidad de mercadera es
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posible deducir que adquiri esa mercadera con el animo de venderla posteriormente y as obtener una utilidad. La cosa puede comprarse para venderse en la misma forma u otra distinta, aqu aparece por primera vez la idea de que el derecho comercial o que el derecho mercantil comprende tambin la industria manufacturera o fabril. El que compra una cosa mueble con el animo de venderla posteriormente, permutarla o arrendarla en la misma forma o en otra distinta esta realizando una compra mercantil, el que compra una con al animo de vender esa misma cosa transformada por la manufactura esta realizando una compra mercantil. Por primera vez se deduce ac que el concepto jurdico de comercio incluye tambin la industria manufacturera o fabril. Que el concepto jurdico de comercio es ms amplio que el concepto econmico de comercio, idea que se repite despus en el nmero 5 del art. 3 Cuando seala que son actos de comercio las empresas de fbrica o manufactura. El comprador puede transformar lo que compra, y hacerlo circular en una diversa. Por ejemplo, el panadero que compra harina para venderla posteriormente como pan. 3-. ANIMO DE LUCRO La doctrina agrega unnimemente como un tercer requisito el nimo de lucro, el propsito de obtener una ganancia o un lucro mercantil con la posterior venta, arrendamiento o permuta la cosa que se compra. No son por lo tanto mercantiles la compra que realiza una cooperativa, para a venderlas posteriormente a sus cooperados sin utilidades, no hay ac un propsito de lucro mercantil, por lo tanto esta compra no reviste un carcter comercial. Damos tambin como ejemplo la compra que realiza un benefactor de determinados artculos para distribuirlos gratuitamente con posterioridad, o para venderlos a un menor precio. La compra por ejemplo que realiza un benefactor de libros para vendrselos posteriormente a un estudiante a un menor precio, no sera una compra mercantil por la circunstancia de que le falta el nimo de lucro. Este es un requisito que en todo caso se no deduce textualmente del nmero 1 del art. 3, sino que ha sido agregado posteriormente y unnimemente por la doctrina. El inciso segundo, de este numero 1 del Art. 3ero del cdigo de comercio, consagra al menos en parte la teora de lo accesorio, luego de sealar este numero 1 de este Art. 3ero inciso 1ero cuando es mercantil la compra, cuando es mercantil la venta, arrendamiento o permuta, establece que sin embargo no son actos de comercio, la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial. La accesoriedad, debe ac entenderse en un sentido econmico, no en un sentido jurdico, no en el sentido que le da el art. 1ero del cdigo de comercio. El art. 1ero del cdigo de comercio ya vimos que establece que el Cdigo de comercio, rige las obligaciones de los comerciantes que se refieren
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a operaciones mercantiles, y seala a continuacin las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones mercantiles. En esta segunda parte del art. 1ero cdigo de comercio se esta refiriendo a la accesoriedad de carcter jurdico, sin embargo el inciso segundo del numero 1ero del Art. 3ro, se est refiriendo a la accesoriedad desde un punto de vista econmico, como auxiliar o complemento de una operacin principal. La teora de lo accesorio que aparece consagrada en parte de este inciso segundo del numero 1ero del Art. 3ero del Cdigo de comercio, permite ampliar, o restringir el mbito de lo mercantil. En esta parte del nmero 1ero del art. 3ero, la teora de lo accesorio restringe el mbito de lo accesorio. La teora de lo accesorio, ampla el campo mercantil, transformando en mercantiles actos que considerados aisladamente, que atendida a su propia naturaleza no lo son, por las circunstancias de acceder a una industria principal, a una actividad principal de carcter mercantil. Por ese hecho adquiere un carcter comercial, en virtud de la teora de lo accesorio. Son los llamados actos de comercio por accesin o accesorios. Pero por otra parte la teora de lo accesorio permite restringir el campo de lo mercantil. Actos que considerados individualmente revisten un carcter mercantil, pasan a ser civiles por el hecho de acceder a una industria principal de carcter Civil o a una actividad principal de carcter mercantil. El ejemplo que se ha dado en esta materia, es la compra de ganado flaco para venderlo gordo. Hay compra de ganado, compra de bienes muebles con el objeto de venderlo posteriormente y obtener una utilidad. Si nosotros nos atenemos a la definicin o a los requisitos de la compra mercantil, tendramos que concluir, que esta compra de ganado flaco para venderlo gordo es una compra mercantil. Sin embargo, reviste un carcter civil por el hecho de acceder a una industria principal civil como lo es la agricultura o ganadera. Tambin se ha dado como ejemplo la compra de sacos que realiza el agricultor, para vender sus productos, si la miramos aisladamente seria mercantil, sin embargo como accede a una industria civil como es la agricultura pasa a tener un carcter civil. El cdigo de comercio, consagra la teora de lo accesorio en este nmero 1 del art. 3ero, fundamentalmente a propsito de la CV y la permuta, pero como veremos mas adelante la doctrina extiende la teora de lo accesorio a otros actos o contratos distintos a la CV y de la permuta. Cuando es Mercantil la Venta En la ltima parte del numero 1 del art. 3ero se seala que la venta es mercantil y despus seala que es mercantil la venta de estas mismas cosas. Requisitos.
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1) Debe ser precedida de una compra o permuta mercantil, es el caso del dueo de una tienda que compra mercaderas a un comerciante al por mayor la compra que realiza es mercantil y tambin lo ser la venta, por que va precedida de un acto mercantil. Son por lo tanto civiles, las que no van precedidas de una compra mercantil, las ventas que realizan los agricultores , los mineros, los pescadores, los cazadores, las ventas que realizan las personas que se dedican a la industria extractiva, porque esta venta que realiza, no esta precedida de una compra mercantil. Porque extrae los productos directamente de la naturaleza. Tambin son civiles, las ventas que van precedidas de un acto gratuito. 2) Debe recaer sobre cosas muebles, 3) debe realizarse con un nimo de lucro, la venta constituye la fase final en el procedimiento de circulacin de la riqueza. Cuando es mercantil la permuta La permuta es mercantil en los mismos casos que es mercantil la compra y que es mercantil la venta, por lo tanto para que la permuta sea mercantil: 1) Debe recaer en primer lugar sobre cosas muebles, 2) Debe ser realizada con el objeto de obtener una ganancia mediante la posterior venta, permuta o arrendamiento. La compra y permuta de la cosa mueble hecha con el nimo de venderla, arrendarla o permutarla, en la misma forma o en otra distinta son mercantiles, dice el art. 3ero, y despus seala y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Cabe sealar en todo caso, que la permuta solamente se encuentra reglamentada en el Cdigo Civil, no se encuentra el en cdigo de comercio, por lo tanto aunque revista un carcter mercantil o civil, siempre se va a regir por las normas del Cdigo Civil.

Cuando es Mercantil el Arrendamiento. Es necesario, tratndose del contrato de arrendamiento se debe analizar en forma separada la situacin del arrendador y arrendatario. Tratndose del arrendador: 1-.la reglamentacin se encuentra en el nmero 1 inciso 1ero del art. 3ero. Para el arrendador va a ser mercantil el arrendamiento cuando va precedido de una compra o permuta mercantil. 2-. Se requiere que el contrato de arrendamiento recaiga sobre cosa mueble 3-. Se requiere que sea celebrado con nimo de lucro.
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Por lo tanto el numero 1 del art. 3ero, seala que son actos de comercio la compra y permuta de bienes inmuebles, hechas con el animo de venderlas, permutarlas o arrendarlas posteriormente por lo tanto para el arrendador el contrato de compraventa va ser mercantil cuando va precedido de una compra o permuta mercantil. Si un arrendador, si una persona compra un bien mueble con el nimo de arrendarlo posteriormente este arrendamiento que celebrar esta persona que compra una cosa mueble y que revestir para l, el carcter de arrendador ese contrato de arrendamiento, ser para l mercantil. Respecto del arrendatario: La situacin del arrendatario se encuentra reglamentado en el numero 3ero del art. 3 del cdigo de comercio, este numero 3ero seala que es acto de comercio el arrendamiento de cosa mueble hecho con el nimo de subarrendar. Cuando una persona en calidad de arrendatario arrienda una cosa con el nimo de subarrendarlo, este contrato de arrendamiento que celebr, reviste un carcter de mercantil. Para el arrendatario, el contrato de arriendo es mercantil, cuando lo hace con el nimo de subarrendar la cosa mueble arrendada. La intencin de subarrendar debe existir tambin al momento de celebrarse el contrato y este arrendamiento debe recaer sobre cosa mueble. As lo dice expresamente el numero 3 del art. 3ero, confirmando que los inmuebles al menos en nuestra legislacin se encuentran excluidos de la mercantilidad. La doctrina, a agregado que el subarrendamiento de estas mismas cosas, tambin es mercantil. En realidad nuestro cdigo de comercio, no le otorgo expresamente un carcter de mercantil al subarriendo que va precedido de un arriendo mercantil. Pero las mismas razones por las cuales se le atribuye el carcter mercantil al arriendo para el arrendatario, tambin debemos darle el carcter de mercantil a un posterior arriendo. El contrato de arriendo que celebra este arrendatario reviste para el un carcter de mercantil, pero tambin reviste un carcter de mercantil el subarriendo, puesto que en el subarriendo este arrendatario, reviste el carcter de subarrendador, y el arriendo para el arrendador es mercantil, cuando va precedido de una compra o permuta mercantil. En este caso el subarriendo, para el subarrendador es mercantil por que va precedido de un arriendo mercantil, as lo ha estimado nuestra doctrina. En todo caso hay que dejar constancia, que en cuanto a la legislacin de fondo aplicable rige el CC, ya que nuestro cdigo de comercio no reglamenta el contrato de arrendamiento. NUMERO 2 ARTCULO TERCERO Seala que es mercantil la compra de un establecimiento de comercio, el legislador no ha definido lo que debe entenderse como establecimiento de comercio, no hay una descripcin legal.
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Nosotros podramos decir que es el conjunto organizado de cosas que estn destinadas al ejercicio de un comercio determinado. Este concepto de establecimiento de comercio, junto con el concepto de empresa, es uno de los conceptos mas discutidos dentro del derecho comercial y que mayores complicaciones doctrinarias posee. En cuanto a la naturaleza jurdica del establecimiento de comercio debemos decir que es el de una universalidad de hecho, compuesta por cosas corporales e incorporales: Existen cosas corporales o materiales en un establecimiento de comercio, como son por ejemplo: el local donde funciona, las instalaciones, las estanteras, las mercaderas, vitrinas, etc. Pero tambin existes ciertos elementos que son inmateriales o incorporales, como la clientela, como el nombre del establecimiento, como su prestigio, como su antigedad, su ubicacin, etc. Podemos tambin agregar como elementos inmateriales a los privilegios industriales, entre los que se incluyen, las marcas comerciales, las patentes de invencin y los diseos industriales. Este conjunto de bienes materiales e inmateriales corporales e incorporales, adquieren como consecuencia de su organizacin, un mayor valor que la suma de cada uno de los elementos que lo componen. Reviste entonces el establecimiento de comercio el carcter de una universalidad de hecho, y como universalidad de hecho presenta un carcter mueble. Su compraventa, por lo tanto, es consensual, no se requiere de escritura publica y mucho menos la inscripcin de la compraventa de la escritura publica en el registro de propiedad, escritura en el CBR. Esto hace que no podra incluirse en la venta de un establecimiento de comercio el local comercial en donde funciona, ya que si lo vendemos como una unidad, como una universalidad de hecho y si le damos el tratamiento de un bien mueble, y no celebramos la compraventa mediante escritura pblica no vamos a poder incluir, de ninguna manera la venta del inmueble, donde el establecimiento funciona, ya que como sabemos la compraventa de un bien inmueble es solemne, ya que su escritura y transferencia requiere ser inscrita en el registro de propiedad. Cada uno de los elementos de los establecimientos de comercio, esta sujeto a un rgimen autnomo, es por eso que se dice que la transferencia de un establecimiento de comercio constituye un negocio complejo, cada uno de los elementos que lo componen esta sujeto a distintos requisitos para venderse, para que opere sobre ellos la tradicin. Si se trata por ejemplo, de transferir una marca comercial que es un elemento inmaterial, que forma parte del establecimiento de comercio, conforme a la ley 18.099 del 25 de enero de 1991, que establece normas aplicables a los privilegios industriales y a la proteccin de los derechos de la propiedad industrial, se requiere que la compra venta conste en escritura publica. Como podemos ver la transferencia, la venta de un establecimiento de comercio, es un negocio complejo, cada uno de los elementos que la componen estn sujetos a distintas formas de transferencia. Claro que se puede vender todo en conjunto, pero debemos cumplir con la
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solemnidad mas estricta, como es hacerlo por escritura pblica, y despus inscribir esa escritura pblica respecto del bien raz, anotarlo en el registro respectivo del departamento de propiedad industrial, cuando se trata por ejemplo de una marca comercial o una patente de invencin. Lo importante es que el numero 2 del cdigo de comercio dice que es un acto de comercio la compra de un establecimiento de comercio.por lo tanto, le hemos dado al establecimiento de comercio el carcter de universalidad de hecho, el carcter de bien mueble. Ya veremos que el numero 1 del art. 3ero seala cuando es mercantil la compra, y cuando es mercantil la venta de bienes muebles. Han surgido entonces, dudas en cuanto a la utilidad de este nmero especial, de este nmero 2 del art. 3ero. Ya que si le atribuimos a este establecimiento de comercio, el carcter de mueble, podramos tal vez pactar con el numero 1 del Art. 3ero del C de C, cuando es mercantil la compra y cuando es mercantil la venta. Pero en realidad, si nos fijamos, el numero 1 del art. 3ero seala que para que la compra sobre un bien mueble, sea mercantil, debe ser destinada con el objeto de venderlo posteriormente y as, permutarlo, o arrendarlo. Y normalmente cuando se compra un establecimiento de comercio no se compra con el objeto de venderlo o arrendarlo, sino que se compra con el objeto de explotarlo. De ah entonces, la necesidad de este nmero especial. Que ocurre si se compra un establecimiento de comercio, no ya con e nimo de explotarlo, sino con el nimo de cerrarlo y evitar as la competencia, esta compra tambin reviste un carcter mercantil ya que este numero 2 del art.3ero no hace alusin alguna a la intencin con que se realiza la compra, siempre la compra de un establecimiento de comercio es mercantil, no importando la intencin con que se hizo. Respecto a la venta se han originado discusiones: para algunos la ley no mencion a la venta de un establecimiento de comercio, como venta mercantil, puesto que quiso hacer de esta venta un acto meramente civil. otros en cambio sealan que debe aplicarse el nmero 1 del art. 3ero y la venta de un establecimiento mercantil ser comercial cuando va precedida de una compra mercantil, cuando la compra del establecimiento de comercio se hubiera hecho con el nimo de venderlo posteriormente, la posterior venta ser mercantil. La mayora de los autores piensan que la venta del establecimiento tambin es mercantil puesto es el ultimo acto que realiza el comerciante en su giro, es la forma de poner termino a una actividad mercantil. Martes 01 Abril. El n4 Art. 3 CCo seala que son actos de comercio la Comisin o mandato judicial, y confunde ambas cosas. El contrato de mandato se encuentra definido en el Art. 1146 CC y el Cdigo de Comercio se preocupa tambin de definir el contrato de mandato en su Art. 233 CCo diciendo que El mandato
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comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo. El mandato es mercantil cuando el negocio objeto del encargo es mercantil para el mandante. Lo que determina la materia mercantil del contrato de mandato es el negocio encargado por el mandante, de tal forma que si el negocio encomendado es civil para el mandante, el contrato de mandato tambin lo ser. El Ejemplo tpico que se da es el de un agricultor que otorga un mandato para la venta del trigo que produce; este contrato de mandato para el agricultor que ejerce una actividad civil, propia de la industria extractiva, revestir un carcter civil , puesto que el negocio encomendado es civil para el mandante, fundamentalmente por la teora de lo accesorio y dado que esta venta no es mercantil por la circunstancia de que no va precedida de una compra mercantil, jams la venta de productos extrados de la naturaleza es mercantil. Por el contrario si un comerciante (fabricante) de calzado le confiere poder a un agente para que este le venda los calzados que produce fuera de Santiago, el mandato ser mercantil, puesto que el negocio encomendado reviste ese carcter, la venta de calzados que realiza este fabricante es mercantil, puesto que va precedido de una compra mercantil. (Compra las materias primas para producir los zapatos, hay una compra de bienes muebles) y por lo tanto el mandato tendr el mismo carcter. Pareciera que este Art. N4 CCo hace sinnimos los conceptos de comisin y mandato, en realidad induce a error porque mandato es el gnero y la comisin la especie. El Art. 234 CCo despus de definir al contrato de mandato del Art. anterior seala que hay 3 especies de mandato comercial: Comisin, mandato de los factores o dependientes de comercio, corredura. 1- Comisin: hay comisin cuando se encarga la gestin de uno o ms negocios mercantiles especficamente sealados. La comisin equivale al mandato especial del derecho civil y seala el Art. 235 CCo que el mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o mas actividades mercantiles individualmente determinadas. El mandato general tiene lugar cuando se administra el todo o parte de un establecimiento de comercio.

2- Mandato de los factores o dependientes de comercio: El Art. 237 CCo define al factor, y de acuerdo a esta disposicin debemos entender por factor el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril o parte de el, que lo administra o dirige segn su prudencia por cuenta de su mandato. Y mancebos o dependientes de acuerdo al Inc. 2 Art. 237 CCo son los empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de sus giros obrando bajo su direccin inmediata
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3- Corredura: los corredores aparecen definidos en el Art. 48 CCo , sealando que los corredores son oficiales pblicos, instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos. No son mandatarios, a pesar de estar incluidos en este Cdigo de Comercio como mandato comercial; son meros intermediarios, la funcin de los corredores es poner de acuerdo a las partes, acercarlas y cuando estn de acuerdo, ellos desaparecen y son las partes mismas las que de conformidad a las normas sobre el asunto celebrarn el contrato. Qu constituye Acto de Comercio? Surge la duda por las redaccin de este Art. 4 que seala que constituye acto de comercio la comisin o mandato comercial. Todos los mandatos son actos de comercio o solo es acto de comercio la comisin? Debe entenderse que este n4 Art. 3 abarca a todas las formas del mandato comercial puesto que todos ellos son actos de comercio para el mandante. El mandato no es un acto de comercio para el mandatario, es decir, para el gerente o factor, para el dependiente, el contrato de mandato reviste un carcter meramente civil. El contrato de mandato reviste un carcter mixto, ya que es mercantil para el mandante y civil para el mandatario. Que ocurre respecto del corredor y del comisionista. El n11 Art. 3 Seala que son actos de comercio las operaciones de banco, las de cambio y corretaje. Establece que el contrato de corretaje reviste un carcter mercantil. El comisionista generalmente se encuentra organizado como empresario. Los corredores de productos que son aquellas personas naturales o jurdicas que se dedican a comprar por cuenta ajena productos de la tierra, agricultura, ganado, etc.; el cliente que acude a ellos, el agricultor, realiza un acto civil, pero el comisionista organizado como empresa cabe dentro de la nocin de agente de comercio, de agente de negocio a que alude el n 7 Art. 3 CCo. Actos realizados por empresas Nuestro CCo en su Art. 3 en los numerales 5 al 9 (ambos inclusive) contempla una serie de actos que revisten el carcter de mercantiles por la circunstancia de que son realizados por la empresa, porque interviene en ellos el elemento empresa, actos que considerados aisladamente serian civiles, por el hecho de que son celebrados por una empresa adquieren el carcter de mercantil.
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En el derecho comparado, dentro del derecho comercial, existe la tendencia a regular no ya los actos de comercio aislados; no los que realiza aisladamente un comerciante, si no que se trata de regular los actos masivos mercantiles, los que realizan las empresas. Nuestro CCo no ha dado un concepto jurdico de empresa, el concepto tiene importancia no solo para el rea del derecho comercial, si no que tambin para diferentes ramas del ordenamiento jurdico, como el derecho laboral, ambiental, etc. Desde el punto de vista econmico, podemos decir que empresa es la organizacin de los factores de la produccin con el fin de obtener una ganancia ilimitada. Como ya se haba mencionado el CCo no define a la Empresa, sin embargo el Inc. final Art. 166 se refiere al empresario de transporte, de esta definicin podemos deducir los elementos necesarios para construir una definicin de empresa. El que ejerce la industria de hacer trasportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo Los elementos del concepto de empresa de acuerdo a esta definicin seran: 1- Capital propio u ajeno: Que se deduce de la expresin que el transporte puede hacerse en vehculos propios o que se hallen a su servicio. 2-.Trabajo ajeno: al decir que el transporte podr hacerse por sus dependientes asalariados. 3-.Empresario intermedia en la circulacin de la riqueza organizando los factores de la produccin. Como conclusin Empresa es la organizacin de capital propio o ajeno y de trabajo ajeno con miras a la intermediacin en la circulacin de la riqueza. El primero de los nmeros del Art. 3 que alude a las empresas es el 5 y seala que son actos de comercio las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. Hay que plantearse con dos cuestiones previas en relacin a este numeral del art. 3 1Pareciera que lo mercantil es la empresa, pero esto no es as, lo que es mercantil son los actos que realiza la empresa.
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2La enumeracin que realiza no es taxativa, puesto que al final seala que son actos de comercio otros establecimientos semejantes. En 1 lugar alude a las a las fbricas o manufacturas son empresas en que las materias primas son transformas hasta dejarlas aptas para el consumo. Las materias primas pueden ser propias o ajenas. El acto que realiza una empresa de fbrica o manufactura que elabora materia prima propia es doblemente mercantil; es mercantil no solo en virtud de este n 5 Art. 3, si no que tambin en virtud del nmero 1 Art. 3 CCo, en que habla que es mercantil la compra de cosa mueble hecha con el nimo de venderla posteriormente transformada por la manufactura. Seala en 2 lugar este numero 5 que son comerciales los almacenes, tiendas o bazares. Se estn refiriendo a los establecimientos que disponen de mercadera para venderla al pblico, son verdaderas empresas cuyo giro principal es la compra y venta de bienes muebles. Tambin alude este n 5 a la fonda a, se est refiriendo al comercio de hoteles y posadas. Alude tambin a los cafs, refirindose a las fuentes de sodas, restaurantes. El n 6 Art. 3: alude a las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. Ha omitido el transporte lacustre, el que se realiza por lagos navegables, sin embargo esta omisin es suplida por el propio CCo al definir en su Art. 166 al contrato de transporte. Seala que el transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a las personas a quien vayan dirigidas. En nuestra legislacin existen dos grandes grupos de transporte, el transporte terrestre y el martimo. Dentro del transporte terrestre existen varias categoras El que se hace por tierra Por vas fluviales o lagos La calificacin del transporte terrestre como mercantil aparece en el n6 sealando que las empresas de transporte constituyen actos de comercio. Se deduce del n 16 del Art. 3 que seala que son actos de comercio el contrato de fletamento, seguro y dems contratos concernientes al comercio martimo. El Art. 927 CCo encontrado en el Libro III que reglamenta la navegacin del comercio martimo, establece que la explotacin de una nave como medio de transporte reconoce 2 tipos de contratos segn sea la naturaleza y extensiones de las obligaciones del fletante o armador.
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El contrato de fletamento y contrato de transporte de mercancas por mar. Cuando al dueo o armador de una nave pone la nave a disposicin de otro para que este la use segn su propia conveniencia dentro de los trminos estipulados el contrato recibe el nombre de contrato de fletamento. El que pone la nave a disposicin de otra persona se llama fletante. Cuando el dueo o armador de la nave asume la obligacin de embarcar mercadera de 3 en lugar determino, conducirlas y entregarlas en lugares tambin determinados el contrato se denomina contrato de trasporte de mercancas o contrato de transporte martimo El N16 Art. 3 CCo seala que es acto de comercio el contrato de fletamento y dems contratos concernientes al comercio martimo, por lo tanto son mercantiles el contrato de trasporte de mercancas o contrato de transporte martimo y el contrato de fletamento. Tratndose de transporte terrestre es condicin indispensable para calificar como mercantil a ese transporte el hecho de que sea realizado por una empresa; si lo realiza un simple particular no revestir para el carcter de contrato de comercio, ser simplemente civil , aunque en todo caso y de acuerdo con lo dispuesto en el Art. 171 CCo se regir por las reglas del transporte comercial ya que como seala Las disposiciones del presente ttulo son obligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, inclusas las personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas. Y tratndose de transporte martimo, este siempre ser mercantil. El Contrato de transporte terrestre est definido en el Art. 166 CCo. El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. Este contrato de transporte se deduce de la definicin es entre dos personas, l que se obliga a hacer la conduccin de personas o mercaderas que se conoce como el porteador y la que encarga la conduccin sea de personas o mercaderas, y se conoce pasajero o cargador, dependiendo de si se trata del transporte de personas o mercancas. El contrato de transporte generalmente se celebra entre el porteador y el cargador y el porteador es el que contrae la obligacin de conducir, y el cargador es el que por cuenta propia o ajena encarga la conduccin .Aparece tambin en el contrato una 3 persona que es aquella a quien las mercaderas van dirigidas este es el consignatario, el que normalmente no es parte en el contrato, no interviene en su celebracin; recibe ac aplicacin la estipulacin a favor de un tercero, ya que el consignatario es las persona en cuyo favor contratan las otras dos personas y resulta que el consignatario, que es ajeno a el contrato tiene derechos y obligaciones en virtud de la aceptacin. Mircoles 02 de abril
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En la clase anterior estbamos analizando el n 6 del Art. 3 CCom, disposicin que establece que son actos de comercio las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. Sealbamos que en el contrato de transporte intervienen 2 personas: el porteador y el cargador, pero puede surgir un tercero que es el consignatario, que no es parte del contrato de transporte y es la persona a quien las mercaderas van dirigidas. Decamos que tradicionalmente se ha explicado esto a travs de la institucin de la estipulacin a favor de un tercero, sealbamos que el consignatario no es parte del contrato de transporte, no intervienen en la celebracin del contrato de transporte pero pueden surgir para l derechos y obligaciones en virtud de su aceptacin. Cundo es mercantil el contrato de transporte para las diversas personas que intervienen en este contrato? Para el PORTEADOR el contrato de transporte es mercantil cuando se encuentra organizado como empresa, es por eso que este n 6 del Art. 3 seala que son actos de comercio las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables, a lo que se le ha agregado el transporte lacustre en virtud de la definicin del contrato de transporte que da el Art. 166 CCom. Por lo tanto, si el porteador (la persona que realiza la conduccin de mercaderas de un lugar a otro en virtud de un contrato de transporte) no est organizado como empresa, est realizando o celebrando un contrato simplemente civil. Y para el CARGADOR (para la persona que encarga la conduccin de las mercaderas) al igual que lo que ocurre con el CONSIGNATARIO (la persona a quien estas mercaderas van dirigidas) el contrato de transporte terrestre ser civil o mercantil dependiendo de la Teora de lo accesorio. Ejs: Si el cargador es un comerciante de provincia que compra mercaderas y ellas le son enviadas a travs de la celebracin de un contrato de transporte terrestre para ese comerciante de provincia el contrato de transporte terrestre revestir el carcter de mercantil. Si un simple particular contrata a una empresa de transporte para que les lleve los muebles de su casa ese contrato de transporte para ese particular revestir el carcter de civil, por el hecho de que no ACCEDE a una actividad principal de carcter mercantil. Lo mismo respecto del consignatario, si el consignatario es un tercero que tambin adquiere mercaderas a travs por Ej. del agente de un comerciante en provincia: un comerciante de Santiago tiene un agente en provincia que le vende mercaderas, si ese agente le vende mercadera a otro comerciante que tambin tiene el objeto de venderla con posterioridad, ese comerciante tambin realiza una actividad mercantil; el contrato de transporte para ese consignatario va a revestir un carcter de mercantil. N 7 Art. 3 CCom Seala que son actos de comercio: 1 Las empresas de depsito de mercaderas 2 Las empresas de provisiones o suministros 3 Las agencias de negocios 4 Los martillos
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1 Las empresas de depsito de mercaderas son las que se dedican a guardar en depsito mercaderas o productos. La ley sobre almacenes generales de depsito 18.690 (que se encontraba en los apndices de los CCom antiguos), que es del 2 de febrero del 1988, entiende esta ley por almacenes generales de depsito o almacenes, en su Art. 3: los establecimientos, recintos, depsitos o contenedores destinados a recibir o guardar mercaderas o productos (en depsito) sean estos de propiedad del almacenista o de otra persona. El contrato de almacenaje se perfecciona con la entrega que hace el almacenista al depositante de los certificados, del certificado de depsito y del vale en prenda o warrants. El dominio de las especies depositadas en estos almacenes o almacenes generales de depsito se acredita frente a terceros por medio del CERTIFICADO DE DEPSITO que expide el almacenista, y tambin este certificado de depsito expedido por el almacenista que certifica las mercaderas recibidas en depsito se transfiere mediante el endoso del certificado de depsito, es decir, este certificado de depsito que es uno de los documentos certificados que entrega el almacn general de depsitos o el almacn, permite transferir la propiedad de las mercaderas. Ej.: Un agricultor puede guardar el trigo de su cosecha en un almacn general de depsito, el almacenista le va a otorgar un certificado de depsito, ese certificado de depsito sirve de prueba del dominio de las mercaderas depositadas y le permite al depositante, a este agricultor transferir el dominio de ese producto; por lo tanto el certificado de depsito es un ttulo de crdito representativo de mercaderas. Pero dijimos que el almacn general de depsito emite no slo certificado de depsito, sino tambin el denominado VALE DE PRENDA, y este vale de prenda conocido tambin como WARRANTS le permite al propietario de las mercaderas depositadas en el almacn constituirlas en prenda; el endoso del vale de prenda permite constituir en prenda las mercaderas o productos depositados en el almacn general de depsito. Surge entonces del endoso que realiza el depositante del vale de prenda o warrants un derecho de prenda a favor del endosatario. Normalmente entonces la persona que deposita estas mercaderas en el almacn general de depsito, por Ej. un importador de ropa trae blue jeans, trae pantalones y quiere obtener un crdito qu hace? le endosa el vale de prenda a un banco o institucin financiera en garanta del crdito que esa institucin financiera le dio; una persona importa mercadera, necesita financiar estas mercaderas, necesita financiar el precio de compra (de importacin), deposita las mercaderas en un almacn general de depsito, endosa el vale de prenda a favor de una institucin financiera o banco comercial y obtiene un crdito, y de tal forma que si el crdito a su vencimiento no es pagado el acreedor prendario (en este caso el banco comercial que recibi el endoso en prenda) podr comunicar al almacenista que el crdito no fue pagado a su vencimiento y el almacenista despus de un plazo de 8 das, va a poner en remate a travs de un martillero pblico estas mercaderas y el producto que se obtenga de la venta se va a abonar al banco acreedor del crdito garantizado con este endoso del vale de prenda o warrants. Por lo tanto este vale de prenda que se emite donde el almacenista junto con el certificado de depsito permite constituir la especie depositada en prenda, permite otorgarlas en garanta a favor de un banco comercial o institucin financiera. Es un ttulo de crdito representativo de mercaderas tanto el certificado de depsito como el vale de prenda o warrants.
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Hay que sealar que NO quedan comprendidas dentro de este concepto de empresa de depsito de mercaderas las entidades privadas de depsito y custodia de valores, en virtud de la ley 18.876 del 21 de diciembre de 1989, estas entidades de depsito y custodia de valores tienen por exclusivo objeto RECIBIR en depsito valores de oferta pblica y facilitar las operaciones de transferencia de dichos valores. En virtud de esta ley se ha creado el depsito centralizado de valores o DCV que es una empresa de depsito y custodia de valores que es fundamental en nuestro mercado de capital (se depositan valores y se transfieren estos valores sin que sea necesario la entrega fsica de estos valores, sin la entrega fsica de los documentos a travs de un endoso, se facilitan enormemente las transacciones sobre efectos pblicos sobre valores). Es una ley fundamental hoy en nuestro mercado de capital porque se puede tramitar muchas transacciones de documentos que estn depositados en la empresa de valores sin tener que correr riesgos de la entrega fsica de estos documentos, esto le da una gran facilidad a las transacciones. Estas empresas de depsito y custodia de valores NO son las empresas de depsito de mercaderas a que se refiere este n 7 del Art. 3 CCom. ( Alude a empresas de depsito de mercaderas y los valores, los ttulos de crdito, los valores mobiliarios no son mercaderas no son bienes corporales, son ttulos representativos de d, representativos de una cantidad de dinero, conocidos en general por el nombre de ttulos de crdito o valores mobiliarios) sin perjuicio de que estas entidades privadas puedan revestir el carcter mercantil por las circunstancia de que podamos considerarlas dentro del trmino amplio de agencias de depsito. Tambin existen otras empresas de depsitos de mercaderas distinta de los almacenes generales de depsito, el Cdigo entonces cuando habla de estas empresas de depsito de mercaderas no se refiere slo a estos almacenes generales de depsito (conocidos tambin con el nombre de almacenes), sino que a cualquier otra empresa que tenga por finalidad recibir en depsito cosas o bienes muebles, como ocurre por Ej. con aquellas empresas que se dedican a la custodia de paquetes y maletas. Hoy en da estn bastante de moda estas empresas de depsito que les permiten a muchas entidades guardar en depsito papeles, documentos, estas son empresas de depsito de mercaderas tambin. Para las empresas de depsito de mercaderas los actos que realizan en sus giros son siempre mercantiles, en cambio respecto del depositante hay que distinguir 2 situaciones segn la teora de lo accesorio: 1 si el depsito accede a una actividad o industria principal mercantil, ser tambin comercial 2 si el depsito no accede a una industria o actividad principal mercantil, sino que a una actividad principal de carcter civil, el depsito para el depositante revestir el carcter de civil.

2 Las empresas de provisiones y suministros se ha criticado que el Ccom diga las empresas de provisiones O suministros cuando debiera haber dicho las empresas de provisiones Y suministros puesto que ambos trminos no son sinnimos. Las empresas de provisin proveen de cosas materiales, en tanto que las empresas de suministros otorgan o proveen servicios. En virtud de estos contratos de provisin o suministro una persona, una empresa en este caso, se obliga a proporcionar a otra durante cierto tiempo una cantidad de cosas muebles destinadas al
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consumo o uso mediante cierto precio fijado de antemano y que permanecer por lo general invariable durante todo el tiempo de duracin del contrato. Estas empresas buscan obtener una utilidad, una ganancia comprometindose a poner a disposicin del consumidor cosas destinadas al consumo o uso durante cierto tiempo por un determinado precio. Cuando las cosas se dan en PROPIEDAD y se CONSUMEN nos encontramos en presencia de un contrato de PROVISIN, cuando las cosas se facilita el USO y GOCE de ellas nos encontramos en presencia de un contrato de SUMINISTRO. Se ha dicho por Ej. que una empresa de servicios fnebres es una empresa de transporte y de suministro porque facilita el uso y goce de una serie de bienes. La empresas de telfono, electricidad fundamentalmente son empresas de suministro.

3 Las empresas de agencia de negocio El Ccom no define a las empresas de agencia de negocios, no dice qu debe entenderse por ellas. Sus actividades, en general, pueden ser de una muy diversa ndole, de una muy diversa naturaleza. Se pueden incluir dentro de las agencias de negocio las agencias de publicidad, ,las agencias de empleo, las agencias de turismo, las agencias de avisos, las agencias de viaje, las agencias para contratar artistas, las agencias para matrimonio, las agencias de administracin de bienes, las agencias de contratacin de prstamos, etc., etc. Y son muy diversas las personas que concurren a estas agencias.

4 Los martillos se est refiriendo a la actividad de los martilleros, y nuestro CCom originalmente destinaba el ttulo IV de su libro I para reglamentar la actividad de los martilleros, pero este ttulo IV del libro I fue derogado por la ley 18.118 del 12 de mayo de 1982 sobre martilleros, que regula la actividad del martillero pblico, y el Art. 1 de esta ley define a los martilleros como las personas naturales o jurdicas inscritas en un registro de conformidad con la ley, para vender pblicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles. En la reglamentacin de esta ley (18.118) el martillero en realidad dej de ser un oficial pblico, en el sentido que ya no requiere del nombramiento del Presidente de la Repblica; hoy basta su inclusin en el Registro nacional de martilleros que lleva la subsecretara de Economa, Fomento y Reconstruccin, se inscriben en este registro nacional de martilleros todas las personas natural y jurdicas que renan los requisitos establecidos por la ley. El martillero desempea las funciones de comisionista para vender. El Ccom en esta ltima parte del n 7 est declarando actos de comercio los martillos, est declarando que es mercantil la actividad del martillero, la actividad del establecimiento, pero NO los negocios que los clientes les encargan, los cuales sern civiles o mercantiles dependiendo tambin de la teora de lo accesorio. Si un comerciante que no puede vender determinadas mercaderas de su establecimiento le encarga la venta a un martillero (porque quiere liquidar estas mercaderas) para que ste los venda al mejor postor, segn la teora de lo accesorio ste es un acto mercantil, puesto que accede una industria principal mercantil. Pero si es un dueo de casa, que se va a cambiar o se va a ir a vivir a otro pas y le encarga la venta de la
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totalidad o parte de las cosas muebles de la casa, este particular est realizando un acto civil puesto que no accede a una industria principal de carcter mercantil. El CCom declara que son mercantiles los actos de los martilleros sin atender a la naturaleza de la cosa que se vende y sin considerar qu clase de acto es para la persona que le encarga la venta. Este n 7 del artculo 3 considera el acto desde el punto de vista del martillero y no desde el punto de vista de la persona que recurre a los servicios del martillero (desde el punto de vista de quien encarga la venta ser civil o mercantil dependiendo de la teora de lo accesorio).

N 8 Art. 3 CCom Seala que son actos de comercio las empresas de espectculos pblicos, y agrega: sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa. Estas empresas de espectculos pblicos comprenden todas las empresas que ofrezcan espectculos al pblico, estos espectculos deben estar organizados como empresa. Las empresas de espectculos pblicos sirven de intermediarios entre los artistas y el pblico, entre los actores y el pblico, les presentan al pblico el trabajo de los artistas, el trabajo de los actores. Para las empresas de espectculos pblicos los actos que realizan en su giro son siempre mercantiles, en cambio para los artistas que celebran el contrato con estas empresas es civil (su contrato es civil), lo mismo ocurre con el pblico que asiste, ese acto es meramente civil. En su ltima parte este numeral (8) seala que son actos de comercio las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa qu significa esto? en realidad hay ac una explicacin de carcter histrico, a la poca en que se dict nuestro CCom existan los juzgados de comercio y lo que quiso el legislador es NO entregarle a estos tribunales el conocimiento de los hechos policiales que podan ocurrir a propsito de un espectculo pblico; la idea era que el conocimiento de estos hecho policiales correspondieran a otros tribunales No a los juzgados de comercio; es una facultad de la justicia ordinaria adoptar medidas de vigilancia en las salas de espectculos y conocer los asuntos a que ella pudiere dar lugar. N 9 Art. 3 CCom Dice que son actos de comercio las empresas de seguro terrestre A PRIMA, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros. El CCom define el contrato de seguro en el artculo 512, el contrato de seguro es un contrato condicional, bilateral y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o algunos de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona obligndose mediante la retribucin convenida a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. Se ha dicho que el contrato de seguro es un contrato de desplazamiento de riesgo, las cosas perecen para su dueo, es l quien debe sufrir los riesgos de prdida o deterioro de las cosas, es l el que se empobrece con los daos y mediante el contrato de seguro se puede desplazar, trasladar el riesgo (prdida, siniestro) de prdida de la cosa a una aseguradora. Mediante el seguro la vctima puede desplazar ese riesgo hacia otra persona, hacia el asegurador.
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Existe una gran clasificacin de los contratos de seguro: TERRESTRES y MARTIMOS. El contrato de seguro terrestre puede clasificarse, Art. 561 Ccom, en MUTUOS y A PRIMA Hay algunos seguros que son exclusivamente martimos como por Ej.: el naufragio, tempestad, etc. *Seguro Martimo: Tempestad Naufragio Hay otros seguros que son exclusivamente terrestres, y hay riesgos que pueden ser MIXTOS, por Ej. el riesgo de incendio * Seguro de incendio: terrestre Martimo Pero nos interesa destacar esta clasificacin de los seguros terrestres del Art. 561 Ccom (Mutuos/A prima.) Los seguros terrestres son mutuos o a prima. En el seguro MUTUO los propios asegurados son al mismo tiempo aseguradores (se aseguran a s mismos) en el sentido que los asegurados forman parte de la MUTUALIDAD (es una entidad, es una asociacin en la cual cotizan los asegurados, y esta asociacin de la cual forman parte los asegurados se hace cargo de la indemnizacin en caso que un siniestro acaezca) a la cual cotizan y la que se hace cargo de indemnizar los siniestros que sufran sus asociados. La PRIMA es el precio del riesgo, es la cantidad que el que contrata el seguro paga o promete pagar al asegurador por la responsabilidad que ste asume, el asegurado le transfiere el riesgo al asegurador mediante el pago de una prima; a cambio de la promesa de ste ltimo de indemnizarlo con motivo del dao que sufra como consecuencia del acaecimiento del siniestro. Esta expresin prima se reserva en realidad a la cantidad fija que el que contrata el seguro paga al asegurador. El CCom en el Art. 561 opone el seguro mutuo al seguro a prima, pero en realidad no hay ningn inconveniente en que el seguro mutuo funcione tambin a base de prima, posibilidad que est reconocida en el Art. 5 del D.F.L. 251 de 1931 sobre compaas de seguro, sociedades annimas y bolsas de comercio que se encuentra en el Apndice del Ccom, reconoce que los seguros mutuos pueden tambin funcionar a base de a prima, se reconoce la posibilidad de que las mutuales se basen en primas. Lo que en realidad se opone al concepto del seguro de prima es el seguro a CUOTA, esto es, aquel en que la retribucin o precio del seguro NO es una suma fija, sino variable cuyo monto va a depender del nmero de siniestros que les ocurran a los asociados agrupados en una mutualidad en un determinado tiempo. En el seguro mutuo los propios asegurados crean la entidad aseguradora, se asocian entre ellos para distribuirse entre s los riesgos que los amenazan y es por eso que cada asegurado debe pagar a la entidad aseguradora de que forma parte, debe pagar a la mutualidad una cuota que va a depender en su monto de las indemnizaciones que en cada perodo deba desembolsar la entidad.
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Originalmente las mutualidades de seguro funcionaban sobre la base de una cuota que deba pagar el asegurado a la asociacin de que forma parte. Y esta cuota es esencialmente VARIABLE, y va a depender del n de siniestros que ocurran en un perodo determinado. Pero tambin ocurre que las sociedades mutuales atendiendo a la ciencia actuarial puedan determinar una cantidad FIJA que deben desembolsar sus asociados de tal forma que el seguro mutuo pueda tambin organizarse en base de una prima fija (y no necesariamente tiene que funcionar en base a cuota). El seguro mutuo en base a cuotas ha ido desapareciendo ya que se permite tambin que funcione en base a prima. El seguro a prima se contrapone con el seguro a cuota que encontr su origen en las mutualidades, donde su dinero es variable dependiendo de la cantidad de siniestros (esto haca que fuera tremendamente riesgosa, por eso hoy se prohben las mutuales a cuota y tiene que hacerse a prima). Lo importante es determinar que este n 9 del Art. 3 seala que son actos de comercio las empresas de seguro terrestre a prima, hoy da el comercio de seguros privados en Chile se encuentra reservado a las S.A. nacionales de seguros y reaseguros (reajustes) que tengan por objeto exclusivo el desarrollo de dicho giro esto en virtud de lo sealado en el Art. 4 del DFL 251 del ao 1981. Hoy da el comercio de seguro en nuestro pas NO es un comercio libre, no cualquier persona puede desempear el papel de asegurador. El comercio de seguro no es un comercio libre, no cualquiera persona puede ejercer la funcin de asegurador, sin embargo esto no era lo que ocurra a la dictacin de nuestro Cdigo. El artculo 518 del Cdigo de Comercio dice que pueden celebrar un seguro todas las personas hbiles para obligarse (se est refiriendo al asegurador, puesto que el asegurado lo alude a continuacin) y si una persona se organizaba como empresa, el contrato de seguro para ella revesta el carcter de mercantil. Es por esto que este n seala que son actos de comercio las empresas de seguro terrestre a prima, el asegurador deba estar organizado como empresa para que el contrato de seguro revistiera para l el carcter de mercantil, si el asegurador no estaba organizado como empresa, revesta para l el carcter de meramente civil, sin embargo hoy da dado que solamente puede ejercer el comercio de asegurar las empresas S.A nacionales de seguros y reaseguros; siempre para el asegurado va a ser un acto de comercio puesto que se encuentra el asegurador necesariamente organizado como empresa, necesariamente debe revestir la forma de una S.A. Cuando el comercio de seguro era libre, el asegurador accidental, el asegurador no organizado en empresa NO realizaba un acto de comercio; pero no bastaba que para que el contrato de seguro para el asegurador reviste el carcter de mercantil se encuentre organizado como empresa, era necesario que practicara el seguro a prima, puesto que este numeral del Art. 3 seala que son actos de comercio las empresas de seguro terrestre a prima. 3 Abril del 2008 En la clase anterior estbamos viendo que conforme al numero 9 del art. 3ero son actos de comercio las empresas de seguro terrestre a prima. Sealbamos que lo constituye acto de comercio para nuestro cdigo, es la empresa de seguro terrestre a prima.
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Cuando el comercio de Seguro era libre en nuestro pas, el asegurador accidental que no se encontraba organizado como empresa ejecutaba un acto civil. No basta que un asegurador se constituya como empresa, es necesario que esta empresa practique el seguro a prima. La prima (513 del Cdigo de comercio) Es la retribucin o precio del seguro; es una suma fija que se contrapone al concepto de cuota, que es una suma variable.

La cuota: La cuota se relaciona con los seguros mutuos, va a depender en su monto de los siniestros que la mutualidad haya de cubrir durante un cierto tiempo. Tambin sealbamos que es posible hoy da, que los seguros mutuos funcionen tambin a base de prima. EL ASEGURADOR El asegurador necesariamente en nuestro pas esta constituido por sociedades annimas nacionales de seguro y de reaseguro que tengan por objeto exclusivo el desarrollo de ese giro. El asegurador conforme al artculo 513 del Cdigo de comercio, es la persona que toma de su cuenta el riesgo. El contrato de seguro ser mercantil para el asegurador, si se encuentra organizado como empresa y funciona en base a prima. (Esto es tratndose de los seguros terrestres, porque tratndose de seguros martimos es siempre ejecutando un acto de comercio, puesto que rige ac el adagio de que el mar mercantiliza los actos). EL ASEGURADO Segn artculo 513 del cdigo de comercio, es la persona que mediante el seguro queda libre del riesgo que se asegura. Es la persona que transfiere el riesgo al ente asegurador Es por eso que hemos dicho, que contrato de seguro es un contrato de desplazamiento de riesgo. Y para el asegurado el contrato de seguro, normalmente es un acto Civil, en virtud de la naturaleza indemnizatoria del seguro El artculo 517 seala que respecto del asegurado, el seguro es un contrato de mera indemnizacin y jams puede ser para l la ocasin de una ganancia. Una persona no puede contratar un seguro para hacer utilidad, porque en el mejor de los casos la indemnizacin del seguro, le va a cubrir el valor de la cosa siniestrada, de tal forma que recibida la indemnizacin, el asegurado va a quedar, o debiera quedar con la misma situacin econmica que tenia con anterioridad al siniestro.
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El seguro debe cubrir en caso de que acontezca el siniestro, el valor de la cosa asegurada al momento del siniestro. Es un valor de reemplazo no puede ser ocasin de una utilidad o ganancia para el asegurado. Es por ello que para el asegurado en general para el asegurado es un contrato civil. Sin embargo en virtud de la teora de lo accesorio, el contrato puede revestir para el asegurado el carcter de mercantil en la medida que acceda a una operacin, utilidad principal de carcter mercantil. Si es un particular el que asegura su auto contra robos, los daos materiales que pudiere enfrentar su auto, para l el contrato de seguro, ya que no accede aun actividad principal de carcter mercantil va revestir un carcter civil. Por el contrario, si es un comerciante el que asegura las mercaderas de su tienda, este contrato para ese comerciante que va a revestir el carcter de asegurado va a revestir un carcter mercantil, en virtud precisamente de la teora del accesorio. N10 ART 3 LOS ACTOS FORMALMENTE MERCANTILES Actos cuya mercantilidad es absoluta, cualquiera sea su causa u objeto, cualquiera sea las personas que en ellos intervienen, cualquiera sea la intencin con que se realice. Este nmero 10 del art. 3ero, seala que son actos de comercio: - operaciones de letras de cambio - operaciones sobre pagars - operaciones sobre cheques - operaciones sobre documentos a la orden - las remesas materiales o remesas de dinero de una plaza a otra hecha en virtud de un contrato de cambio 1-.OPERACIONES SOBRE LETRAS DE CAMBIO. Por primera vez aparece en nuestro cdigo de comercio la expresin cambio La expresin cambio representa dentro del derecho comercial posee una doble acepcin: 1.- Se la utiliza en el sentido de cambio manual 2.- Se la utiliza en el sentido de cambio trayecticio Cambio Manual: Consiste en el trueque de monedas, de diversos pases o de billetes de bancos o monedas de banco realizado en un mismo lugar. Cambio Trayecticio: Este cambio implica la obligacin que contrae una persona de pagar o hacer pagar otra una determinada cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
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convencin. Implica necesariamente la existencia de una diferencia geogrfica entre el lugar en que se contrae la obligacin y el lugar en que se realiza pago. Esta diferencia geogrfica entre ambos lugares se conoce en doctrina con el nombre de distancia LOCI. Esta operacin de cambio trayecticio da origen a una convencin que tanto la doctrina, Como del derecho comparado se conoce con el nombre de contrato de cambio Art. 620.

El contrato de cambio art. 620 C.Co. Es una convencin por la cual una de las partes se obliga mediante un valor prometido o entregado a pagar o hacer pagar a la otra o su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Y este contrato de cambio dio origen a la letra de cambio. Originariamente naci como un instrumento de ejecucin del contrato de cambio y como una operacin triangular, en la que intervienen necesariamente tres personas. Veremos ms adelante que estas tres personas son EL LIBRADOR, EL LIBRADO o ACEPTANTE y el TOMADOR o BENEFICIARIO. En general, los historiadores del derecho no se han puesto de acuerdo respecto de los orgenes histricos de la letra de cambio, hay algunos de estos historiadores que piensan que naci en la prctica de ciertos banqueros romanos otros creen que la letra de cambio naci en Egipto, en Siria, en la india. No hay que descartar que la letra de cambio haya tenido su origen en varias partes simultneamente como necesidad de los comerciantes para realizar su actividad mercantil. Tambin se sostiene que la letra de cambio fue utilizada por los judos, cuando fueron expulsados de Francia a Italia, como un medio de trasladar su riqueza a este ltimo pas, sin que ello significara un traslado material o fsico de valores. Lo cierto es que la letra de cambio naci precisamente con el fin de evitar el traslado fsico de valores, en una poca en que el traslado fsico de valores de un lugar a otro era riesgoso, era demoroso, era difcil. Ejemplo: Que ocurra, un comerciante de Roma le deba una cantidad de dinero a otro comerciante de Pars, pero su vez, este comerciante de Roma tena un deudor en Pars. Este comerciante de Roma le enviaba una carta a su deudor en Pars a fin de que ste le pagara cierta cantidad de dinero a su acreedor en Pars. Evitndose as el traslado fsico de valores entre Roma y Pars. As naci la letra de cambio como un instrumento de ejecucin de la letra de cambio con el fin de evitar el traslado fsico de valores entre dos puntos. Supona necesariamente la existencia de esta diferencia geogrfica, entre lugar en que se contrajo la obligacin y el lugar donde se realiza el pago. Necesariamente entonces la letra de cambio supone la intervencin de tres personas y supona esta diferencia geogrfica.
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La actual ley sobre letras de cambio pagars Ley 18.092 no define a la letra de cambio, como si lo haca el cdigo de comercio, cuyas disposiciones en materia de letra de cambio y pagare fueron derogadas por esta ley 18.092.

La letra de cambio supone la intervencin bsica de tres personas. - LIBRADOR: es la persona que le pide al liberado que pague una determinada cantidad de dinero en una determinada fecha al portador o tenedor del documento LIBRADO o ACEPTANTE -TOMADOR o BENEFICIARIO: es el portador de la letra de cambio, en la medida que sta no haya sido cedida. Puesto que puede la letra de cambio ser cedida por el tomador o beneficiario a travs del endoso. Portador o tenedor es el que adquiere la letra cambia al tomador o beneficiario en virtud del endoso. El portador o tenedor es el actual dueo de la letra de cambio. Y pueden haber sucesivos endosantes y endosatarios, hasta llegar al portador o tenedor que es actual dueo de la letra de cambio que es la persona a quien deber pagarse en su vencimiento - PORTADOR O TENEDOR, de la letra de cambio. Letra de cambio supone una operacin triangular en intervienen tres personas, bsicamente supone la intervencin de estas tres personas sin perjuicio de que cmo podemos ver pueden intervenir numerosas otras. EL LIBRADOR: Es la persona que crea el documento, que gira la letra de cambio, que libra la letra de cambio, se encarga al liberado el pago de una cantidad de dinero. Es la persona que contrae la obligacin de hacer pagar la cantidad convenida y gira la letra de cambio. Es el primer obligado con la letra de cambio. EL LIBRADO: Es la persona a quien el liberador encarga pague la letra de cambio y este librado, que es ajeno a la emisin de la letra de cambio, se va a transformar en l principal obligado al pago del documento cuando admite el encargo que le hace liberador de pagar la letra de cambio. Y cuando librado admite el encargo que le hace librador de pagar la letra de cambio se transforma en el principal obligado al pago del documento y en ese caso recibe el nombre de ACEPTANTE. ACEPTANTE, por lo tanto es el librado que acepta la letra de cambio, es el librado que admite el encargo de pagar la letra de cambio que le efecta el liberador. PORTADOR O TENEDOR: es el actual dueo de la letra de cambio, es el ltimo dueo de la letra cambio, es aquel que adquiri el dominio de la letra de cambio a travs del endoso de la misma. Puede ser que la letra de cambio nunca circule, nunca sea endosada en ese caso, va a coincidir la persona del TOMADOR o BENEFICIARIO con el PORTADOR o TENEDOR de la letra
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Veremos las funciones que cumple la letra de cambio, originalmente la letra de cambio naci como un instrumento de ejecucin del contrato de cambio, cuando un comerciante necesitaba puesto que, necesariamente el pago de la letra de cambio deba hacerse en un lugar distinto. Despus la letra de cambio se independiza del contrato de cambio puesto que se permite que se gire y se pague en el mismo lugar y se transforma en un instrumento de pago, esa es la segunda funcin de la letra de cambio. Pero ocurre que despus apareci un instrumento de pago ms eficaz que ese cheque, cheque desplaza a la letra de cambio como instrumento de pago, y la letra de cambio entonces, se transforma en un instrumento de crdito. La importante es sealar en este caso que la letra de cambio nace como una operacin triangular, nace vinculada al contrato de cambio como un instrumento de ejecucin del contrato de cambio, que intervienen en la letra de cambio EL LIBRADOR, EL LIBRADO o ACEPTANTE Y el TOMADOR o BENEFICIARIO que es el acreedor a quien el librado debe pagar la letra a su vencimiento. Este tomador o beneficiario puede transferir la propiedad de la letra y la transfiere fundamentalmente a travs del endoso. ENDOSO: es una institucin que entre otras cosas permite transferir la propiedad de la letra de cambio, que en ese caso nos encontramos en presencia del endoso traslaticio de dominio. Pero el endoso puede tambin perseguir constituir al documento en prenda, otorgarlo en garanta, y tambin el endoso, puede perseguir dar el documento en cobranza. Pero el tomador o beneficiario puede endosar la letra de cambio, puede transferir la propiedad del documento a travs del endoso, y pueden ver a la vez sucesivos endosantes y endosatarios hasta llegar a un ltimo endosatario, quien recibe nombre de PORTADOR o TENEDOR de la letra, que es el actual dueo de la letra de cambio, es la persona que al vencimiento de la letra debe ser pagada. Lo importante es que la letra de cambio naci como una operacin triangular que supone la intervencin bsica y fundamental de tres personas, pero la letra de cambio se transform en un documento dual, al introducirse una modificacin a la reglamentacin legal y el permitirse que el liberador gire la letra a su propio nombre y se transforma en un documento dual, ya que el liberador se confunde con la persona del tomador o beneficiario, y nos encontramos en presencia: Del liberador, tomador o beneficiario Del liberado o aceptante. Se transforma la letra de cambio en una operacin dual, en un documento dual, a travs del mecanismo de que el liberador en vez de encargarle al liberado que le pague a un tercero, le dice al librado pgueme a m. Se transforma en una misma persona el liberador y el tomador o beneficiario.
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Tambin veremos despus que la letra de cambio se independiza del contrato de cambio. Funciones de la letra de cambio. Hemos analizado la primera funcin, servir de instrumento de ejecucin del contrato de cambio, la letra de cambio deba ser girada y cobrada en lugares distintos. Pero con el tiempo primero en la prctica y despus a travs de una modificacin legal se permiti que la letra de cambio ser girara y pagara en un mismo lugar transformndose en importantsimo medio de pago. Como instrumento de pago: la letra de cambio puede derivar de cualquier contrato del que nazca una obligacin de dinero. Pero como comentbamos que con la evolucin se crea un instrumento de pago mucho ms eficaz que es el cheque que incluso lleva aparejada una sancin penal para el caso de no ser pagado. Este se encuentra regulado y definido en la ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques su tercera funcin es la de servir de instrumento de crdito: la letra es pagadera a una determinada fecha, si el tomador o beneficiario o su actual portador o tenedor necesita dinero antes del vencimiento de la letra puede acudir a un banco o ante un simple particular con el objeto que este le anticipe una cierta cantidad previa deduccin de un inters que depende entre otras cosas del plazo que falte hasta el vencimiento de la letra, sin perjuicio de que el inters tambin est fundamentado por las tasas de mercado que en cierta forma pueden estar rigiendo. Esta operacin se conoce con el nombre de DESCUENTO y se perfecciona con el endoso del documento al banco o a la institucin financiera, o al particular que le anticipa fondos al descontante, al tomador o beneficiario, al portador o tenedor de la letra que la endosa en descuento. La ley 18.010 sobre operaciones de crdito de dinero, establece que constituye operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero. La letra de cambio el pagar son documentos representativos de dinero, sea que lleve o no en vuelta la responsabilidad del endosante, la responsabilidad del cedente, la responsabilidad del descontante, constituye una operacin de crdito de dinero. Como vemos letra de cambio cumple tambin cuando una funcin crediticia, es un instrumento de crdito. En cuarto lugar la letra de cambio se transform tambin en un importante papel como documento de pago internacional. Una persona necesita pagar una cierta cantidad de dinero en
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otro pas recurre a un banco y adquiere una letra sobre dicho pas por un determinado monto a nombre de la persona a quien debe pagarse. Lo importante Es que este nmero 10 del artculo tercero seala que son actos de comercio todas las operaciones sobre letras de cambio cualquiera sea su causa u objeto cualquiera sea las personas que intervengan, por lo tanto hoy da toda operacin relativa a una letra de cambio es mercantil an que ella no ejecute un contrato de cambio, aunque la letra de cambio no sea girada entre comerciantes, an que la obligacin principal que le da origen sea puramente civil, an que no provenga de un contrato de cambio, sin embargo, todas las operaciones sobre la letra de cambio van a ser mercantil, por lo tanto, son mercantiles - El giro o libramiento en una letra de cambio - La aceptacin de la letra de cambio que realiza el librado - El pago de la letra de cambio que realiza el aceptante al vencimiento del documento, al portador o tenedor, al tomador o beneficiario, al actual dueo de la letra de cambio. -El endoso de la letra de cambio que realiza el tomador o beneficiario o los sucesivos endosatarios de la letra de cambio. El endoso tambin es siempre mercantil - El aval de una letra de cambio EL AVAL: es un acto por el cual se garantiza en todo o en parte el pago de la letra de cambio, el aval es la fianza cambiaria, es un acto escrito por el cual una persona se transforma en obligado al pago de la letra. El aval de la letra de cambio no es necesario confundirlo con l avalista. El aval de la letra de cambio tambin siempre es mercantil. El aval es la institucin, es la fianza cambiaria. El avalista es la persona que avala

2-.LAS OPERACIONES SOBRE PAGARS. Pagare: es un documento dual. Tambin se ha sostenido que es un documento unilateral por el cual una persona se confiesa deudora de otra de una cierta cantidad de dinero o de una cantidad determinada o determinable de dinero. Al igual como ocurre con la letra de cambio. El pagar aparece reglamentado en esta ley 18.092 y la persona que se confiesa deudora de otra de una cierta cantidad de dinero es el suscritor, que es el que queda obligado al pago del documento. Todas las operaciones sobre pagar son siempre mercantiles. 3-.LAS OPERACCIONES SOBRE DOCUMENTOS A LA ORDEN.
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Est fue una modificacin que le introdujo precisamente la ley 18.092 al artculo tercero del cdigo de comercio Debemos que los ttulos de crdito se clasifican nominativos, a la orden de, al portador Nominativos: son aquellos en que se destina expresamente la persona del acreedor. A la orden: son aquellos en que se designa la persona del acreedor ante ponindole la clusula o la expresin a la orden a disposicin de al portador legtimo u otra equivalente. En estos ttulos de crditos al portador el deudor en consecuencia deber pagar el documento a la poca del vencimiento del mismo a la persona que aparezca individualizada en el ttulo o a la persona que sta designe es decir a la persona que adquiera la propiedad del documento mediante el endoso. Pguese a la orden de Patricio Fuentes, esto significa que Patricio Fuentes puede endosar el documento, que Patricio Fuentes puede sealar otra persona a quien ese documento deber ser pagado a la poca del vencimiento. Pguese a disposicin de Patricio Fuentes, el documento no solamente se paga entonces al beneficiario como ocurre en los documentos nominativos sino que tambin puede pagarse a la persona que haya adquirido la propiedad mediante el endoso. Los documentos a la orden normalmente circulan mediante el endoso, el endoso se cre a propsito de la letra de cambio en una poca en que la letra de cambio era esencialmente un documento a la orden sin embargo, esto no es enteramente as puesto que la ley 18.092 actual ley sobre letras de cambio y pagare permite que tambin los documentos NOMINATIVOS (ART 18) permite tambin que los documentos nominativos que la letras de cambio giradas nominativamente circulen mediante el ENDOSO. Entonces el endoso permite transferir no slo la propiedad de los documentos a la orden, sino que tambin la propiedad el dominio de los documentos extendidos nominativamente. Lo que ocurre es que a los documentos nominativos o a los documentos a la orden se les puede agregar una clusula NO ENDOSABLE que hace que ese documento no pueda ser endosado. Al portador: no se indica la persona del acreedor o si se le indica se agrega en la clusula al portador de tal forma que el deudor deber pagar el documento a la persona que lo presente a su cobro que sea su tenedor a momento del vencimiento. 4-.LAS OPERACIONES SOBRE CHEQUES El cheque:

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Conforme se deduce del artculo 10 de la ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques, es una orden escrita y girada contra un banco para que este pague a su presentacin en todo o parte de los fondos que el librador puede disponer en cuenta corriente. De acuerdo con esta definicin del cheque en primer lugar es: - Una orden de pago: que tiene la solemnidad especial de ser necesariamente escrita - Es girado contra un banco: o ms precisamente contra una cuenta corriente bancaria ya que este documento supone necesariamente la existencia de un contrato previo que el girador debi haber celebrado con una institucin bancaria. El contrato de cuenta corriente bancaria. - Se ordena a pagar una cantidad de dinero. Hoy da las operaciones sobre cheque siempre, son mercantiles puesto que lo dice expresamente este nmero 10 del artculo tercero en virtud de la modificacin que introdujo la ley 18.092 sobre letras de cambio y pagare. Comercial 9 de abril En la clase anterior, nos estbamos refiriendo a los actos formalmente mercantiles, actos cuya mercantilizad es absoluta, cualquiera sea su causa u objeto, cualquiera sean las personas que en ellos intervengan, cualquiera sea la intencin con que se realicen. N 10 art. 3ero Cdigo de Comercio Actos que se encuentran comprendidos en el N 10 Art. 3 C de C, que incluye a las operaciones sobre las letras de cambio, sobre pagars, sobre cheques, sobre documentos a la orden y las remesas de dinero de una plaza a otra, hechas en virtud de un contrato de cambio. Esta ultima parte, este N 10 del Art. 3, seala que son actos de comercio, precisamente Las remesas de dinero, de una plaza a otra, hechas en virtud de un contrato de cambio. Esta ltima forma, las remesas materiales de dinero, de un lugar a otro, no tienen hoy da una gran aplicacin prctica, por su incomodidad y por los grandes riesgos que ello implica. El derecho comercial, y el trfico mercantil, han creado una serie de documentos, en general representativos de derecho, o de una cierta cantidad de dinero, que evitan el desplazamiento fsico de valores, de un lugar a otro, que evitan el desplazamiento fsico de monedas, logrando dar al trafico jurdico mercantil, una mayor rapidez, una mayor precisin, una mayor certeza y seguridad. Estos instrumentos que ha creado el derecho mercantil, que ha creado la prctica comercial, con los denominados ttulos de crditos, que han evitado el desplazamiento de moneda, de un lugar a otro. Sin embargo, esta ltima parte del N 10 del art.3ero, que seala que son actos de comercio, las remesas de dinero de una plaza a otra, en virtud de un contrato de cambio, tiene importancia, ya que mercantiliza todos los instrumentos de ejecucin del contrato de cambio. Son mercantiles todos los instrumentos que sirven para ejecutar un contrato de cambio.

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La letra de cambio hoy en da es siempre mercantil, lo mismo ocurre respecto del pagar y cheque. Pero es mercantil en virtud de esta ltima parte del N 10 del art. 3ero, el giro postal o telegrfico, ya que en ese ejecuta un contrato de cambio. Y es tambin mercantil, por esta misma razn la carta orden de crdito. Caractersticas de esta orden de carta de crdito. 1) Ejecuta siempre un contrato de cambio. 2) Supone la intervencin de tres personas - Dador - Corresponsal - Tomador o beneficiario En que consiste la orden carta de crdito. Una persona que viaja dentro del pas o al extranjero, antes del viaje, acude a un banco o a una entidad financiera, para que esta le otorgue una carta orden de crdito, que le permitir retirar dinero de los diversos lugares de su transito y ante corresponsales del dador, que enva la carta orden de crdito, que normalmente es un banco. El dador, en la carta orden de crdito, es quien enva la carta, ordenando que se abra el crdito. De ah el nombre de carta orden de crdito. Debe la carta designar, un mximo que debe entregar al tomador o beneficiario. El corresponsal, es la persona a quin va dirigida la carta orden de crdito. Es la persona a quien el dador, encargue pague, hasta una cierta cantidad de dinero al tomador o beneficiario. El tomador o beneficiario, es la persona, a cuyo nombre se expide la carta orden de crdito. Es la persona, que va a acudir ante el corresponsal del dador, con el fin de retirar hasta una cierta cantidad de dinero, por la cual se otorg, la carta orden de crdito. La carta orden de crdito, aparece definida en el art. 782 del Cdigo de Comercio. Y seala esta definicin, que tiene por objeto realizar un contrato de cambio condicional, celebrado entre el dador y el tomador. Cuya perfeccin pende que ste tomador, haga uso del crdito que el dador le otorgue. Se ha dicho que la condicin de la carta orden de crdito, consiste en que el tomador o beneficiario, haga uso de la carta de crdito, que el dador le abre. Es una condicin que depende de un hecho voluntario del acreedor, tomador o beneficiario. Se trata por lo tanto de una condicin simplemente potestativa. Naturaleza jurdica de la carta orden de crdito. Es un instrumento que realiza un contrato de cambio condicional, celebrado entre el dador y el tomador. La diferencia con la letra de cambio, con el pagar, con el cheque, es que en estos ltimos instrumentos, se admite, se acepta que sean pagados en un mismo lugar. A diferencia de lo que
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ocurre con la carta orden de crdito, que siempre ejecuta un contrato de cambio condicional, que depende de que el tomador o beneficiario, haga uso del crdito que el dador le ha dado. Lo importante es que la carta orden de crdito, es siempre mercantil, por la circunstancia de que ejecuta un contrato de cambio. Y todo ello en virtud de la ltima parte del N 10 del art. 3ero del C de C. que contempla como ya se ha sealado, los actos que en doctrina se conocen como formalmente mercantiles. El contrato de cambio, aparece definido, en el Art. 620 como una convencin, por el cual una persona, mediante un valor productivo, ese obliga a pagar o a hacer pagar a otra, en un lugar distinto a aquel en que se celebr la convencin, una cierta cantidad de dinero. El contrato de cambio, supone siempre, la existencia de la distancia LOCI, esta diferencia geogrfica entre el lugar en que se contrae la obligacin y de donde se hace el pago. Sealbamos, que el concepto de cambio dentro del derecho comercial, tiene una doble acepcin: - se lo puede considerar en primer lugar como sinnimo de cambio manual, que significa trueque de moneda, de billete de banco, de moneda nacional o extranjera, realizada en un mismo lugar - y por otra parte, el concepto de cambio trayecticio, que supone una diferencia geogrfica, entre el lugar en que se contrae la obligacin, y el lugar en que se realiza el pago. Y este concepto de cambio trayecticio, da origen al contrato de cambio. N 11 art. 3ero Cdigo de Comercio En su numero 11 el art. 3ero del CCOM seala que son actos de comercio las operaciones de banco, las de cambio y corretaje. Operaciones de Banco Cabe sealar que nuestro C de C, no se preocupo de los bancos ni de las operaciones de estos, a pesar de que seal, en el N 11, que son actos de comercio, las operaciones de banco. Pero no reglament los bancos, ni se refiri tampoco a las operaciones de banco. Actualmente, esta materia se encuentra regulada en la actual ley general de bancos que se encuentra en el apndice del cdigo de comercio. Que est contenida en el DLF N 3, del 19 de diciembre de 1997, que fija el texto refundido y coordinado de la ley general de bancos. Los bancos se encuentran definidos en el art. 40 de la ley general de bancos. El banco, Es toda sociedad annima especial organizado en la forma que descrita en esta ley, la ley general de bancos, y con sujecin a el y que se dedica a captar o recibir en forma habitual dineros o fondos del publico, con el objeto de darlos en prstamos, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar esos dineros y en general hacer toda otra operacin que la ley les permite. (art.40 de la ley general de bancos)

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Los bancos, y segn lo a compartido unnimemente la jurisprudencia, solo pueden realizar aquellas actividades que la ley general de bancos les permite. Hoy esas operaciones se encuentran contenidas en el art. 69 de la ley general de bancos. Los bancos comerciales podrn realizar las siguientes actividades., es decir los bancos no pueden realizar cualquiera actividad, solamente pueden realizar actividades que la ley les permite. Los bancos comerciales o las empresas bancarias que como se deduce de la definicin legal, se encuentran obligatoriamente organizados como S.A., se interponen en la circulacin de la riqueza, con capitales que captan del pblico, a travs de los depsitos y captaciones en generales. Sin perjuicios de que puedan operar con dineros propios que les son aportados por sus accionistas, al suscribir el capital del banco y con los dineros que van capitalizando como consecuencia de las utilidades que obtienen en su actividad. Los bancos fundamentalmente trabajan con dineros del pblico, sin perjuicio de que tambin, pueden trabajar con dineros propios que constituyen su capital. Pero si trabajaran solamente con los dineros propios de su capital, su actividad se vera bastante restringida. Solamente podran prestar los dineros propios que les pertenecen, pero los bancos tambin prestan los dineros que captan del pblico. Y se produce una diferencia en la tasa de inters, entre los dineros que captan del publico (paga) y los dineros que presta al publico (cobra), y esa diferencia de inters, constituye la utilidad del banco, constituye la ganancia del banco, y los economistas, la denominan, SPREAD. SPREAD, es la diferencia entre el inters que el banco paga al pblico depositante, y el inters que el banco cobra a quienes les presta dinero. Todos los actos que realiza el banco, son mercantiles para el, los prstamos; los contratos de deposito, que celebran; los depsitos en custodia, que reciben; los arriendos de caja de seguridad; los descuentos; el contrato de cuenta corriente mercantil, que celebra; etc. Todos los contratos, todos los actos que celebra el banco, son mercantiles para el. Para el publico van a ser civiles o mercantiles, atendiendo a la teora de lo accesorio. -El descuento de una letra de cambio, es mercantil para ambas partes, por ejemplo, no solo por que es una operacin de banco para el, sino puesto que en virtud del N 10 del art. 3ero, son mercantiles, todas las operaciones sobre las letras de cambio, entre las que se incluye el descuento, el descuento va a ser siempre mercantil, tato para el que descuenta, como para el descontado, para la persona que endosa el documento, la letra de cambio aun banco, para que este le anticipe un cierto valor al documento. -El depsito de valores de custodia, es mercantil para el banco, y normalmente va a ser civil para el particular salvo que acceda a una industria o negocio, de carcter mercantil. Por ejemplo si un agricultor pide un prstamo, a un banco, con el objeto de comprarse miles de vaquillas, con el objeto de comprar insumos, con el objeto de financiar la actividad agrcola, para ese agricultor, ese prstamo es civil, por el hecho de que accede a una actividad principal de carcter civil, como es la agricultura.

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Seala en segundo lugar este numero 11 del art. 3ero que son actos de comercio las operaciones de cambio, cuando este numero 11 se refiere a las operaciones de cambio lo esta tomando en el sentido de cambio manual, que implica trueque de monedas realizado en un mismo lugar, generalmente de moneda nacionales o extranjeras, o viceversa, pero lo fundamental de este concepto, es que esto se realiza en el mismo lugar, a diferencia del cambio trayecticio, que implica la diferencia de esta distancia geogrfica entre dos lugares, el lugar en que se contrae la obligacin y el lugar en que se realiza el pago. Por lo tanto, en virtud de este numero 11 del art. 3ero, son actos de comercio las operaciones que realizan las casas de cambio de moneda extranjera. Siempre sern mercantiles para el cambista, es decir para el banco que realiza el cambio, y para el particular, va a ser civil o mercantil dependiendo de la teora de lo accesorio. En tercer lugar seala este nmero 11, que son actos de comercio las operaciones de corretaje. Los corredores, aparecen definidos en el artculo 48 del c de comercio, como oficiales pblicos. Nuestro cdigo reconoce al corretaje, y a la persona que se dedica a el, a el corredor, como una funcin publica u oficial que requiere el nombramiento del Presidente de la Repblica. Segn el art. 48 del cdigo los corredores son oficiales pblicos instituidos por la ley con el fin de prestar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarle la conclusin de sus negocios. Sin embargo en la prctica, los corredores pblicos han sido desplazados por los corredores privados, puesto que el art. 80 faculta a cualquier persona capaz para desempear el corretaje libremente. Art. 80 Solo los corredores titulados tendrn el carcter de funcionarios pblicos, sin embargo, podr ejercer la corredura cualquier persona que no halle incluida en algunas de las prohibiciones que seala el Art. 55. Al permitir entonces, este art. 80 que se entregue la funcin de corredura, a cualquier persona capaz, son corredores las personas que se dedican a esta actividad, existen como corredores privados, puesto que no estn obligados a cumplir con una serie de obligaciones, o formalidades que la ley les exige a los corredores pblicos. En que consiste el corretaje? El corretaje, es la mediacin asalariada que presta el corredor a los comerciantes, para facilitarles la realizacin de sus negocios. El corredor no celebra el contrato, presta su mediacin asalariada a las partes a fin de ayudarlos a la conclusin de sus negocios, para facilitarle la conclusin de sus negocios. Presta su mediacin asalariada, pero los corredores no son los que celebran el contrato, son las partes mismas las que celebran el contrato. Ayudan a la celebracin del contrato, ayudan a que las partes se pongan de acuerdo en los trminos del contrato, pero una vez que las partes estn de acuerdo, ellos desaparecen y son las partes mismas las que celebran el contrato. Los corredores, en consecuencia, no son mandatarios de las partes, aunque el art. 234 del C de comercio, as lo da a entender, al sealar que existen tres especies de mandato comercial: la comisin, el mandato de los factores y mancebos dependientes de comercio, y la corredura. Este
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art. 234 incluye dentro del mandato comercial, a la corredura, pero en realidad, los corredores no son mandatarios son meros intermediarios, no representan a las partes en la celebracin del contrato, son las partes mismas las que celebran el contrato, la funcin del corredor solamente es ayudarlos a ponerse de acuerdo, son meros intermediarios. Su nombre, viene puesto que se supone, que corren de un lado a otro para poner de acuerdo a las partes, pero cuando las partes se ponen de acuerdo los corredores desaparecen. Cundo son mercantiles las operaciones de corretaje? -Para el corredor, son siempre mercantiles. Los corredores se interponen en la circulacin de la riqueza con nimo de lucro, cobran una remuneracin, cobran una comisin. -Para las personas que por intermedio de los corredores celebran sus transacciones, para las personas que los corredores ayudan a ponerse de acuerdo, el corretaje ser o no civil dependiendo de la teora de lo accesorio. N 12 art. 3ero Cdigo de comercio El numero 12 del art. 3ero seala que son actos de comercio las operaciones de bolsas. Y bolsas son los lugares en que se renen los comerciantes en das y horas determinados para transar sus bienes, sean mercaderas o valores mobiliarios. Las bolsas se clasifican en: - bolsas de productos, donde se transan mercaderas -bolsas de valores, donde se transan valores mobiliarios o ttulos de crdito en general. Hoy da, han alcanzado un gran auge las bolsas de valores, en nuestro pas existen 3 bolsas de valores, la bolsa de comercio de Santiago, la bolsa Electrnica y la bolsa de Valparaso. La ley 18045 sobre Mercado de Valores, que se encuentra en el apndice de nuestro cdigo de comercio, reglamenta las bolsas en su titulo 7mo, y se preocupa de definirlas en su art. 38. Art. 38, ley 18045 Las bolsas de valores, son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros, la implementacin necesaria para que pueden realizar eficazmente en el lugar que le proporcione, las transacciones de valores, mediante mecanismos continuos de subasta publica, y para que puedan desarrollar las dems actividades de intermediacin de valores que procedan en conformidad a la ley. Hoy da, estas transacciones de valores, son transacciones electrnicas y que se realizan a travs de medios computacionales. Lo que la bolsa est poniendo hoy a disposicin de los corredores, no es solo el lugar fsico para reunirse, como ocurra con anterioridad, sino que un sistema computacional, que funciona en todas partes del mundo. Las bolsas lo que hacen es poner a disposicin de los corredores los sistemas computacionales, un software, que permite realizar estas operaciones electrnicas, para que se compren y vendan acciones.
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De acuerdo con el art. 40 las bolsas de valores, se rigen en todo lo que no fuese contrario a las disposiciones de la ley 18045, que es la ley de mercados de valores, por las normas aplicables a las sociedades annimas, las bolsas se organizan como S.A., y se rigen supletoriamente por la ley 18.046, sobre sociedades annimas, sin perjuicio de que se les aplican al primer lugar las normas propias, que contempla la ley de mercado de valores, en su titulo 7mo. En qu consisten las operaciones burstiles? Las operaciones burstiles, son en general transacciones sobre valores mobiliarios, esto es, compra ventas de acciones de S.A., de bonos de S.A. y de otros efectos pblicos cotizables. Cmo se opera en las transacciones burstiles? En las operaciones burstiles, solo se puede operar a travs de corredores de bolsa, necesariamente hay que operar mediante operadores burstiles. Y estos corredores de bolsa, tambin se encuentran reglamentados en la ley 18.045, en la ley sobre mercados de valores. Y esta ley 18.045, considera a los corredores de bolsa, como intermediarios de valores. Seala el art. 24 de la ley 18.045, que son intermediarios de valores las personas naturales o jurdicas que se dedican a las operaciones de corretaje de valores, y conforme a esta disposicin, inciso 3ero de este art. 24, los intermediarios de valores que acten como miembros de una bolsa de valores, se denominan corredores de bolsa, y aquellos que operen fuera de la bolsa se denominan agentes de valores. Para hacer o para actuar, como corredor de bolsa o como agente de valor, para actuar como intermediario de valores, la persona natural u jurdica, debe encontrarse inscrita en el registro que para estos efectos lleva la Superintendencia de Valores. Y para ser inscritos, en el registro de corredores de bolsa, o en el registro de agentes de valores, los interesados deben cumplir una serie de requisitos y acreditarlos a satisfaccin de la superintendencia de valores. Estos requisitos estn en el art. 26 de la ley 18.045. Es necesario, no confundir estos corredores burstiles, estos corredores de bolsa, definidos en la ley 18045, sobre mercado de valores, con los corredores de comercio, reglamentados en el Cdigo de Comercio. Estos ltimos, definidos en el art. 48 del cdigo, no obstante que el art. 234 del C de comercio, los considera como mandatarios mercantiles, ya que en este art. 234, repite, que el mandato mercantil, incluye la comisin, el mandato de los factores o dependientes de comercio y la corredura, no obstante que nuestro cdigo, los considera como mandatarios, no son tales, son meros intermediarios, cuya funcin solamente es acercar a las partes, ponerlas de acuerdo, no interviniendo directamente los corredores de comercio en la operacin.
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En cambio los corredores burstiles son verdaderos comisionistas, esto es mandatarios especiales que contratan a nombre propio para su clientela. El art. 33, de la ley de Mercado de Valores, en su inciso 3ero, seala que los corredores de bolsa y los agentes de valores que acten en la compra venta de valores, quedan personalmente obligados a pagar el precio de la compra, o hacer la entrega de los valores vendidos, y en caso alguno se le aceptara la excepcin de provisin. Esto significa que los corredores de bolsa y los agentes de valores que acten en una compra venta de valores determinados, quedan personalmente obligados a pagar el precio, por los valores que compran o a entregar esos valores. No se les acepta de ningn modo la alegacin de la falta de provisin. Un corredor de bolsa, que acta por cuenta de un cliente, que le encarga comprar acciones a una determinada S.A., hicieron la operacin en bolsa, ese operador, no va a poder excepcionarse de cumplir su obligacin de pagar el precio, de las acciones que compra alegando que no le cumpli su cliente, que su cliente no le dio el dinero suficiente. A su vez la contraparte, que le vendi acciones de comercio, en una operacin de bolsa no puede excepcionarse de cumplir, quedan personalmente obligados. Antes pueden registrar las acciones de la compaa a su nombre, de forma que no corren ningn riesgo de que su cliente no les cumpla, entregndoles las acciones que estn pendientes. Lo importante entonces, es que los corredores burstiles, a diferencia de los corredores de comercio, son comisionistas, son verdaderos mandatarios que actan a nombre propio. Los corredores de bolsa, no solo pueden actuar como comisionistas, pueden tambin actuar por cuenta propia y se deduce esto, de lo establecido en el inciso 2do del art. 24 de la ley de mercado de valores. Cumplidas las exigencias tcnicas y patrimoniales que la ley 18045 establece, y cumplidas las exigencias tcnicas que esta ley establece, y las que la superintendencia aplique mediante normas de aplicacin general, las personas mencionadas en el inciso anterior, los intermediarios de valores, los agentes de valores, los corredores de bolsa, podrn dedicarse tambin, a la compra o venta de valores por cuenta propia con nimo de transferir derechos sobre los mismos. Es decir cuando intervienen una compra de valores no siempre estn actuando por cuenta de un mandante, pueden tambin actuar por cuenta propia. Puede tambin comprar valores para si mismo, con el fin de hacer una inversin o con el fin de venderlos posteriormente y obtener una utilidad. Tiene carteras propias, acciones propias que estn a su nombre. Comercial 10 de abril de 2008 Sealbamos (en la clase anterior) que no deben confundirse los corredores burstiles con los corredores de comercio; los corredores de comercio son meros intermediarios cuya funcin es acercar a las partes, pero son las partes mismas las que prestan el consentimiento y celebran el contrato, en cambio los corredores burstiles (corredores de bolsa) son verdaderos comisionistas que contratan a nombre propio para su clientela, sin perjuicio que los corredores de bolsa cumplen las exigencias tcnicas y patrimoniales de la ley 18045 sobre mercado de valores: pueden tambin actuar por cuenta propia en la compra o venta de valores con el nimo de transferir derechos sobre
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los mismos, es decir los corredores burstiles pueden comprar valores mobiliarios y acciones No para sus clientes (no por cuenta de sus clientes sino que por cuenta propia para obtener esos valores adquiridos en la cartera del corredor

Cuando son mercantiles las operaciones de bolsa? Mercantilidad de las operaciones de bolsa En primer lugar hay que sealar que para el corredor que intermedia en las operaciones burstiles, ellas son siempre mercantiles, realizan una actividad tpicamente mercantil e intermediacin en la circulacin de la riqueza con nimo de lucro. Para el particular que recurre a una bolsa de comercio las operaciones burstiles sern civiles o mercantiles dependiendo de la teora de lo accesorio. Tambin es mercantil la compra de valores mobiliarios efectuados con el nimo de venderlos posteriormente, persiguiendo un fin de lucro. Esta compra de valores inmobiliarios en general que se realiza a travs de un corredor de bolsa con el objeto de poder vender posteriormente los valores inmobiliarios comprados y as obtener utilidad es mercantil en virtud de lo dispuesto en el n1 del art. 3 C. comercio. En una poca se discuti respecto de la naturaleza civil o mercantil de las bolsas de valores, hoy da est claro que son mercantiles, ya que las bolsas de valores deben organizarse como sociedades annimas (se les aplica a ellas en todo lo que no este regulado en la ley 18045 las disposiciones propias de las sociedades annimas; y las sociedades annimas hoy en da son formalmente mercantiles); se deduce esto del Art. 1 inc. 2 de la ley 18046 sobre sociedades annimas esta ley es del ao 1982 y el inciso 2 de este art. 1 seala que las sociedades annimas son siempre mercantiles, an cuando se formen para la realizacin de negocios de carcter civil. Dado que las bolsas de valores estn organizadas como sociedades annimas van a revestir siempre un carcter de mercantil. Hemos estudiado los ns del 1 al 12 del art. 3 que se refieren a los actos de comercio terrestres; los ns 13 al 19 contemplan los actos mercantiles martimos, sin embargo el DL 1953 del ao 1977 agrego un n 20 al art. 3 que debemos incluir dentro de los actos de comercio terrestre. N 20 del Art. 3: (fue agregado x DL 1953 del ao 1977) Son actos de comercio las empresas de construccin de bienes inmuebles x adherencia, como edificios, aminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y otros similares de la misma naturaleza.

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Lo que este n 20 esta declarando mercantil son las empresas constructoras de inmuebles por adherencia, para que quede incluida dentro de la mercantilidad la actividad econmica de construccin de inmuebles por adherencia se requiere q este organizada como empresa, si la actividad de construccin de inmuebles por adherencia NO la realiza una empresa sigue siendo civil, se atiende entonces al factor empresa tal como ocurre en los nmeros 5 al 9 del Art. 3 para calificar como mercantil la construccin de inmuebles x adherencia . El legislador solo declar mercantiles las empresas de construccin de bienes inmuebles x adherencia, siguiendo en cierta forma la tendencia universal de incluir a los inmuebles en la mercantilidad. Pero no declar mercantiles otro tipo de empresas que ejecutan actos o celebran contratos relativos a inmuebles (como hemos dicho las empresas que se dedican a la administracin de inmuebles, al loteo de bienes races y a la urbanizacin de inmuebles las que siguen siendo civiles), por lo tanto no existi entonces intencin del DL 1953 de extender el mbito de la mercantilidad a todos los actos o contratos que se ejecuten sobre inmuebles los que continan siendo civiles. Se persigui al agregar este n 20 al art. 3 hacerle aplicables a las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia las normas que la antigua Ley de Quiebras (4558) estableca respecto de los deudores comerciantes.

Clasificacin de los actos de comercio atendiendo a su mbito espacial: actos de comercio terrestres (nmeros 1 al 12 y 20 del Art. 3) y actos de comercio martimos (nmeros 13 al 19 Art. 3). Nuestro legislador (nuestro C. de comercio) fundamentalmente por razones histricas puesto que el D comercial naci en los medios martimos mercantilizo todos los actos que se refieren a la navegacin martima, estos son al igual que los actos comprendidos en el n 10 del art. 3 formalmente mercantiles rigiendo en esta materia el adagio el mar mercantiliza los actos. La mercantilidad de los actos relativos a la navegacin martima es absoluta esto significa que no cabe ac la aplicacin de la teora de lo accesorio, como tampoco corresponde hacer la distincin entre actos mixtos o de doble carcter (como ocurre respecto de los actos de comercio terrestres). Se deduce del Art. 3 n 16 que todos los actos relativos al comercio martimo son mercantiles, este n 16 (que es el primero de los ns que se refiere a los actos de comercio martimo) seala que son actos de comercio los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo, su ultima parte permite atribuirle a todos los actos relativos a la navegacin martima un carcter de comercial. Problema con la enumeracin de los actos de comercio del Art. 3: la enumeracin de actos de comercio que realiza el art. 3 es taxativa o simplemente enunciativa? La doctrina nacional se encuentra dividida, existen 2 opiniones al respecto: los que sealan que esta enumeracin es taxativa, y los que
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piensan que esta enumeracin es simplemente enunciativa

Tradicionalmente esta materia se estudia analizando los argumentos que se dan para sostener una u otra posicin, pero nos interesa o nos parece conveniente realizar algunos alcances previos antes de sealar los argumentos de los que sostienen una u otra posicin: 1) Dentro del Art. 3 existen varios nmeros que son simplemente enunciativos como ocurre por ejemplo con el Art. 3 n5 que seala que son actos de comercio las empresas de fbrica manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. Lo mismo ocurre con el Art. 3 n10 que se refiere a los actos formalmente mercantiles, que habla sobre las operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y sobre documentos a la orden cualquiera sea su causa u objeto y cualquiera sean las personas que en ella intervengan. Se esta refiriendo a todo tipo de operaciones sin enumerarlas o sealarlas taxativamente que se pueden realizar respecto de una letra de cambio, respecto de un pagare, respecto de un cheque, y respecto de un documento a la orden. El Art. 3 n 16 tambin cuando seala y dems contratos concernientes al comercio martimo Y lo mismo ocurre respecto del n 20 del art. 3 dice que son actos de comercio con la acepcin tales como y da ejemplos solamente. 2) No cabe duda de que existen otros actos de comercio adems de los enunciados en el Art. 3, puesto que la ley les ha dado ese carcter, como por ejemplo las sociedades comerciales (que no aparecen en la enumeracin de actos de comercio que realiza nuestro el Art. 3). 3) La teora de lo accesorio permite atribuir un carcter comercial o mercantil a actos que considerados individualmente (o aisladamente) no seran mercantiles. En que radica el problema? El problema radica entonces en si puede el intrprete o un tribunal darle a un acto el carcter de mercantil por analoga. En algunos casos esto claramente es posible, como en los nmeros 5, 10, 16 y 20 del art. 3, en estos casos esas disposiciones se pueden interpretar analgicamente (se admite la interpretacin por analoga), ya que la ley se encuentra redactada en trminos amplios. Pero en los dems casos (en los otros ns del art. 3) el problema es discutible, de ah las 2 posiciones: los que sealan que esta enumeracin es taxativa y los que sealan que se trata de una enumeracin simplemente enunciativa. Argumentos que dan los que sealan que se trata de una enumeracin simplemente enunciativa:
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1. Razn gramatical: este Art. 3 comienza sealando que son actos de comercio y no dice los actos de comercio son, ya que esta ltima habra dejado claro el carcter de taxativo. Si hubiese utilizado esta ltima expresin sostienen que habra quedado claro el objeto de darle a la enumeracin un carcter de taxativa. 2. No es taxativa puesto a que existen otros actos de comercio no sealados en el Art. 3 sino que en otros artculos del mismo C. de Comercio u en otras disposiciones legales, como ocurre con las sociedades comerciales, la fianza, prenda, mutuos, contratos accesorios a que alude el Art. 1 C. de comercio cuando seala que el C. de comercio rige las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones mercantiles. Argumentos que dan los que sealan que se trata de una enumeracin enunciativa: 1. El derecho comercial es un derecho especial, los actos de comercio son especiales frente a los actos civiles que constituyen la regla general. El carcter de derecho especial que presenta el derecho comercial frente al derecho civil o derecho comn general, se desprende del Art. 2 C.Com. Para determinar si estamos o no frente a un acto de comercio, el legislador pudo emplear el sistema de la definicin, sin embargo prefiri la enumeracin, el que debe ser para mantener la seguridad jurdica entre lo civil y lo mercantil, necesariamente taxativa (esta enumeracin es taxativa para mantener la seguridad jurdica). 2. Argumento histrico: en el proyecto de Don Jos Gabriel Ocampo existen disposiciones que le atribuan un carcter enunciativo a la enumeracin y aceptaban la interpretacin por analoga, pero ocurre que la comisin revisora del C. de comercio suprimi esas disposiciones y tambin suprimi un artculo que enumeraba actos que no eran de comercio. Con ello - sealan- se le otorg un carcter taxativo a la enumeracin. La teora de lo accesorio La teora de lo accesorio permite por una parte restringir el mbito de lo comercial y por otro lado permite ampliar el mbito de lo mercantil. Nuestro cdigo de comercio la consagra en el Art. 3 inc 2 n 1 en un sentido restringido, ya que luego de referirse en el n1 cuando es mercantil la compra, cuando es mercantil la venta, permuta o arrendamiento de cosas muebles, agrega el inc. 2 sin embargo no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial. Un acto que considerado individualmente es mercantil, se convierte en civil si es accesorio a una industria principal de carcter civil, por eso es que restringe lo mercantil, esta ac la teora de lo accesorio restringiendo el mbito de lo mercantil. El ejemplo tpico es la compra de sacos que hace el agricultor para vender su trigo (accede a una industria extractiva, por lo tanto es civil), en la compra de ganado flaco que hace un ganadero para venderlo gordo (accede a una industria
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extractiva, por lo tanto es civil), si consideramos esa compra aisladamente reviste todos los caracteres que exige el n1 del art. 3 para ser mercantil (compra de cosa mueble con el objeto de venderla posteriormente con el objeto de obtener una utilidad). La teora de lo accesorio permite tambin ampliar el mbito de la mercantilidad, ya que un acto que considerado aisladamente es civil, se convierte en acto de comercio si accede a una operacin principal mercantil, son los denominados actos de comercio por accesin u actos de comercio accesorios. Hace comerciales actos que por su naturaleza no lo son por el hecho de acceder a una industria principal de carcter mercantil. El ejemplo tpico es la compra de cosas muebles que realizan los comerciantes para alhajar sus establecimientos, esta compra no rene los requisitos establecidos en el n1 art.3 para tener las caractersticas de mercantil. Como la compra de una camioneta que realiza una empresa mercantil para distribuir sus productos, la compra de la camioneta se realiza sin el animo de venderla con posterioridad; esta compra de la camioneta que se realiza sin el animo de revenderla no queda comprendida en el n1 del art.3 no revestira considerada aisladamente el carcter de mercantil, pero al acceder a una obligacin principal mercantil, se transforma en mercantil. En que sentido utiliza la palabra accesorio la teora de lo accesorio? Cuando la teora o la doctrina de lo accesorio utiliza este termino no lo esta tomando en el sentido de accesoriedad jurdica como si lo hace el art. 1 C. de comercio, sino esta tomando la expresin accesorio en un sentido econmico. No todos los actos comerciales pueden convertirse en civiles (en virtud de la teora de lo accesorio) y no todos los actos civiles pueden transformarse en mercantiles en virtud de la teora de lo accesorio, existen actos esencialmente civiles los cuales nunca cambiaran de naturaleza muchos sealan que los actos sobre bienes inmuebles (con la excepcin del n 20 art. 3) nunca pueden revestir un carcter de mercantil (discutido); y por otra parte existen ciertos actos que revisten un carcter mercantil y nunca perdern su calidad de mercantiles como los actos de comercio formalmente mercantiles como por ejemplo los actos del Art. 3 n 10 y del 13 al 19, en estos tipos de actos no corresponde aplicar la teora de lo accesorio.

EL COMERCIANTE El Cdigo de Comercio chileno es real y objetivo, esto significa que para determinar si nos encontramos frente a un acto de comercio, atiende a la naturaleza intrnseca del acto con prescindencia de la profesin, del oficio, de la actividad del que lo ejecuta. Sin embargo esto no significa que nuestro cdigo de comercio no se preocupe de las personas que hacen de la ejecucin de esos actos su profesin habitual, nuestro cdigo dedica todo el libro I al estudio de los comerciantes y de los agentes de comercio. Para que efectos tiene importancia saber si una persona es o no comerciante
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1.- Para efectos de capacidad: el derecho comercial le reconoce una capacidad para actuar profesionalmente a personas que carecen de esa capacidad de acuerdo a las normas generales del derecho civil, fundamentalmente esta dirigido a los menores adultos. Existen ciertas normas especiales en materia de capacidad respecto de los menores adultos que ejercen una actividad comercial. 2.- En materia de obligaciones: un tratadista de D COMERCIAL Joaqun Garrillas seala que: el comerciante no solo goza de un estado jurdico, sino que tambin sufre las consecuencias de dicho estado, en el sentido que el legislador le impone el cumplimiento de ciertas obligaciones a la que no est afecta un simple particular; estas obligaciones son: Llevar libros que dejen constancia de sus operaciones, son los libros de contabilidad. Inscribir ciertos documentos en el registro de comercio y eventualmente publicar algunos.

3.- Tradicionalmente se sostena tambin q tena importancia en materia de quiebras, puesto q en la anterior ley de quiebras ley 4.558 si bien esta institucin era comn a deudores civiles y mercantiles se mantenan ciertas diferencias de tratamiento q desapareci en la reglamentacin de la actual ley de quiebras, en la ley 18.175 que se encuentra incorporada hoy da al libro IV del Cdigo de Comercio en la actual ley de quiebras, la quiebra contina siendo una institucin comn a todo tipo de deudores y ya no se distingue entre una parte la deuda de un deudor civil y la deuda de un deudor mercantil, sino q se distingue entre la deuda de un deudor q ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, por lo tanto hoy da ya no tiene importancia en esta materia. Corresponde dar un concepto de comerciante, hay q sealar q nuestro cdigo de comercio define al comerciante en su Art. 7 que es el primero del libro I (el primero del ttulo, el primero del prrafo, el primero del libro), son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. Y el Art. 8 seala que NO es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a la ley de comercio en cuanto a los efectos del acto estas disposiciones son las q tradicionalmente permiten afirmar que nuestro Cdigo de Comercio es real y objetivo. De la definicin q da el Art. 7 (son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual) se pueden deducir algunos elementos propios del concepto de comerciante, sin perjuicio de que la doctrina agrega otros. Elementos propios del concepto de comerciante: 1) 2) 3) Ejercicio de actos de comercio. Habitualidad y profesionalidad. Actuacin a nombre y/o por cuenta propia.
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4)

Capacidad.

1) Ejercicio de actos de comercio: la doctrina ha agregado que no basta la realizacin de cualquier acto de comercio para adquirir la calidad de comerciante, estableciendo que solo sirven aquellos actos de comercio que se conocen como fundamentales, es decir, aquellos que lo son de acuerdo con su naturaleza intrnseca. Lo que se trata de determinar es si dentro de estos actos de comercio del Art. 3 es posible extraer elementos conceptuales, comunes a todos ellos que los permitieran o facilitaran llegar a definir los actos de comercio fundamentales. Existen ciertos elementos comunes a todo acto de comercio y estos son: El nimo o propsito de lucro. La intermediacin en la circulacin de la riqueza.

- El nimo o propsito de lucro: la persona que se dedica al comercio persigue un fin de lucro, pero este elemento no basta por si solo para configurar un acto mercantil. Existen personas que se dedican a actos civiles que no son mercantiles y que tambin persiguen fines de lucro como los agricultores, mineros, etc. 15 de Abril 2008 ELEMENTOS PROPIOS DEL CONCEPTO DE COMERCIANTE (Art. 7 del Cdigo de Comercio). 1. Ejercicio de actos de comercio 2. Habitualidad y profesionalidad 3. Actuacin a nombre o por cuenta propia 4. Capacidad Para adquirir la calidad de comerciante la doctrina ha sealado que no basta la realizacin de cualquier acto de comercio, sino que se requiere ejecutar los denominados actos de comercio fundamentales. El problema radica en determinar cuales son los actos de comercio fundamentales, ya que el Cdigo de Comercio no defini a los actos de comercio (prefiri enumerarlos). Se ha tratado de determinar si dentro de la enumeracin de actos de comercio del Art. 3 es posible extraer algunos elementos de tipo conceptual comn que permitan llegar a definir los actos de comercio fundamentales. Existen ciertos elementos comunes a todo tipo de actos de comercio: 1. nimo o propsito de lucro:
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La persona que se dedica al comercio persigue fines de lucro. Sin embargo, este elemento no basta por s mismo para configurar un acto como mercantil; existen personas que se dedican a actos civiles que sin embargo persiguen fines de lucro (el que ejerce una profesin liberal o se dedica a las industrias extractivas). 2. Intermediacin o interposicin en la circulacin de la riqueza: Hay quienes sostienen que este es el elemento fundamental. Todos lo actos intermedios en la circulacin de la riqueza revisten un carcter mercantil, a diferencia de lo que ocurre con los actos que se encuentran ubicados en los extremos del proceso de circulacin de la riqueza, los que seran, por una parte, los actos propios de la industria extractiva, y por otra el consumo; estos extremos son civiles a diferencia de los actos intermedios. Los actos intermedios seran los actos propios de la actividad manufacturera o fabril y los actos de compra con nimo de vender. Pero tampoco este elemento por s solo es suficiente para calificar de mercantil a un acto; el legislador a veces califica como mercantiles actos en que no hay interposicin en la circulacin de la riqueza, y al revs, hay actos de intermediacin que no se califican de mercantiles puesto que no persiguen fines de lucro. Es necesario entonces considerar ambos factores, tanto el nimo de lucro como la interposicin de la riqueza, para determinar cuando nos encontramos en presencia de un acto de comercio fundamental. Entonces los actos de comercio fundamentales son actos que tienen por objeto intermediar en la circulacin de la riqueza persiguiendo un afn de lucro. Este sera el concepto de acto fundamental que permite atribuirle a una persona, reunindose los dems requisitos, la calidad de comerciante. En consecuencia no todos los actos de comercio enumerados en el Art. 3 sirven para configurar la calidad de comerciante. No sirven los actos de comercio formales, es decir aquellos actos que son mercantiles por la decisin exclusiva del legislador; una persona que se dedica a girar letras de cambio, acto formalmente mercantil, no por eso adquiere la calidad de comerciante, nunca va a adquirir por ese solo hecho la calidad de comerciante ya que no reviste el carcter de acto de comercio fundamental. Tampoco sirven para atribuirle a una persona la calidad de comerciante los actos de comercio accesorios o los actos de comercio por accesin, aquellos actos que principalmente no son comerciales, no son mercantiles, sino que lo son por el hecho de acceder a una actividad principal mercantil. Estos actos de comercio por accesin, estos actos de comercio accesorios presuponen la calidad de comerciante para calificarse como acto de comercio; la compra de una camioneta que realiza un establecimiento de comercio es un acto de comercio por accesin y no permite atribuirle a una persona la calidad de comerciante, al revs presupone la calidad de comerciante. 2. HABITUALIDAD Y PROFESIONALIDAD
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La habitualidad consiste en la ejecucin constante y reiterada de actos de comercio, algo es habitual cuando se ejecuta reiteradamente, en forma frecuente y ordinaria; la habitualidad se opone a lo que se realiza excepcionalmente. Pero la sola habitualidad no basta por si misma para atribuir a una persona la calidad de comerciante, es posible que una persona pueda dedicarse habitualmente al ejercicio de actos de comercio sin que por eso adquiera la calidad de comerciante. No basta por lo tanto la sola habitualidad. El ejemplo es del benefactor que se dedica a comprar libros para venderlos a estudiantes al precio de costo, esto no le reporta ningn provecho y no le permite adquirir la calidad de comerciante. No le reporta provecho, no es un medio de subsistencia. Es necesario que exista profesionalidad, espritu profesional. El habito es slo un elemento de hecho que viene a poner en evidencia la actividad profesional, no basta la mera habitualidad para adquirir la calidad de comerciante, se requiere que exista profesionalidad. Por profesionalidad debemos entender la voluntad de hacer de la actividad mercantil una fuente de recursos para subsistir mediante una organizacin destinada al comercio. El elemento determinante entonces para adquirir la calidad de comerciante lo constituye la profesionalidad. La habitualidad es irrelevante, solo puede servir como elemento indiciario para la prueba de la profesionalidad. Existen algunos casos de profesionalidad sin habitualidad y en los cuales se adquiere la calidad de comerciante. Por ejemplo, el caso en que una persona adquiere o abre al publico un establecimiento de comercio y a travs de la publicidad lo da a conocer al publico; aqu no hay habitualidad, no importa la cantidad de ventas que haya realizado al publico el nuevo establecimiento de comercio y no importa tampoco el nmero de das que el establecimiento haya estado abierto al publico para que sea comercial; hay aqu profesionalidad sin habitualidad. Otro caso de profesionalidad sin habitualidad son las sociedades mercantiles. Para clasificar a una sociedad de civil o mercantil hay que atender al giro con que se constituyan, si el giro es mercantil esta ser mercantil, aunque en la prctica no haya realizado ningn acto de comercio. Es por esto que se dice que las sociedades mercantiles nacen comerciales, a diferencia de las personas naturales que se hacen comerciales. Las S.A. son siempre mercantiles aunque ni siquiera se proponga en sus estatutos la realizacin de un acto de comercio; son formalmente mercantiles. Tambin se ha dicho que es el caso del martillero; el martillero desde que es tal adquiere la calidad de comerciante. 3. ACTUACIN A NOMBRE PROPIO Y/O POR CUENTA PROPIA Para atribuir a una persona la calidad de comerciante no basta con verificar el ejercicio por parte de ella de actos de comercio fundamentales. Si bien es cierto que esa verificacin de la circunstancia de que una persona ejecute como profesin habitual actos de comercio fundamentales permitira
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atribuirle la calidad de comerciante desde un punto de vista econmico, esa comprobacin no sera suficiente desde un punto de vista jurdico. Existen personas que an dedicndose al ejercicio constante y reiterado de actos de comercio fundamentales como medio regular de subsistencia, no adquieren por ese hecho la calidad de comerciante para el derecho precisamente por la circunstancia de que le falta este elemento de la actuacin a nombre y/o por cuenta propia que hemos sealado es un elemento configurativo de la calidad jurdica de comerciante. Es el caso de los factores o dependientes de comercio a que se refiere el art. 237 Cdigo de Comercio, es tambin el caso de los gerentes de las sociedades mercantiles o comerciales y de los representantes legales que ejercen el comercio en inters de sus representados. De ah entonces la importancia de este elemento configurativo o diferenciador de la calidad de comerciante. La actuacin a nombre y/o por cuenta propia es un elemento agregado por la doctrina ya que no se deduce del tenor literal del art. 7 del Cdigo de Comercio que da el concepto de comerciante. El actuar a nombre propio y el actuar por cuenta propia no son una misma cosa. Actuar a nombre propio implica determinar sobre quien recae las responsabilidades jurdicas del ejercicio del comercio. Actuar por cuenta propia implica determinar sobre quien recae las responsabilidades econmicas que emanan del ejercicio del comercio. Implica esto entonces realizar una indagacin de tipo econmico para determinar en definitiva a quien pertenecen los efectos econmicos que la actividad mercantil produce, o sea se trata de determinar si existe o no por parte de otra persona un inters comprometido en el resultado de la explotacin. El problema va a surgir cuando ambos tipos de responsabilidades no coincidan, es decir no recaen sobre una misma persona. En esos casos quien adquiere la calidad de comerciante? El que soporta las consecuencias jurdicas del acto o el que soporta las consecuencias econmicas? Para explicar esto hay que recurrir al CC que define en su art. 2116 al contrato de mandato: el mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace cargo de ello por cuenta y riesgo de la primera. La representacin no es de la esencia del contrato de mandato, lo que implica que el mandatario no siempre acta como representante del mandante. El mandatario puede actuar a nombre propio o a nombre del mandante. Cuando el mandatario acta a nombre del mandante es su representante y lo obliga respecto de terceros; en este caso quien sufrir las consecuencias jurdicas y econmicas de los actos realizados por el mandatario ser el mandante y esto en virtud de los dispuesto en el art. 1448 de nuestro CC que consagra la institucin de la representacin (leer art.). Cuando un mandatario acta a su propio nombre no es representante del mandante. El cdigo civil dice que cuando el mandatario acta a su propio nombre no obliga al mandante respecto de terceros, es decir en este caso el mandatario estara soportando las consecuencias jurdicas de los actos que realiza a su propio nombre pero en inters o por cuenta del mandante, no en su
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representacin. Ac entonces habra una diferencia entre quien sufre las consecuencias jurdicas del acto y entre quien experimenta las consecuencias econmicas del acto; las responsabilidades jurdicas recaen sobre el mandatario que acta a su propio nombre y las responsabilidades econmicas del acto recaen del mandante por cuya cuenta acta el mandatario a nombre propio. No cabe duda que el mandatario que acta a su propio nombre resulta personalmente obligado frente a terceros, soporta las consecuencias jurdicas del acto, pero posteriormente y en virtud del contrato de mandato deber dar cuenta de su gestin al mandante; deber traspasarle a este ultimo las consecuencias econmicas del acto es decir traspasarle los efectos de los actos ejecutados al mandante, quien ser en definitiva quien sufrir las consecuencias econmicas del acto ejecutado por su mandatario que acta a nombre propio. Tiene importancia distinguir si lo que interesa es actuar a nombre propio o por cuenta propia para determinar si adquiere o no la calidad de comerciante el testaferro o el presta nombre, esto es, el que acta como pantalla de otros en cuyo inters ejerce el comercio contratando en su propio nombre con los terceros y obligndose con exclusividad respecto de ellos, pero haciendo recaer en aquel a quien encubre todos los efectos econmicos que la gestin del negocio genera. Si se entiende que lo que interesa para adquirir la calidad de comerciante es actuar a nombre propio, el testaferro adquirir la calidad de comerciante. Si se entiende que lo que interesa es actuar por cuenta propia adquirir la calidad de comerciante el explotante oculto, la persona por cuya cuenta acta el testaferro o presta nombre. La mayora de la doctrina seala que lo fundamental es actuar a nombre propio, sin importar que la actividad se desarrolle por cuenta propia o ajena. Una posicin minoritaria en la doctrina establece que lo que realmente importa es actuar por cuenta propia, esto es, soportar las consecuencias econmicas que emanan de una actividad, sin importar si se ha hecho uso del nombre propio o de un ajeno en el ejercicio del comercio. En todo caso ser necesario acreditar que una persona acta a nombre propio y por cuenta ajena, cuestin que no siempre es fcil porque el mandato puede constar en un instrumento privado privado. 3. CAPACIDAD El ultimo elemento del concepto de comerciante. La capacidad se estudia en el derecho civil a propsito de las condiciones de validez de los actos jurdicos. Se define a la capacidad como la aptitud legal para adquirir derechos y ejercerlos por si mismo. Podemos definir entre capacidad de goce y capacidad de ejercicio. La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos, es un atributo de la personalidad, pertenece a toda persona. La capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona para ejercer por si mismo los derechos sin el ministerio o autorizacin de otra persona. El art. 1445 del CC inciso 2 define a la capacidad de ejercicio sealando que la capacidad legal de una persona consiste en poder obligar por si misma y sin el ministerio o autorizacin de otra; se refiere a la capacidad de ejercicio.
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La regla la constituye la capacidad, toda persona es legalmente capaz salvo aquellas que la ley declara incapaz. Existen tambin ciertas capacidades especiales que son ms bien prohibiciones impuestas por la ley a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Ms adelante tendremos oportunidad de estudiar si existen estas incapacidades especiales en materia comercial. De la definicin del art. 7 del Cdigo de Comercio se deduce claramente que la capacidad es uno de los elementos del concepto de comerciante: son comerciante los que teniendo capacidad para contratar hacen del comercio su profesin habitual. Sin embargo, la inclusin que ha realizado el Cdigo de Comercio de la capacidad como elemento del concepto de comerciante ha sido criticada por la doctrina desde al menos dos puntos de vista: 1. Se ha sostenido que esta inclusin como elemento en el concepto de comerciante estara de ms puesto que la ejecucin de los actos de comercio, supone para su validez como actos jurdicos que son, de conformidad con las reglas generales, la capacidad del que los ejecuta o celebra. Los actos de comercio son actos jurdicos, y como actos jurdicos que son suponen la capacidad de quien los ejecuta o celebra segn las disposiciones generales. 2. Una corriente que es minoritaria sostiene que la capacidad estara mal establecida como un elemento indispensable para adquirir la calidad de comerciante, en cambio debera exigirse como un requisito para ejercer el comercio por si mismo. La capacidad debera considerarse como una condicin necesaria para ejercer el comercio por s mismo y no para adquirir la calidad de comerciante. Clase del 16-04-2008 (ayudante). DERECHO COMERCIAL I: Obligaciones de los comerciantes: Ya hemos estudiado que de acuerdo con el Art. 7 del Cdigo de Comercio, es comerciante la persona, que teniendo capacidad para contratar hace del comercio su profesin habitual. En primer lugar cabe resaltar que es una persona, pudiendo ser natural o jurdica y que tiene capacidad. En segundo lugar, tambin cabe destacar que debe haber una reiteracin en la realizacin de estos actos de comercio. Entonces, tenemos que, las personas que actan en el comercio, actan bajo el supuesto de que lo hacen de buena fe, al igual que su contraparte, hablndose de la credibilidad de los actores. Por esto es que la ley establece obligaciones que tienen por objeto garantizar la credibilidad y buena fe de los comerciantes. Las obligaciones profesionales son cuatro: las obligaciones de llevar ciertos libros de contabilidad, inscribir determinados documentos en el Registro de Comercio, (y Sandoval agrega) inscribirse en el registro de matricula derogado- y pagar la patente municipal.
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1. Inscribir ciertos documentos en el registro de comercio. El registro de comercio es un registro pblico que lleva el conservador de bienes races y comercio. En este registro deben inscribirse los documentos que de conformidad a la ley, son de relevancia para la actividad mercantil. Estn sealados en el Art. 22. El Art. 22 dice que en la cabecera de cada departamento se llevara un registro en que se anotaran todos los documentos que estn sujetos a inscripcin. Lleva el registro el conservador de comercio en la generalidad de los casos el mismo Conservador de Bienes Races. . Enumerados en el Art. 22, las inscripciones deben hacerse en extracto y por orden de nmero y fecha: 1) Las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, ventas, permutas u otra de igual autenticidad que imponga al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer. El fundamento de este primer grupo de documentos que debe inscribirse, es dar publicidad respecto de la condicin de comerciante con el objeto de proteger a terceros que contratan con el, y advertir que existe una preferencia a favor de la mujer del comerciante, en relacin a la responsabilidad que deriva de la administracin de los bienes de su mujer. Por ejemplo, si un comerciante casado en sociedad conyugal, se endeuda y cae en quiebra, pero resulta que todos sus acreedores son valistas. En este caso lo que va a ocurrir es que la mujer va a tener un privilegio de cuarta clase, con preferencia de los valistas, de acuerdo con las reglas de la prelacin del Art. 2481 del CC. Entonces, los acreedores se van a ver perjudicados si los bienes del comerciante no fueren suficientes para pagar. Por lo tanto, si resulta muy importante hacer publica esta condicin de marido, por el asunto de credibilidad que ya habamos sealado. 2) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes. Estos documentos van a acreditar la verdadera situacin patrimonial y matrimonial del comerciante. 3) Los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que esta bajo potestad del padre, madre o guardador. Las personas que administran los bienes estn obligadas restituir cuando el hijo o pupilo sean capaces. Es necesaria la inscripcin para impedir que los terceros sean inducidos a error sobre la solvencia de los padres o tutores., la sancin es que la quiebra se presuma culpable (Ley de Quiebras Art. 219 N 11) 4) Las escrituras de sociedad, sea colectiva, en comandita o annima y las en que lo socios las nombre gerentes de la sociedad en liquidacin. Las escrituras sociales van a incluir la constitucin, modificacin, funcionamiento y liquidacin de las sociedades. Tambin habr que inscribir la escritura en que se nombra el liquidador social.
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5) Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios. Permite saber quien es el mandatario del comerciante y los poderes de que esta investido. Las escrituras en que se revoque el nombramiento de estos mandatarios deben tambin inscribirse por finalidades de publicidad. Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante (Art.237 inc. 1 C. de C.). Art. 237 son dependientes: los empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin inmediata La regla general es que los dependientes no pueden obligar a sus comitentes, a menos que estos les confieran expresamente la facultad de ejecutar a su nombre ciertas y determinadas operaciones concernientes a su giro, Art. 343. En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, todo poder que otorga el comerciante debe ser inscrito. Lo que ocurre en la prctica es que se inscribe en el mismo extracto, por lo que luego no es necesario hacer ms inscripciones. En las S.A. quien administra es un directorio que es elegido por los accionistas. Este escritorio delega las facultades en un gerente general, lo que tambin debiera ser inscrito, pero lo que ocurre en la prctica es que no se hace, pues tiene un costo bastante alto. De acuerdo con el Art. 24 del Cdigo de Comercio, si el comerciante no inscribe el poder, este sigue siendo vigente y frente a terceros los actos que ejecuta el factor le son oponibles. No se puede alegar la propia negligencia frente a terceros de buena fe. He ah la importancia de inscribir este poder. Art. 24: Las escrituras sociales y los poderes de que no se hubiere tomado razn, no producirn efecto alguno entre los socios, ni el mandante ni el mandatario; pero los actos ejecutados o los contratos celebrados por los socios o mandatarios surtirn pleno efecto respecto de terceros. La sancin por falta de inscripcin est en la ley de quiebras: se presume culpable la quiebra cuando se hubiere omitido la inscripcin de los documentos que seala la ley. Claro que es una presuncin simplemente legal, por lo que admite prueba en contrario. El plazo para inscribir los documentos es genrico: 15 das. - Si la persona ya es comerciante el plazo se cuenta desde el momento en que se otorga el documento. - Si aun no es comerciante, el plazo se cuenta desde que inici sus actividades de comerciante. - En el caso de las sociedades, el plazo para inscribir las escrituras sociales es de 60 das desde su otorgamiento.
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En las sociedades por acciones de capital, que se rigen por las reglas de las S.A., lo que importa es el capital de los accionistas. El directorio es elegido por la mayora de los accionistas. La ley establece un plazo distinto: un mes para la inscripcin de la escritura social. Esta sociedad es un hibrido que se rige por las normas de la S.A. cerrada, sin embargo los accionistas pueden regular normas diversas y nombrar un gerente para que administre. 2. Obligacin de pagar patentes: Hay profesores que opinan que no sera una obligacin de carcter comercial, si no ms bien tributaria. El D.L. N 3.063 de 1979, Ley de Rentas Municipales establece: Art. 23: el ejercicio de toda profesin, oficio, industria, comercio, arte cualquier actividad lucrativa esta sujeta a una contribucin de patente municipal. Grava con el mismo tributo las actividades primarias o extractivas y cuando los productos que se obtienen se venden directamente por los productores. Recordemos que la actividad primaria es la extractiva, la secundaria es la industria manufacturera y la terciaria son los servicios. Tambin es actividad primaria cuando de ella se elabore un producto que se vende directamente por los productores en locales y kioscos. La determinacin del impuesto municipal va desde el 0.25-0.5 % del capital propio del contribuyente, y eso lo determina la municipalidad, dentro de ese intermedio. Este monto se paga en forma anual y se determina de acuerdo al capital propio de cada contribuyente: es el activo, menos los pasivos.

3. Obligacin de inscribirse en el registro de matrcula (derogado). Durante la vigencia de la Ley N 17.066 de 1969 los comerciantes tenan que inscribirse en el Registro Nacional de Comerciantes, Pequeos Industriales y Artesanos de Chile. La Ley 18.000 de 1981 acord su propia disolucin y no su organizacin como gremio, D.L. N 1.757 de 1979.

17 de abril El problema surge con la posibilidad de que los incapaces absolutos adquieran la calidad de comerciantes al heredar un establecimiento de comercio. Si la capacidad se considera como un elemento condicionante del concepto de comerciante, estos absolutamente incapaces que heredan un establecimiento de comercio no podran adquirir esa calidad y se encontraran obligados a vender el establecimiento. En cambio, si la capacidad se mira no como un elemento indispensable, sino que como un requisito, estos absolutamente incapaces adquiriran la calidad de comerciante y podran ejercer el comercio por intermedio de sus representantes legales.
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La mayora de la doctrina sostiene que este Art. 7 le ha dado al elemento capacidad para contratar el carcter de esencial, lo que significa que slo los que gozan de capacidad de ejercicio pueden investir esta calidad jurdica. Tambin pueden ser comerciantes aquellos que sin tener este requisito, han sido autorizados legalmente para ellos (menores adultos). El art. 43 de la antigua Ley de Quiebras dispona que los dems incapaces solo podrn ser declarados en quiebra como deudores no comerciantes y los que sostienen que la capacidad era indispensable, invocaban el Art. 43. Qu sucede si un comerciante muere dejando como nico heredero a un incapaz? Los que sostienen a la capacidad como elemento indispensable, sealan que debe venderse o arrendarse el establecimiento de comercio o que debe tomarlo a su cargo el representante del incapaz. Los que sostienen que la capacidad no debe mirarse como requisito sino como para ejercer el comercio por si mismo, sealan que existen una imposibilidad legal para obligar al incapaz a vender o arrendar el establecimiento de comercio que hereda. Tambin sostienen que el representante del incapaz no podra adquirir la calidad de comerciante puesto que el comercio slo puede ejercerse a su nombre o por cuenta propia. Los mismos problemas se producen respecto de la persona que sufre un incapaz sobreviniente, por ejemplo el comerciante que es declarado en interdiccin por demencia. Hay quienes sostienen (posicin minoritaria) que el elemento capacidad para contratar no es integrante del concepto del comerciante, sino un requisito para ejercer esta calidad. Habra un error de redaccin en el Art. 7. El incapaz absoluto podra ser comerciante, pero no podra ejercer el comercio por si mismo. Se apoya en la antigua ley de quiebras (Art. 43). El cdigo de comercio se refiere a los menores adultos en su Art. 10, el que se remite a las normas generales del cdigo civil (Art. 251), les reconoce capacidad a los menores adultos en virtud del peculio profesional del menor adulto. Este Art. 10 seala que cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio profesional en virtud de la autorizacin que les confieren los Arts. 246 y 439 del cdigo civil ejecutaren algn acto de comercio, quedarn obligados hasta la concurrencia de su peculio y sometidos a las leyes de comercio. Se les reconoce en consecuencia, capacidad a los hijos de familia y menores adultos para realizar actos de comercio, obligndose solamente hasta concurrencia del peculio profesional. Los bienes comprendidos en el Art. 250 n 1 forman el peculio profesional o industrial. Se trata de determinar si en virtud de este numero 10 el menor adulto solo puede ejecutar actos de comercio o puede tambin adquirir la calidad de comerciante. La solucin hay que buscarla en otras disposiciones. El Art. 18 C.Com. Seala que el menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas a su comercio, es decir, supone la
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existencia de un menor comerciante. Por lo tanto, el menor que administra su peculio profesional puede adquirir la calidad de comerciante. La actual ley de Quiebras 18.175 art 48 inc 2 establece que la quiebra del menor adulto que administra su peculio profesional o industrial, comprender nicamente los bienes de su peculio. Este art hizo desaparecer la distincin entre comerciante y no comerciante. Eso por una razn de carcter histrico, para ratificar que los menores adultos no solo pueden ejecutar actos de comercios aislados, sino tambin pueden adquirir la calidad de comerciante. Pero esta capacidad que la ley le reconoce al menor adulto que ejerce un peculio profesional o industrial, adolece de limitaciones. Limitaciones de que adolece la capacidad del menor adulto: 1. No puede enajenar ni hipotecar bienes races, an los de su peculio profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa (Art. 254 CC). 2. No pueden ser corredores de comercio (Art. 55 C.Com.). 3. No pueden ser intermediarios de valores (agentes de valores o corredores de bolsa) segn el Art. 26 de la ley 18.045 que establece que para ser inscrito en el registro de corredores de bolsa y agentes de valores debern acreditar 1 Ser mayor de edad. 4. No pueden ser martilleros pblicos, el Art. 4 de la ley 18.118 dispone que estn inhabilitados para desempearse como martilleros b) Los menores de edad. 5. No pueden celebrar el contrato de sociedad colectiva mercantil ni sociedad en comandita, sin la autorizacin judicial que concede la justicia ordinaria. El Art. 349 C.Com. seala que puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse. En su inc. 2 establece que el menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes, necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva. Lo mismo respecto de la sociedad en comandita en calidad de socio gestor, sea simple o por accin (Arts. 474 y 491 C.Com. respectivamente). El Art. 474 establece que la comandita simple se forma y prueba como sociedad colectiva, y est sometida a las reglas establecidas en los siete primeros prrafos de este ttulo, en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones. Esto se explica por la enorme responsabilidad (ilimitada y solidaria) que adquieren los socios de una sociedad colectiva. La ley 3918 sobre sociedades de responsabilidad limitada en su Art. 4 no dijo si los menores adultos podan o no celebrar un contrato de responsabilidad limitada. Pero como si no dice nada se atendr a las normas de la Sociedad Colectiva, se entender que los menores adultos requerirn de la autorizacin judicial para formar una Sociedad de Responsabilidad Ltda. Respecto de la mujer casada Respecto a la mujer casada, en virtud de la modificacin de la ley 18.802 de 1989, la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal dej de ser relativamente incapaz (sustituy el inc. 3 del
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Art. 1447 CC). Hoy es plenamente capaz, sin embargo el marido sigue administrando el haber propio de la mujer, con exclusin de los bienes que se refieren a eventuales separaciones parciales. El Art. 137 CC establece que los actos y contratos de la mujer casada solo obligan en los bienes que administra en conformidad a los Arts. 150, 166 y 167 CC. El Art. 150 consagra el patrimonio reservado de la mujer casada, el Art. 166 se refiere a los bienes bajo condicin y el Art. 167 sobre los bienes separados en las capitulaciones matrimoniales. La mujer sin embargo, podra llegar a administrar los bienes bajo un impedimento del marido con autorizacin judicial y va a obligar sus actos los bienes del marido y los sociales. El art. 11 del Cdigo de Comercio seala que la mujer casada comerciante se regir por lo dispuesto en el art. 150 CC que establece que la mujer casada de cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de su empleo, oficio, profesin o industria. La mujer casada que desempee algn empleo o ejerza una profesin separada de su marido, se considerar separada de bienes, no obstante cualquier estipulacin en contrario con la limitacin de que necesita autorizacin judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes races. El art. 150 repite lo que ya mencionamos en el art. 137, que los actos de la mujer en administracin separada obligarn los bienes comprendidos en esa administracin separada y lo que administre con arreglo a lo dispuesto en los 166 y 167. Por ltimo, los acreedores del marido no pueden dirigirse contra los bienes que administre, a menos que pruebe que el contrato celebrado se dio con consentimiento de la mujer Hoy toda mujer casada es plenamente capaz, pero tambin se encuentra sujeta a limitaciones. Limitacin a la capacidad de la mujer casada 1. Si es menor de 18 aos, requiere de autorizacin judicial para gravar y enajenar bienes races (Art. 150 inc. 3). 2. La mujer no separada completamente de bienes, necesita de la autorizacin del marido para celebrar un contrato de sociedad colectiva comercial (Art. 349 C.Com.). 3. Lo mismo en cuanto a la sociedad en comandita (simple y por accin), en virtud de los arts. 474 y 491 C.Com. 4. Tratndose de las sociedades de responsabilidad limitada, la Ley 9.318 en su art. 4 dispone que no se requiere la autorizacin especial que requiere el art. 349 Cdigo de Comercio para celebrar un contrato de sociedad de responsabilidad limitada.

Comercial 22 de abril de 2008 Prohibiciones para los comerciantes

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En materia mercantil existen y han existido algunas prohibiciones o incapacidades especiales. En otros tiempos se consider que el ejercicio del comercio era incompatible con ciertos estados sociales (pobreza, clero). En el proyecto del cdigo de comercio de don Jos Gabriel Ocampo se prohiba ejercer la actividad mercantil a los sacerdotes, militares, jueces y abogados; pero la comisin revisora de nuestro cdigo suprimi el Art. 30 del proyecto que contemplaba esa regla, que contemplaba esas prohibiciones, pero no lo hizo con el Art. 19 que aun se mantiene en el Cdigo de Comercio y que establece la SANCIN en caso de contravencin a la regla prohibitiva. Este art. 19 del Cdigo de Comercio seala que los contratos celebrados por personas a quienes les est prohibido por las leyes el ejercicio del comercio, NO producen accin contra el contratante capaz; pero confieren a ste el derecho para demandar a su eleccin la nulidad o el cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que el contratante capaz ha procedido de mala fe, esto es conociendo la existencia de la prohibicin. Nuestro derecho consagra una amplia libertad de comercio, sin embargo existen ciertas prohibiciones aplicables a determinados comerciantes que no pueden celebrar ciertos contratos. El art. 331 Cdigo de Comercio prohbe a los factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus comitentes, a menos que fueren expresamente autorizados para ello. Por otro lado, el art. 404 establece las prohibiciones a que estn afectos los socios de una sociedad colectiva y en su n 4 este art 404 prohbe a los socios de una sociedad colectiva explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios, operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. Este art 404 en su n 4 est estableciendo en realidad 2 prohibiciones a los socios de una sociedad colectiva: 1) Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad si la sociedad tiene un determinado giro, los socios de la sociedad colectiva mercantil no pueden explotar por cuenta propia ese mismo giro. 2) Hacer sin consentimiento de todos los consocios, operaciones particulares de cualquiera especie esta prohibicin se aplica cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. Si la sociedad no tiene un giro especfico la prohibicin se torna bastante amplia pues en ese caso les est prohibido a los socios hacer operaciones particulares de cualquiera especie. Por otro lado, otra prohibicin est contenida en el art. 57 del Cdigo de Comercio, prohibicin que es aplicable a los corredores de comercio. Seala esta disposicin que se prohbe a los corredores ejecutar operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo nombre propio o ajeno, directa o indirectamente; y tambin se les prohbe a los corredores de comercio desempear en el comercio el oficio de cajero, tenedor de libros o dependiente, cualquiera sea la denominacin que llevaren doble prohibicin aplicable a los corredores de comercio.
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Por otra parte, y no obstante la libertad de comercio que consagra incluso la Constitucin Poltica en el inters superior de la colectividad, se reserva y se han reservado ciertas actividades comerciales al Estado, a las empresas pblicas dependientes del estado, a favor de ciertos profesionales o de alguna forma de sociedades o a la condicin de ser personas naturales o jurdicas chilenas. A pesar de la libertad de comercio que consagra incluso nuestra Constitucin, existen y han existido ciertas restricciones o se han reservado ciertas actividades de carcter mercantil al Estado, a las empresas pblicas dependientes del Estado, a ciertos profesionales, a determinadas formas o tipos de sociedades o a la condicin de ser persona natural o jurdica chilena (de nacionalidad chilena); el propio Estado se reserva o se ha reservado ciertos comercios, por ej: el comercio de transporte ferroviario, la fabricacin de monedas, en alguna poca se ha reservado el correo, en alguna poca se ha reservado la facultad para fabricar armas, etc. La menor o mayor amplitud de este campo reservado al Estado, reservado a la actividad del Estado es variable dependiendo de las concepciones poltico econmicas imperantes en ciertos perodos de tiempo y en los diferentes pases. En nuestro derecho, en el derecho chileno, existen ciertas actividades comerciales reservadas a determinadas personas, equivalen a prohibiciones que la ley impone para realizar esas actividades a las personas que no estn especficamente autorizadas, por ejemplo: * en nuestro derecho la actividad bancaria, el comercio bancario, est reservado a los bancos comerciantes, y por banco debemos entender conforme al Art. 40 de la Ley General de Bancos toda S.A especial que autorizada en la forma prescrita por esta Ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir en forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en prstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros y, en general, realizar toda operacin que la ley les permita lo importante es que la actividad bancaria, el comercio bancario est reservado en nuestro derecho a estas S.A especiales definidas en el art 40 de la ley general de bancos y reglamentada su actividad en dicho cuerpo legal. No cualquier persona jurdica, menos una persona natural, puede ejercer la actividad bancaria; necesariamente tiene que organizarse como una S.A especial. * Lo mismo ocurre respecto del comercio de seguros a base de prima - rige esta materia el Art. 4 del DFL 251 del ao 1931 (apndice del Cdigo de Comercio) - que solo puede hacerse en Chile por S.A nacionales de seguros y reaseguros que tengan por objeto exclusivo, el desarrollo de dicho giro y las actividades complementarias que pueda autorizarle la Superintendencia de Valores y Seguros. * La actividad del martillero se encuentra reservada a los martilleros pblicos, esto es, a las personas que cumpliendo los requisitos legales se encuentren inscritos en el registro nacional de martilleros que lleva la Subsecretara de Economa, Fomento y Reconstruccin en conformidad a la ley 18.118 sobre ejercicio de la actividad del martillero pblico, que derog el ttulo IV del libro I del cdigo de comercio, que originalmente reglamentaba la actividad de los martilleros. * Por otro lado, la actividad de los agentes de valores y de los corredores de bolsa (que son intermediarios de valores ambos), y la actividad de corretaje, de intermediacin propia de estas personas est reservada a las personas que cumpliendo con los requisitos legales, se encuentren
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inscritas en el registro de corredores de bolsa y de agentes de valores que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros, de conformidad con la ley 18045 (Arts. 24, 25 y 26).

AGENTES AUXILIARES4 Cuando un negocio adquiere cierto volumen, cierta envergadura, cuando la actividad mercantil se hace ms compleja y requiere de una mayor dedicacin, los comerciantes requieren de otras personas que los auxilien, sea que - trabajen a su lado como los mancebos o dependientes de comercio, - los reemplacen al frente de sus negocios como ocurre con los factores de comercio, - o sea, que salgan FUERA del negocio a buscar clientes o vender mercaderas como es el caso de los proveedores de comercio, de los agentes comisionistas. El comerciante, entonces, cuando su actividad adquiere cierta envergadura, se ve obligado a recurrir a COLABORADORES y a contratar los servicios de otros. Los agentes auxiliares circundan en sus negocios a los comerciantes, integrando el establecimiento de comercio o en forma autnoma como ocurre con los corredores y con los comisionistas. Entre los agentes auxiliares hay algunos que son comerciantes, que tienen un establecimiento, que tienen una clientela con un establecimiento fijo, que prestan servicios a diferentes personas (las representen o no) es el caso de los agentes auxiliares independientes, como ocurre con los corredores de comercio, con los comisionistas, con los martilleros); estos agentes auxiliares independientes NO estn ligados al comerciante a travs de un contrato de trabajo (a travs de un vnculo laboral) sino que estn ligados a l por otros vnculos contractuales diferentes al laboral. Hay otros agentes auxiliares que prestan sus servicios exclusivamente en los establecimientos de su principal, subordinados a ellos jerrquica y econmicamente, son trabajadores con o sin poder de representacin son los agentes auxiliares dependientes, como los factores o gerentes, los mancebos o dependientes; stos se encuentran relacionados al comerciante a travs de un vnculo jurdico laboral, estando en determinadas circunstancias facultados para representarlos o para actuar a nombre del comerciante. Por otro lado hay algunos agentes que representan a los comerciantes en la conclusin de sus negocios y hay otros que son simples mediadores. A estos ltimos -simples mediadores, como los corredores de comercio- se les paga para el caso que consigan hacerles celebrar un contrato con un tercero, es el caso no solamente de los corredores de comercio, sino tambin de los agentes de negocios o de los agentes viajeros todos ellos no son parte en el contrato, y su funcin es

El libro I del Cdigo de Comercio se denomina de los comerciantes y agentes de comercio, ya hemos estudiado a los comerciantes, ahora nos corresponde referirnos aunque sea brevemente, solamente para dar una visin general, a los AGENTES AUXILIARES
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ayudar a las partes a ponerlas de acuerdo a celebrar el contrato, pero son las partes mismas las que de conformidad con las reglas generales celebran el contrato, dan su consentimiento. Nuestro Cdigo de Comercio, se refiri solamente a 2 de los agentes auxiliares: a los corredores de comercio (en su ttulo III) y a los martilleros (en su ttulo IV). Sin embargo, la ley 18.118 sobre el ejercicio de la actividad del martillero pblico, derog el ttulo IV del libro I, encontrndose hoy da reglamentada la actividad del martillero en esta ley. Las Sociedades Fuentes legales: 1 Cdigo Civil, ttulo XXVIII del libro IV 2 Cdigo de Comercio, ttulo VII de su libro II 3 Ley 18.046 sobre S.A, del 22 de octubre del ao 1981 4 el Reglamento sobre S.A, que es el Decreto Supremo de Hacienda n 580 del 13 de noviembre del ao 1982 (un ao despus de dictada la Ley sobre S.A se dict su reglamento). 5 Cabe agregar la ley 20.190 publicada en el Diario Oficial el 5 junio de 2007 agreg un prrafo VIII al ttulo VII del libro II del Cdigo de Comercio, arts. 424 al 446, creando un nuevo tipo social: las sociedades por acciones. La ley 18.046 de S.A (apndice Cdigo de Comercio) haba derogado las disposiciones del Cdigo de Comercio sobre S.A, originalmente las S.A se encontraban reglamentadas en nuestro Cdigo de Comercio en este prrafo VIII del ttulo VII esas disposiciones derogadas fueron en cierta forma reemplazadas por esta ley incorporando al Cdigo de Comercio las sociedades por acciones, que es una figura recientemente creada. 6 Ley 3.918 sobre sociedades de Responsabilidad Limitada del ao 1929. Estos son los textos legales que en nuestro D reglamentan las sociedades 7 Tambin podramos agregar el DFL 251 del ao 1931 que en algunas de sus disposiciones regula las sociedades en materia de S.A en materia de seguros y reaseguros.

En el comercio intervienen 2 tipos de sujetos: el comerciante INDIVIDUAL y el comerciante COLECTIVO. El comerciante COLECTIVO est constituido por las SOCIEDADES aunque NO todas las sociedades son comerciales o mercantiles. Entre el comerciante individual y el comerciante colectivo existen diferencias: Para que un individuo adquiera la calidad de comerciante es necesario que se configuren respecto de l, que se renan en l todas las condiciones previstas en el art 7 Cdigo de Comercio Pero las sociedades van a revestir un carcter mercantil por el hecho de ser constituidas para un objeto comercial, si se constituyen las sociedades para la realizacin de negocios que la ley califica como mercantiles esa sociedad va a adquirir un carcter de mercantil aunque en la prctica no haya realizado nunca un acto de comercio, por eso se dice que las sociedades comerciales NACEN y MUEREN como comerciantes, a diferencia de las personas naturales, de los comerciantes
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individuales q se HACEN comerciantes cuando concurren respecto de ellos los requisitos del art 7 del Cdigo de Comercio Debemos tambin agregar q hay ciertas sociedades q son siempre mercantiles aunque no se constituyan para la realizacin de actos de comercio, aunque su giro NO sea mercantil, es el caso de las S.A reglamentadas en la ley 18.046 y es el caso ahora de estas sociedades por acciones q se encuentran reglamentadas en el prrafo 8 del titulo 7 del libro II del Cdigo de Comercio, en virtud de esta ley 20.190 del ao pasado q incorpor este nuevo prrafo. Las sociedades mercantiles adquieren una mayor importancia q el comerciante individual, hoy da las grandes explotaciones industriales y comerciales se encuentran realizadas por sociedades, especialmente por sociedades comerciales (y no los comerciantes como personas individuales). A travs de las sociedades es posible obtener la acumulacin de grandes capitales y los elementos de trabajo necesarios para empresas de gran envergadura q estn fuera del alcance de los individuos aislados. Existen diversos motivos q inducen a las partes a formar una sociedad, q inducen a las partes para contratar una sociedad (en el sentido de formar una sociedad), y estos motivos son: - La necesidad de complementacin del trabajo individual fundamentalmente nacen as las sociedades de personas. - La necesidad de obtener o aumentar el capital requerido para empresas de gran envergadura. - La intencin de disminuir los riesgos q pueda alcanzar una determinada actividad Estos son los 3 grandes motivos q inducen a las partes a formar una sociedad La sociedad puede ser considerada desde 2 puntos de vista: como PERSONA JURDICA y como CONTRATO. Nuestro CC define a la sociedad en su art 2053 inc. 1: la sociedad o compaa es un contrato en que 2 o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartirse entre s los beneficios q de ello provenga. Pero el inc. 2 de este art 2053 CC agrega q la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Del mismo artculo se deduce que la sociedad puede mirarse desde el punto de vista del contrato como del punto de vista de la persona jurdica, puesto q del contrato de sociedad nace una persona jurdica q es distinta de los socios individualmente considerados. Y las personas jurdicas admiten una gran clasificacin: personas jurdicas de D PBLICO y personas jurdicas de D PRIVADO. Y las personas jurdicas de D Privado a su vez se clasifican en personas jurdicas q persiguen fines de lucro q son las sociedades industriales segn art 547 CC y personas jurdicas de D privado q NO persiguen fines de lucro (estas ltimas son las fundaciones y las corporaciones). El CC se preocupa de las personas jurdicas en el ttulo 33 de su libro I de las personas jurdicas, y el art 547 inc. 1 CC seala q las sociedades industriales NO estn
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comprendidas en las disposiciones de este ttulo 33 del libro I del CC, y que sus derechos y sus obligaciones son reglados segn su naturaleza por otros ttulos del CC y por el Cdigo de Comercio (las personas jurdicas de D Privado q persiguen fines de lucro No se encuentran reglamentadas en el ttulo 33 del libro I del CC), y no slo se encuentran reglamentadas en el CC y en el Cdigo de Comercio sino tambin en otras disposiciones como la ley 3.918 sobre sociedades de Responsabilidad Limitada, y la ley 18.046 sobre sociedades annimas.

La sociedad como CONTRATO Con un criterio clsico el CC chileno siguiendo las doctrinas romanistas y francesas estableci q la sociedad es un CONTRATO, as lo dice expresamente en la definicin de sociedad q da el CC en el art 2053, comienza este art diciendo q la sociedad o compaa es un contrato, lo mismo hace el art 349 Cdigo de Comercio que seala q pueden celebrar el contrato de sociedad toda persona q tenga capacidad para obligarse. Estas 2 disposiciones estn reconociendo el carcter de contrato q reviste la sociedad. Y cules son los caracteres del contrato de sociedad? Cules son los caracteres de la sociedad como contrato? Tradicionalmente se ha sostenido q el contrato de sociedad es un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, generalmente consensual, intuito persona (no todas las sociedades revisten un carcter intuito persona, el carcter de intuito persona del contrato es bsicamente respecto de las sociedades de personas. La sociedad de personas por excelencia es la sociedad colectiva) 1 Primera caracterstica: por regla general el contrato de sociedad es un contrato CONSENSUAL esto significa que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Segn la definicin del art 2053 CC sociedad es un contrato en que 2 o ms personas estipulan poner algo en comn, en que 2 o ms personas se obligan a poner algo en comn; no es necesario, por lo tanto, para que la sociedad se perfeccione la entrega del aporte, si as fuera, si fuera indispensable la entrega del aporte para que la sociedad se constituya, la sociedad revestira el carcter de contrato REAL, pero no es as, basta que los socios ESTIPULEN poner algo en comn, basta q las partes se OBLIGUEN a poner algo en comn. No es necesario q se verifique la entrega del aporte, basta que los socios se comprometan a efectuar un aporte, porque si as fuera estaramos en presencia de un contrato real, y la sociedad es un contrato consensual. En la prctica las sociedades de cierta importancia se otorgan siempre por escrito, a travs de una escritura pblica, y la escritura pblica es una solemnidad del contrato de sociedad en la gran mayora de los casos; en la prctica las sociedades se constituyen por escrito aunque sean consensuales: el contrato de sociedad colectiva civil es consensual, sin embargo es raro que exista sociedades colectivas q no consten por escritura pblica. Sin embargo, hay ciertos tipos sociales q por disposicin de la ley son SOLEMNES, hay ciertos contratos de sociedad q por disposicin de la ley son solemnes, q requieren de escritura pblica, aparte del cumplimiento de otros requisitos como la inscripcin del extracto en la institucin de registro de comercio y/o la publicacin del extracto en el Diario Oficial es el caso de las S.A, de
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las sociedades de Responsabilidad Limitada, de la sociedad por accin; este tipo de sociedades al igual q la sociedad colectiva mercantil son siempre SOLEMNES (la sociedad colectiva civil es siempre CONSENSUAL) y la sociedad en comandita mercantil tambin es solemne; el resto son consensuales. 23 de Abril (Ayudanta) Obligaciones de los comerciantes 1) Llevar libros de contabilidad. 2) Inscripcin en el registro de comercio. Contabilidad mercantil: es el reflejo de la actividad del comerciante, suple la falta de prueba escrita, por lo tanto si no lleva contabilidad, no puede probar los actos mercantiles ante un conflicto 1) Llevar libros de contabilidad. Desde muy antiguo se conoce el sistema de llevar los apuntes de los actos y contratos, pero los comerciantes sistematizaron estas prcticas y crearon la contabilidad, la cual es el reflejo escrito de estos actos y contratos, siguiendo algunos de los sistemas que se han ideado. La contabilidad es importante, no slo para el comercio, sino que para cualquier actividad, de ah entonces que se haya extendido a otras actividades: agricultura, minera, campo de las profesiones liberales. El mensaje del Cdigo seala que el proyecto considera la contabilidad como el espejo en que se reflejan las actividades del comerciante. La contabilidad es importante tambin desde el punto de vista del crdito general de los terceros que contratan con el comerciante. Existen diversos sistemas para llevar libros de contabilidad, algunos son: a) sistema francs: la ley seala los libros que debe llevar el comerciante. b) Sistema suizo o alemn: entregan al arbitrio del comerciante el nmero y la calidad de los libros En Chile los libros se clasifican en: 1) Obligatorios o principales: a) Libros del comerciante al por mayor. b) Libros del comerciante al por menor. c) Otros libros que debe llevar el comerciante. -Libros que deben llevar los corredores -Libros que deben llevar los empresarios del transporte. -Libros que deben llevar los contratistas del transporte. 2) Facultativos.
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1) a) Libro del comerciante al por mayor. Art. 30 C Comercio, considera comerciante al por menor al que vende directamente al pblico los otros son mayoristas. Art. 25, todo comerciante para su contabilidad: 1. El libro diario. 2. El libro mayor o de cuentas corrientes. 3. El libro de balances. 4. El libro copiador de cartas. Esta contabilidad exigida en el art. 25, se llama contabilidad completa, pues los comerciantes minoristas deben llevar 1 solo libro. De estos slo los 3 primeros son libros de contabilidad. 1. Libro diario. Se debe anotar cronolgica y diariamente las operaciones mercantiles que ejecuta el comerciante, detalladamente expresando el carcter y circunstancia de cada una de ellas. Este libro es el ms importante de los libros de contabilidad, el comerciante podra intentar alterar sus asientos si cambian las circunstancias econmicas, de ah su importancia. Legal: la fecha de las operaciones tiene importancia en materia de quiebras, pues pude dejarse sin efecto ciertos actos y contratos celebrados en el periodo anterior a la declaracin de quiebra (periodo sospechoso, para lo que es preciso saber si los actos o contratos se ejecutan en ese periodo). En el libro diario pueden realizarse anotaciones globales cuando el comerciante lleva libros auxiliares facultativos, como el libro de caja en el que se deja constancia de todo el movimiento de dinero que el comerciante recibe o paga, en el libro de factura se constancia de todo el movimiento de mercaderas. Los libros de caja y de factura son complementarios al libro diario, pero para que le sirvan de auxilio deben cumplir los requisitos legales. 2. Libro de cuentas corrientes o mayor En l se clasifican y detallan por orden de cuenta las anotaciones en que el libro diario son confundidas, pues en l se anotan cronolgicamente. El libro mayor es el mismo libro diario, pero clasificado por cuentas reales o mercaderas y cuentas personales relativas a clientes. El libro mayor no tiene una finalidad establecida en la ley, este libro se traslada en forma supletoria los asientos del libro anotndose los movimientos de una determinada mercadera o las compraventas que hace un determinado cliente. 3. Libro de balances. El art. 29 establece una obligacin del comerciante de hacer el inventario al inicio de su giro y que es valorado, los bienes inventariados deben tasarse, no es un inventario solemne ni una tasacin oficial, es un inventario estimativo de valor social.
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El slo inventario al inicio del giro es insuficiente por lo que los comerciantes acostumbran realizarlo cada cierto tiempo. El balance es un resumen de la contabilidad, y acusa el estado financiero de un negocio en un lapso determinado, al fin de cada ao debe realizarse un balance de las operaciones realizadas en ese periodo. Art, 29 inc 2. Este balance anual debe presentarse ante las autoridades administrativas (SII) y permite delimitar las obligaciones de carcter tributario. El balance supone un inventario, permite saber si se ha ganado o perdido. El balance permite acreditar al empleador sus utilidades o prdidas para efectos de la participacin de los trabajadores en las utilidades. 4. Libro copiador de cartas. No es propiamente un libro de contabilidad Segn el art. 45y 46 del C de Comercio en el se debe dejar copia ntegra y a la letra de todas las cartas que escribieren sobre los negocios de su giro. Este mandato de la ley en la prctica no se cumple, pues las cartas se guardan en un archivador con copias movibles. Art. 45 y 46: se refiere a las cartas que el comerciante despacha, no dice nada de las cartas que recibe. 1) b) Libros de los comerciantes al por menor. Art.30. Debe llevar 1 solo libro, que es diario y de balance en el que constarn todas las ventas que hagan al contado como al fiado, en el mismo libro a fin de cada ao debe hacer un balance de todas las operaciones de su giro. El comerciante al por menor, sin embargo, puede llevar todos los libros que quiera, la exigencia del art. 30 es la mnima, en la prctica llevan los mismos del art., 25. 1) c) Libros especiales. -Art. 56 n 3 Y 4. Libros de los corredores. -Art. 222. Empresario de Transporte. -Art. 320. Comisionista de Transporte. Son ciertos libros exigidos a los comerciantes adems de los generales, pero tambin son obligatorias. 2) Libros Facultativos. El comerciante puede llevar tantos como quiera con carcter facultativo. - Libro de gastos generales. -Libro de factura y caja. Etc. A estos libros facultativos, la ley no le reconoce en principio mrito probatorio, sino slo cuando se llevan conjuntamente con los libros obligatorios, con la excepcin a que alude el art. 40 de la ley que se refiere al caso que si el comerciante hubiere perdido sin su culpa alguno de los libros principales, los libros auxiliares harn prueba con tal que hayan sido llevados en regla. Forma en que deben llevarse los libros de contabilidad.
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-Deben llevarse de manera que puedan dar fe que lo que se cuenta en ellos es verdad. -Deben llevarse en lengua castellana. -Art. 31 establece en forma negativa una serie de requisitos que deben cumplir quienes estn obligados a llevar libros de contabilidad, estableciendo como prohibicin alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas, tambin prohbe hacer intermediaciones, raspaduras y enmiendas, dejar el blanco en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos y mutilar alguna parte de los libros. Art. 32. Los errores y omisiones al formar un asiento se salvaran con otro nuevo en la fecha en que se anotare la falta. Valor probatorio de los libros de contabilidad Se ha introducido una importante modificacin a las reglas generales. Los libros llevados en conformidad a la ley producen prueba a favor del comerciante que los lleva, se deroga con esto el principio de que nadie puede preconstituir prueba en su favor. Art 1704. C Civil lo reconoce.

Requisitos para que los libros hagan prueba 1.- Que se trate de un litigio ante comerciantes, supone igualdad de partes, ya que si una parte no fuera comerciante no seria obligado a llevar un libro de contabilidad 2.- Que sea mercantil para ambas partes, son mercantiles cuando emanan de un acto de comercio que se usara en juicio, acto mixto o de doble carcter (mercantil y civil), en los libros solo deben haber anotaciones mercantiles (Ej.: el comerciante que compra un traje para si no debe anotarlo en el libro de contabilidad, no as el que le vendi el traje) 3.- Que los libros sean completados conforme a la ley, esto es, no violar el artculo 31 del Com., solo los libros obligatorios pueden ser llevados a juicio (Art. 25 Com. De la compra al por mayor, o el 30 C.com de la compra al por menor), los libros auxiliares pueden ser llevados a juicio solo para completar uno obligatorio (40. C.com) Cuestiones que se pueden presentar en la prueba de libros 1.- Que los libros estn de acuerdo: ej: que un libro diga que se hizo el pago y en el otro que se recibi (s/contradiccin) 2.- Libros en desacuerdo, pero ambos cumplen con los requisitos legales: se anulan (principio fsico), el juez debe buscar otros medios probatorios (36 C.com)

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3.- Libros en desacuerdo pero uno cumple con los requisitos legales y el otro est viciado: produce prueba solo el libro correcto a favor del comerciante que lo presento (la presuncin legal se destruye en el caso del comerciante que presenta un libro viciado) Cuando uno de los litigantes se niegue a presentar el libro y el otro lo haga, existir presuncin de derecho para este ultimo (no se admite prueba en contrario, presuncin de veracidad del articulo 33 C. com.) Conservacin de los libros La ley obliga a mantener la contabilidad hasta que termine la liquidacin de los negocios, el comerciante debe guardar sus libros hasta que se extinga la ltima deuda mercantil. El comerciante que muere o abandona su actividad para efectos de quiebra ambas calidades se mantienen.

Secreto de la contabilidad El comerciante que este obligado a exigir sus libros de contabilidad tiene derecho a la reserva o secreto de sus datos, toda vez que el conocimiento de este le irrogue algn perjuicio, solo excepcionalmente algunas autoridades administrativas (v.gr SII) pueden hacer investigaciones en los libros guardando el secreto so pena de sancin. El articulo 41 C.com prohbe la investigacin de oficio para ver si el comerciante posee o no libros de contabilidad o si estn o no conformes al Com... Si en alguna pesquisa criminal el juez debe revisar los libros de contabilidad debe atenerse al artculo 16 del antiguo CPP, esto que parece tan garantista considera al mismo tiempo las circunstancias para exhibir total o parcialmente los libros. Aunque como limite a esto, y redondeando las garantas, el articulo 42 del C.com establece que los tribunales no podrn de oficio o a peticin de parte la manifestacin y reconocimiento general de los libros. La exhibicin puede ser total: todos los libros de comercio (excepcionalmente) La exhibicin puede ser parcial: Dice relacin con determinadas partidas de la contabilidad y puede ser solicitada de oficio o a solicitud de parte Casos de exhibicin total (4): Art. 41 Com. Tiene inters por los que aspiran a imponerse el contenido de los libros con el inters del comerciante que los una, en razn de la co-participacin estos casos son: a) Sucesin universal: la exhibicin de los libros puede ser total para los herederos o continuadores de la persona de su causante (para efectos de particin de bienes) b) Comunidad de bienes: cuando un negocio pertenece a varias personas, estas pueden exigir la exhibicin de los libros (todos los comuneros son dueos) c) Liquidacin de sociedades legales o convencionales: la nica SOC legal es la conyugal, cuando se liquida al marido, la mujer y sus hijos pueden revisar los libros de contabilidad
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recprocamente y en su totalidad (42 C.com), el cdigo autoriza a los socios a revisar la sociedad en su contabilidad, en su vigencia Casos: Soc. Colectiva mercantil: responsabilidad ilimitada y solidariamente responsable de los socios (403 C.com) Los administradores de esta sociedad deben mantener los libros mercantiles tal como lo aria cualquier comerciante y adems cualquier socio puede pedir revisar los libros de contabilidad Soc. En comandita: tiene la misma facultad que la sociedad colectiva mercantil, los socios comanditarios tambin tienen la facultad de solicitar la contabilidad total (482 C.com) Tambin los socios comanditarios en este caso tienen la facultad de revisar la contabilidad social (Art.482 C.Com). Esta facultad de los socios comanditarios de ceder el derecho, pero no transferir la posibilidad de revisar (ver cdigo). C) Sociedad comandita por acciones: La facultad le corresponde a la junta de vigilancia (examinar los libros de contabilidad) Art. 499 C de Com. D) Sociedad Annima: Los accionistas tiene restringida la facultad de examinar la contabilidad. Slo pueden efectuarla durante 15 das anteriores a la junta ordinaria. Art. 54 ley 18046, art. Reg. de SOC. Annimas. E) Sociedad de Responsabilidad Limitada: Se rige por las reglas de la sociedad colectiva en todo lo no regulado por la ley 39919 (art. 413. C. Com). F) Quiebras: La quiebra es un juicio universal que se sigue a un deudor, persigue segn el art. 1 de la ley de quiebra (ver cdigo). Hacer en un mismo acto todos los actos de la persona natural, todas sus obligaciones, art 42: los tribunales pueden ordenar de oficio o a peticin de parte el reconocimiento de los libros en caso de quiebras. El fallido concluir su negocio y su patrimonio pasar a manos del sndico, el cual se har cargo de los libros, a ste le corresponde la administracin (este acto se llama desasimiento). El juez del crimen debe recibir un informe de contabilidad para calificar la quiebra del deudor del Art. 41, si es caso fortuito o fraudulento. Para evacuar el informe se requiere el documento de la contabilidad. Es una excepcin a la exhibicin parcial. Ac se conocen todos los libros. El juez de oficio o a instancia de parte puede decretar la exhibicin determinada partida de contabilidad. sta exhibicin slo puede decretarse en aquellos juicios en que puede operar el comerciante. El cdigo ha entregado la operacin de la prueba al juez, quien deber adems sacar copias agregadas al expediente. Art 43 in 2: verificada la exhibicin el reconocimiento y con prueba ser ejecutado en el lugar donde se llevan los libros, esto ha generado: 1) los libros deben revisarse en la comuna del negocio del comerciante 2) otros: la misin debe practicarse en el domicilio del comerciante (interpretacin correcta). El juez se traslada al domicilio y deben contemplar un trmino an cuando desliguen la facultad al secretario o receptor (pero ac la prueba disminuye, esto sirve de base para una presuncin judicial)
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Clase 29 de abril Los derechos en la sociedad y la posicin de socio no pueden cederse ni traspasarse sin autorizacin de todos los socios. No pueden cederse los Derechos sociales. La sociedad es un contrato bilateral en oposicin al que alude la clasificacin del CC entre contrato bilateral y unilateral. Esta caracterstica ha sido criticada: a)-Se ha dicho que en los contratos bilaterales hay contraposicin de intereses entre las partes. En el contrato de sociedad hay finalidad comn de obtener utilidades. b)-En segundo lugar se ha dicho que en los ctos bilaterales las prestaciones reciprocas de las partes, van a ingresar o se van a incorporar en el patrimonio de las contrapartes, en la sociedad en cambio no existe este ingreso al patrimonio de la contraparte, sino que las prestaciones se incorporan al patrimonio comn, al patrimonio de la sociedad. c)-En tercer lugar se ha dicho que en los ctos.bilaterales onerosos y conmutativos las prestaciones se miran como equivalentes, en cambio en materia de sociedades no es necesario que las prestaciones de los socios se miren como equivalentes, pueden haber montos diversos segn los aportes a la sociedad. Tulio Ascarelli ha dicho que la sociedad es un contrato plurilateral, participan en l distintas personas que adquieren derechos y obligaciones de la misma naturaleza jurdica, en la sociedad ningn socio se encuentra frente a otro, sino que se encuentra frente a todos los dems. Elementos del contrato de sociedad En primer lugar debemos sealar que los elementos del contrato de sociedad se pueden inferir de la definicin que da nuestro cdigo civil en el art. 2053 cuando define sociedad o compaa Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. De esta definicin se puede inferir en primer lugar que es un elemento del contrato de sociedad la estipulacin de un aporte, el art. 2055 del CC dice que no hay sociedad si alguno de los socios no pone algo comn, ya sea dinero efectivo o efectos que a una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.

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En realidad no es necesario realizar o efectuar la entrega efectiva, basta con la estipulacin del aporte, si fuera necesario la entrega del aporte para que la sociedad se perfeccione nos encontraramos en presencia de un contrato real, la sociedad es un contrato consensual y muchas veces solemne. Este aporte puede consistir en dinero, en bienes muebles e inmuebles, en cosas corporales o incorporales, en una industria servicio o trabajo que sea apreciable en dinero. Por otro lado el artculo 375 del CDC que se encuentra dentro de las disposiciones aplicables a las sociedades colectivas seala: El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad. El artculo 376 seala Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad. El aporte en virtud de estos artculos debe tratarse de una cosa comerciable capaz de prestar una utilidad, en segundo lugar el aporte debe ser apreciable en dinero, en tercer lugar el aporte debe realizarse a titulo singular, no puede aportarse todo el patrimonio que tiene una persona a una sociedad (puede hacerlo individualizando los bienes, pero no como una universalidad), por otra parte en cuanto a los ttulos en que puede realizarse el aporte es a titulo de propiedad o a titulo de usufructo, se refiere esto del art. 2082 del CC. La doctrina ha agregado que tambin puede realizarse a titulo de mero goce, esto es cuando solo existe o se constituye un derecho personal a favor de la sociedad. En segundo lugar vamos a ver ms adelante al tratar los diversos tipos sociales que en algn tipo de sociedad determinados aportes no estn permitidos, por ejemplo en la sociedad en comandita el socio no puede aportar su trabajo personal, lo mismo ocurre en las S.A., desaparecieron las acciones de industria que en contraposicin a las acciones en capital retribua el aporte industrial, que es el trabajo personal que una persona se compromete dar a una sociedad. Segundo elemento del contrato de sociedad es la participacin en las utilidades, el art. 2055 en su inciso segundo seala que tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios, y estos beneficios deben ser en primer lugar estimables en dinero, seala el mismo art. 2055 en el CC en su inciso 3ro que no se entiende beneficio el puramente moral no apreciable en dinero. Por otro lado el derecho de los socios a participar en las utilidades supone que la sociedad obtenga estas utilidades, no se van a poder repartir beneficios si la sociedad no tiene utilidades. En virtud del principio de la autonoma de la voluntad las partes pueden libremente pactar como ellas adscriban la participacin en las utilidades, lo que es esencial es que todos los socios tengan participacin en los beneficios y no importa que no exista equivalencia entre el aporte y el beneficio obtenido.
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Lo importante es que las clusulas de esta sociedad no hagan ilusorios los beneficios. Si no se ha estipulado por los socios la forma como se van a distribuir los beneficios ello se har a prorrata de los aportes, en principio entonces la forma en que se reparten los beneficios la fijan las partes en virtud de la autonoma de la voluntad. Pueden los socios pactar que esta distribucin de los beneficios lo efecte un tercero, el art. 2067 del CC establece esto, cuando se encarga a un tercero la divisin de los beneficios no se puede reclamar contra este sino cuando este fuera manifiestamente inicuo. En silencio de las partes la ley seala que debe hacerse a prorrata de los valores que cada socio aporto a la sociedad. -El tercer elemento de la sociedad es la contribucin a las prdidas, requisito de la doctrina, ya que no se deduce de la letra de la ley, no todos consideran a la contribucin a las perdidas como un elemento al contrato de sociedad, por ejemplo don Rafael Eyzaguirre sealaba al respecto que una sociedad no se forma para la contribucin a las perdidas por lo tanto no es un elemento del contrato de sociedad, al definir el contrato de sociedad atendi a las finalidades de las partes al contratar la sociedad. La contribucin a las perdidas es una consecuencia lgica de la participacin en los beneficios, si dos o mas personas se renen con animo de repartir las utilidades que provengan de una determinada actividad debe tambin considerar la posibilidad de que se produzcan perdidas y debe establecerse como los distintos socios contribuyen a las perdidas, en todo caso todos los socios en cualquier tipo de sociedad responden por las deudas sociales, ya sea porque obligan todo su patrimonio (sociedades colectivas civiles, sociedades colectivas mercantiles (ilimitada y solidaria)), o ya sea que hayan limitado las perdidas a su aporte al patrimonio. El propio legislador da normas tanto en el CC como en el CDC para el caso de que no se estipule en el contrato de sociedad la forma de repartir las perdidas, tratndose de la sociedad colectiva civil rigen los art. 2066 a 2069 y en el CDC 382 y 383. El cuarto elemento del cto. de sociedad es la affectio societatis, que este un elemento de carcter intencional o psicolgico en virtud del cual los socios entienden que al celebrar un determinado contrato lo que estn haciendo es constituir una sociedad, este elemento que ha sido agregado por la doctrina y criticado por la doctrina equivaldra a la intencin de formar el cto. de sociedad, a la intencin de constituir una sociedad, y permitira distinguir a este cto. de otros ctos. similares como podran ser el cto. de trabajo, el cto. de arrendamiento de servicios, el mandato, el prstamo, el cto. de participacin de las utilidades que una empresa celebra con sus empleados, existen diversos contratos en que dos o mas personas intervienen en un mismo negocio y en los cuales cada una de las partes realiza una prestacin avaluable en dinero y se reparten beneficios, la colaboracin
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econmica que se produce entre los socios no es exclusiva de la sociedad, esta colaboracin puede existir en los contratos mencionados que son distintos al contrato de sociedad. Para zanjar los casos dudosos se recurre a la affectio societatis, pero ha sido criticado por algunos por redundante, seala George Reupert que se confundira con el consentimiento que es un requisito de existencia, el consentimiento debe darse con conocimiento de la naturaleza del cto. concurrido, es por eso que otros autores lo definen como un elemento de carcter real, objetivo consistente en la colaboracin consiente e igualitaria entre todos los socios con la finalidad de repartirse los beneficios producidos, hay quienes han sustituido este elemento intencional o psicolgico por un elemento real que fue el antes mencionados. Un tratadista (tambin francs) de Derecho comercial, en vista de la realizacin de un beneficio a repartir, seria un elemento de carcter objetivo, la colaboracin consiente en un pie de igualdad para reunirse a fin de distribuirse los beneficios que produzca una determinada actividad, esta colaboracin tiene una distinta intensidad, es mas intensa tratndose de las sociedades de personas colectiva, y va decreciendo en las sociedades de responsabilidad limitada, y llegando por ultimo a las S.A. y a las sociedades por acciones en que este elemento estara mas debilitado. Por ultimo un sector de la doctrina agrega un ltimo elemento al cto. de propiedad que es la pluralidad de asociados, se deduce de la misma definicin, dice que intervengan en el cto. dos o ms personas, la razn de la exigencia de esta pluralidad obedece a un factor econmico del acto jurdico. La verdad es que el requisito de la pluralidad de asociados con el tiempo se ha ido debilitando porque existe la tendencia universal a aceptar la sociedades de una sola persona y hoy en nuestra legislacin positiva tratndose de las sociedades por acciones que fue creada por la ley 20.190 del 20 de junio de 2007, el art. 444 del CDC establece que salvo que el estatuto diga lo contrario la sociedad no se disuelve por reunirse todas las acciones en una sola mano. A diferencia con lo que ocurre con las S.A. en que se ha establecido en el art. 103 de la ley 18.046 que las S.A. se disuelven por reunirse todas las acciones en mano de una sola persona, cabe por otra parte agregar que la ley 19857 autoriz el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada., pero estas no constituyen una sociedad, hay una situacin prctica de afectacin del patrimonio, dicen que constituyen una personalidad jurdica ciertos bienes en virtud de un determinado aporte. La regla general es que en el derecho positivo chileno se exijan a lo menos dos socios, as se deduce del art. 2053, en algunos casos se requiere al menos 3 socios, como en la sociedad en comandita por accin, con respecto a un numero mximo de socios, la sociedad de responsabilidad ltda. regida por la ley 3918 establece que el nmero de sus socios no puede exceder de 50. LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA:

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El inciso 2do. del art. 2053 del CC seala que la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, pero esta nocin de personalidad jurdica a que se refiere este inciso segundo del 2053 es relativamente moderna, puesto que la sociedad no constitua una personalidad jurdica en el derecho romano ni en el derecho romano, en el CCF no se dijo nada al respecto, sin embargo la jurisprudencia francesa resolvi que las sociedades comerciales constituan una persona jurdica, discutindose la personalidad jurdica de las sociedades civiles, como persona jurdica la sociedad tiene un nombre, un domicilio, un patrimonio, una nacionalidad. En las sociedades de personas se habla de razn social y la razn social aparece definida en el art. 365 del Cdigo de Comercio a propsito de las sociedades colectivas, esta es la forma enunciativa de los nombres de todos los socios o de alguno de ellos y con la expresin y compaa, se muestra quienes son los socios y responden de las deudas sociales. Las sociedades annimas carecen de razn social en el sentido que el cdigo de comercio da a la razn social tratndose de las sociedades colectivas pero como las S.A. contratan requieren de un nombre que las identifique, y las S.A. al igual que las sociedades por accin se habla de un nombre o denominacin social, en una poca la denominacin social necesariamente se formaba con una alusin al objeto social y no deba y no poda incluirse en el nombre social el nombre de los socios, de ah que se denominen annimas puesto que no se inclua o no se poda incluir en la denominacin social el nombre de los socios, deba en todo caso terminar con las palabras sociedad annima o las letras S.A., hoy hacer alusin al objeto de la sociedad desapareci. Comercial 30 de abril: Se aclara algo que se seala en la clase anterior a propsito de los elementos del contrato de sociedad, sealbamos como un quinto elemento del contrato de sociedad la pluralidad de asociados, la mayora de las legislaciones exige que exista esta pluralidad, dos o ms socios, esto tiene algunas excepciones en nuestro derecho tratndose de la sociedad por acciones a diferencia de lo que ocurre con las S.A. no se disuelve por concentrar todas las acciones en una sola mano, en realidad esto ocurre no solo tratndose de una sociedad por acciones no solo cuando se renen todas las acciones en una sola mano sino que tambin por disposicin del art. 424 del CDC seala que la sociedad por acciones puede conformarse por una o ms personas o bien conformarse por varias personas , uno solo podr crear una sociedad por acciones, esto es una tremenda excepcin. En la clase anterior analizbamos los atributos de la personalidad jurdica de las sociedades, la razn social aparece definida en el art. 365 del CDC a propsito de la sociedad colectiva, esta pretende indicarles a los acreedores sociales quienes se encuentran detrs de la sociedad, quienes son sus socios y que responden ilimitadamente por las deudas de la sociedad.

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Respecto de las S.A. no es correcto hablar de razn social, la expresin annima hacia referencia histricamente a que los nombres de los accionistas de las S.A. no figuraban en la denominacin de las S.A., esto se debe a que los accionistas no responden por las deudas sociales de las S.A. La denominacin de las S.A. no se formaba con el nombre de los accionistas, sino con el objeto de la sociedad, en la actual ley de S.A. ya no es necesario que la denominacin social de las S.A. se forme con una alusin al objeto de la sociedad, incluso ahora pueden incluirse los nombres de uno o ms de sus accionistas, el nico requisito hoy es que termine con la palabra Sociedad Annima o S.A. El Domicilio o Sede Social: Otro atributo de la personalidad moral de la sociedad es el domicilio el domicilio o sede social se debe expresar en los estatutos de la sociedad y corresponde normalmente a las sedes sociales, y la sede social est normalmente ubicada donde funcionan los rganos directivos, el domicilio o sede social debe indicarse en los estatutos, y tiene importancia indicar el domicilio de la sociedad para los efectos de la competencia de los tribunales, y tambin les interesa a los terceros (acreedores, y deudores de la sociedad) para saber donde cumplir las obligaciones respecto a la sociedad o sabrn tambin donde ejercitar sus derechos respecto de la misma. Nacionalidad: Otro atributo de la personalidad moral es la nacionalidad, respecto de las personas naturales o fsicas la nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con un estado determinado, en el caso de las sociedades, tratndose de las sociedades, la nacionalidad no es ms que la sujecin a un determinado rgimen jurdico, esto es la legislacin que debe ser aplicada a ciertos problemas fundamentales como son los relativos a su existencia, a su organizacin, a su administracin, a la disolucin de la sociedad. En doctrina han surgido diversos criterios para determinar o para la determinacin de la nacionalidad de las sociedades, estos diversos criterios, son la teora de la constitucin, la teora de la sede o social, criterio econmico y teora del control. Teora de la constitucin: Establece que las sociedades tienen la nacionalidad del pas en que se ha constituido y est basada en el principio de que la persona jurdica est radicada en el ordenamiento jurdico al que le debe la vida. Teora de la sede social: La sociedad tiene la nacionalidad del pas donde est ubicada su sede social (para estos efectos sinnimos de domicilio), puede ser la sede del lugar de la asamblea de la sociedad, puede ser la sede el lugar donde funciona su consejo de administracin, puede tambin ser la sede que segn los hechos determine el tribunal, este criterio de la sede social, del domicilio de la sociedad ha sido criticado puesto que podra
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dejar en mano de los socios que componen la mayora la determinacin de la nacionalidad de la sociedad, lo que podra dar lugar a decisiones esencialmente variables, mutables, porque podra dar la decisin lugar a usos maliciosos. Teora del criterio econmico: A la sociedad debe atribursele la nacionalidad del lugar donde se encuentran radicados sus intereses econmicos fundamentales, el lugar por ejemplo donde se encuentran sus principales negocios, donde estn los intereses econmicos ms importantes de la sociedad. Teora del control: De acuerdo con esta teora del control la sociedad tiene la nacionalidad de los socios que tienen el control financiero de la sociedad, en Chile y a falta de una norma especial se recurre al cdigo de derecho internacional privado de 1928 al cdigo de Bustamante, en caso de un conflicto, se distingue entre sociedad de personas o de capital, en las de personas tendr nacionalidad que se pacte en el acto constitutivo de la sociedad, si nada se dice la sociedad tendr la nacionalidad del lugar donde radica habitualmente su gerencia o su direccin principal, es decir se adopta la teora de la sede social. En las sociedades de capital en primer lugar hay que estarse al pacto social, pero si nada dice al respecto debe estarse al lugar donde radica, donde funciona la junta general de accionistas o el consejo directivo de la sociedad, tambin se aplica entonces la teora de la sede social.

Existen ciertos casos especiales en nuestro derecho tratndose de determinadas especiales en que se aplican preferentemente las normas del cdigo Bustamante. En algunos casos la ley establece cuando las sociedades son nacionales, por ejemplo las S.A. de seguros tienen que ser nacionales. Patrimonio de la Sociedad: Otro atributo es el patrimonio de la sociedad, de acuerdo a la postura clsica del derecho romano la existencia de un patrimonio, presupone a una persona natural, es un atributo de la personalidad, se lo ha definido como el conjunto de derechos, bienes o obligaciones que tienen como titular a una persona natural o jurdica. La sociedad como persona jurdica tiene un patrimonio propio distinto del patrimonio de sus socios, y este patrimonio propio, atributo de la personalidad jurdica que revisten las sociedades, se forman mediante los aportes que hacen los socios y tambin por los bienes y derechos que puede adquirir esa sociedad en el transcurso de su vida, de la circunstancia de que el patrimonio social sea distinto al patrimonio individual de los socios, surgen importantes consecuencias, los aportes que realizan los socios a la sociedad ya no pertenecen a ellos sino que le pertenecen a la sociedad, para entender esto es necesario recurrir al art. 380 del CDC que se encuentra dentro de las disposiciones aplicables a las sociedades colectivas Los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la sociedad el aporte que este hubiere introducido, pero le ser permitido solicitar la
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retensin de la parte de inters que en la sociedad tuviere para percibirla al tiempo de la divisin social. El fondo social no puede ser embargado por los terceros acreedores personales de los socios i.e. si yo soy dueo de una camioneta y la sigo manejando los acreedores no podrn embargarla si est aportada. Lo segundo que seala esta disposicin es que los anteriores acreedores personales de los socios solo pueden pedir la retensin de esos aportes al liquidarse esa sociedad o bien pueden embargar los beneficios o cuotas de las utilidades que correspondan a cada socio. Pueden solo embargar los beneficios o cuotas de las utilidades que le pertenecen al socio, para eso las utilidades tienen que estar decidido que se distribuir a los socios. La otra cosa que se puede hacer es pedir la retensin de esos aportes al tiempo de la liquidacin de esa sociedad (equivale a la muerte de la sociedad) es posterior a la disolucin. Los socios no recuperan sus aportes en bienes, recuperan sus aportes en dinero. Es bastante terico esto de retener los fondos despus de la liquidacin de la sociedad es posible que no se disuelva. Seala el inciso segundo del art. 380 que tampoco podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales, pero tendrn derecho para perseguir la parte que corresponda a sus crditos en el residuo de la masa. Los acreedores de la sociedad pueden hacer efectivos sus crditos contra la sociedad en los bienes sociales, excluyendo a los acreedores personales de los socios que solamente tendrn el derecho de perseguir la parte que le corresponda a sus crditos en el residuo de la masa. Estos acreedores personales solo podrn en la quiebra perseguir sus crditos si hecha la quiebra y pagados todos los acreedores de la sociedad, y en ese sobrante podrn perseguir los crditos los acreedores de los socios. En general los acreedores sociales verifican su crdito en la quiebra, y as hacen valer sus derechos. Los acreedores personales de los socios no pueden verificar sus crditos puesto no tienen crditos en contra de la sociedad. Tendrn derecho estos acreedores personales para perseguir sus crditos en el sobrante de la quiebra concursada.
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Tratndose de una sociedad colectiva en la cual la responsabilidad de los socios es ilimitada en las deudas sociales (simplemente conjunta si es civil, solidaria si es mercantil), esto significa que los acreedores de la sociedad no solamente podrn dirigirse contra el patrimonio de la sociedad sino tambin en contra el patrimonio de los socios, puesto que estos responden ilimitadamente contra las deudas sociales, esto especialmente cuando la sociedad la administra un tercero. Pueden proceder contra los bienes personales de los socios, pero entonces tienen que aceptar la concurrencia de igual grado de los acreedores personales. Otra cosa importante de sealar es lo siguiente, aunque dentro del haber social existan inmuebles estos por supuesto deben inscribirse a nombre de la sociedad, y el derecho que tiene un socio contra la sociedad aunque sea inmueble es de carcter mueble, y esto para la participacin de la distribucin de la liquidacin en la disolucin en la sociedad, puesto que este socio no es copropietario de los bienes sociales, los bienes sociales pertenecen a la sociedad por eso el derecho de los socios es de carcter mueble. No se sabe sobre que se va a hacer efectivo durante la etapa de liquidacin, y es por eso que aunque dentro de los socios existan menores de edad no se necesita de autorizacin judicial para vender los bienes inmuebles propiedad de la sociedad ni tampoco para hipotecarlos. Si fueran copropietarios (que no lo son) se requerira de autorizacin judicial si existen menores de edad en la sociedad. Esto es una consecuencia de la autonoma patrimonial de la sociedad. Tratndose de las sociedades se habla de autonoma patrimonial de la sociedad, esto significa que para que la sociedad pueda cumplir los fines econmicos que se propone la ley crea un ordenamiento especial que tambin tiene por objeto dar garantas a los terceros que contratan con la sociedad, estos terceros que contratan con la sociedad, estos acreedores sociales, van a ejercer sus derechos sobre los bienes sociales, sin perjuicio de que en aquellos tipos sociales en que exista responsabilidad ilimitada puedan tambin dirigirse contra el patrimonio propio de los socios pero con la circunstancia que es una sociedad de responsabilidad ilimitada. 6 de mayo 2008 En la clase anterior, nos estbamos refiriendo a la autonoma patrimonial de la sociedad, y vimos que para los efectos econmicos, la ley ha generado un ordenamiento especial, que persigue otorgar garantas a los acreedores sociales, a los terceros que contratan con la sociedad. De tal forma que estos acreedores sociales, van a poder ejercer sus derechos sobre los activos sociales, sobre los bienes de la propiedad de la sociedad, con abstraccin del patrimonio de los socios. A la inversa los acreedores personales de un socio, pueden durante la sociedad, embargar el aporte que este hubiese efectuado a la sociedad. Tampoco pueden concurrir, en la quiebra de la sociedad, solamente pueden hacerlos para perseguir, la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa confiscada.
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2) Capacidad La sociedad es plenamente capaz, algunas veces la ley ha limitado esta capacidad, cuando la sociedad, no puede explotar determinados negocios, por ejemplo, la sociedad de responsabilidad limitada, no pueden tener por objeto negocios bancarios, lo establece expresamente la ley 3918, sobre sociedades de responsabilidad limitada, y existen una serie de otros tipos de negocios que solamente pueden ser ejercidos por un determinado tipo social, normalmente por una S.A., como el negocio de seguros, que necesariamente tienen que estar organizados como S.A., La sociedad, tiene capacidad de goce y de ejercicio. Capacidad de goce: Algunos sostienen extendiendo al derecho privado, la teora el derecho pblico y que se refiere al principio de la especialidad de la personalidad jurdica, segn el cual, todas las personas jurdicas tienen una capacidad limitada por su objeto. Las personas jurdicas, las sociedades seran entes capaces en tanto actan en el giro del objeto para el cual fueron constituidas. Capacidad limitada por su objeto, seran capaces en cuanto actan en el giro del objeto por el cual fueron constituidas. Capacidad de ejercicio: Las personas jurdicas tienen capacidad de ejercicio, sin embargo no pueden actuar por si solas. Se ha dicho que las personas jurdicas carecen de alma, carecen de voluntad propia, por lo que deben necesariamente actuar a travs de ciertas personas naturales, las cuales no son sus representantes legales, ni sus mandatarios. Las sociedades actan por medio de rganos a los cuales se les encomienda la administracin de la sociedad, en los estatutos sociales. Estos rganos a los cuales les est encargada, encomendada la administracin de la sociedad, expresan la voluntad de la sociedad, ya que la sociedad puede expresarse y puede contratar, ya que la sociedad constituye una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, por eso se diferencian del mandatario. La sociedad no puede actuar sin la mediacin de sus rganos, a diferencia del mandante que puede actuar por si mismo. Ac la diferencia con el mandato, con el mandatario. El mndate, salvo que sean incapaces absolutos, la regla general, puede actuar por si mismo, la sociedad, no puede actuar por si mismo, necesariamente tiene que actuar a travs de los rganos a los cuales est encomendada la administracin social. El mandante podra actuar por si mismo, no obstante segn el reglamento debe actuar mediante un mandatario. El principio de la especialidad, dice relacin con este aspecto, los rganos de la sociedad, no son ni representantes legales, ni mandatarios. Estos rganos que administran la sociedad, tienen una aptitud de representacin que est limitada por el objeto social.
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En doctrina existen quienes sostienen que el objeto de la sociedad, no limita la capacidad de sta, pero s limita la aptitud del rgano del representante para actuar. El objeto social limitara los poderes del rgano en las relaciones internas, en la relacin sociedad rganos administrativos, pero no respecto de terceros. Frente a terceros, siempre los rganos, obligaran a la sociedad aunque se extralimiten del objeto, pero no internamente, no en la relacin rgano sociedad, por la cual podran generarse responsabilidad del rgano frente a la sociedad, cuando se extralimita y acta ms all el objeto para el cual la sociedad fue creada. No puede pretender excusarse de las obligaciones frente a terceros sosteniendo que el rgano fue mas all del giro de la sociedad, lo que si le generara responsabilidad a la sociedad, Los que sostienen el principio de la especialidad, tradicionalmente sealaban en virtud de este principio, la sociedad solo tiene capacidad para actuar dentro de la esfera de su respectivo objeto. En Chile, tratndose de las sociedades de personas, tratndose de las sociedades colectivas, ha surgido la duda conforme al Art. 404 N 4 C.Com, que seala las prohibiciones a que estn sujetos los socios colectivos. Seala este Art. 404 que se prohbe a los socios en particular. N 4 explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie, cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. Se deduce de esta disposicin legal que la sociedades colectivas, podran tener un gnero indeterminado, con lo cual los rganos no estaran limitados en su actuar por el objeto de la sociedad, ya que podran hacer un gnero indeterminado, y si el genero fuera indeterminado, no habra posibilidad de aplicar el principio de la especialidad, de la persona jurdica que seala que los rganos se encuentran limitados por el giro de la sociedad, puesto que en este caso la sociedad, tendra un genero indeterminado. Tratndose de las sociedades annimas, la ley ha establecido expresamente, que las S.A., tienen que tener un objeto especfico, pueden tener varios objetos, pero todos ellos deben ser especficos. Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren. El Art. 4 de la ley 18046, de sociedades annimas, que seala las menciones que debe tener la escritura pblica de las S.A., el Art. 4 n 3 de la ley 18046, seala que la escritura debe expresar la enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. Nuestra CS, ha fallado que la personalidad de las sociedades, est circunscrita a una esfera de accin, fuera de la cual la personalidad desaparece, la personalidad jurdica pierde su existencia Clasificacin de las sociedades. 1. 2. 3. 4. 5. Universal y singular. Civiles y comerciales. De capital y de personas. De responsabilidad limitada e ilimitada. De plazo fijo y de duracin indeterminada.
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6. 7. 8.

Colectivas, en comanditas, annimas y por accin. Nacionales y extranjeras. Convencionales y legales.

1. Sociedades a titulo universal y sociedades a titulo singular Segn si se aportan bienes determinados o una universalidad. Nuestro CC en su Art. 2056 prohbe toda sociedad a ttulo universal y seala sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros. El inc. 2 agrega, que se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges y por ltimo, el inc. 3 seala que podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos. De tal manera que convencionalmente, se encuentran prohibidas las sociedades a ttulo universal, por ley, el CC prohbe convencionalmente pactar una sociedad universal sea de bienes presentes o futuros, como tambin la sociedad de ganancias a ttulo universal, excepto la sociedad conyugal. Nuestro CC, no permite entonces, que una persona aporte la totalidad de su patrimonio, y esto puesto que el patrimonio es un atributo de la personalidad. Sin embargo, conforme al ultimo inciso del Art. 2056, es posible que puedan aportarse a una sociedad todos los bienes de una persona, pero especificndolos. Si se especifican uno a uno pueden aportarse a la sociedad, todos los bienes de un apersona, pero no se est aportando todo el patrimonio de un persona. 2. Civiles y comerciales Las sociedades Civiles o Comerciales, se deducen del Art. 2059 CC, que establece que la sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica como actos de comercio. Las dems son sociedades civiles. Por tanto, es el giro para el cual se constituye la sociedad, lo que establece este carcter de civil o mercantil. La regla general es que las sociedades sean civiles y sern mercantiles aquellas sociedades que se constituye para la gestin de actos, que el propio legislador califique como actos mercantiles. La circunstancia de que una sociedad celebre actos de comercio, no le otorga a esta sociedad un carcter mercantil, puesto que hay que atender al giro, para el cual esta sociedad se constituye, hay que atender al objeto de esta sociedad. Si la sociedad que se constituye para la realizacin de actos de comercio, es mercantil, aunque no realice en la prctica, ningn acto de comercio. Si la sociedad se constituye para la realizacin de actos que de acuerdo con la ley, no reviste el carcter de mercantil (art. 3 del Cdigo de Comercio) esta sociedad, ser civil aunque en la prctica realice o ejecute actos de comercio. Las sociedades, que se constituyen para negocios que la ley define como mercantiles, es mercantil aunque no haya realizado jams un acto de comercio. Tratndose de una persona natural, para saber si ella es o no comerciante, hay que atender a lo dispuesto en el Art. 7 C.Com. Son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar, hacen del ejercicio del comercio su profesin habitual. Es por eso que se dice que la persona jurdica comerciante, que la sociedad comercial nace con esa calidad, hay que estarse a lo que se pacta en los estatutos y es comerciante an cuando no realice
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actos de comercio, en cambio la persona natural no nace comerciante, sino que se hace comerciante. Existen, sin embargo en nuestro derecho, y en virtud de modificaciones legales desde 1982 en adelante, ciertos tipos de sociales que son siempre mercantiles, que son formalmente mercantiles, como la sociedad annima que es siempre mercantil (Art. 1 inc. 2 ley 18046). La S.A., es siempre mercantil, aun cuando se forme se constituya para la realizacin de negocios de carcter civil. Tratndose de la S.A, no es necesario distinguir si se forma para la realizacin de negocios civiles o mercantiles, para constituir un carcter civil o mercantil puesto que son siempre mercantiles, son formalmente mercantiles. Lo mismo ocurre respecto a las sociedades por accin, de la reciente ley 20190 del 2007, que incorpor el prrafo VIII, al titulo VII, del libro II, del C de Com. Es te prrafo VIII, se denomina precisamente de las sociedades por Accin. El Art. 425 inc. 2 seala que el acto de constitucin de una sociedad por acciones, ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a lo menos, las siguientes materias: N 2 el objeto de la sociedad, que sea siempre considerado mercantil. Para que efectos tiene importancia esta distincin entre sociedades civiles y mercantiles: 1) Para la legislacin de fondo aplicable: Tratndose especficamente de las sociedades colectivas. Las sociedades colectivas, se encuentran reglamentadas tanto en el CC como en el C de com. De tal forma que si se trata de una sociedad colectiva civil se regir por las disposiciones del CC, si se trata de una sociedad colectiva mercantil, se regir por las disposiciones del C de Com. 2) Para su constitucin: Las sociedades colectivas civiles son consensuales y las sociedades colectivas mercantiles, son solemnes. Existen sociedades civiles que son mercantiles como las sociedades de responsabilidad limitada. 3) Para la responsabilidad de los socios: La responsabilidad de los socios, en una sociedad colectiva civil, es ilimitada y simplemente conjunta. Rige lo dispuesto en el Art. 2095 CC si la sociedad colectiva civil es obligada respecto de terceros, la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente, gravar a los otros. En cambio tratndose de una sociedad colectiva mercantil, la responsabilidad es ilimitada y solidaria. Es posible que en una sociedad de responsabilidad civil se pacte una responsabilidad limitada, as se deduce del inciso 2do del art. 2095 del CC. 4) Para la liquidacin:
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Las sociedades colectivas civiles, se liquidan por jueces rbitros de conformidad con las normas de la particin de bienes, es materia de arbitraje forzoso, rige lo dispuesto en el Art. 227 COT. El Art. 2115 CC, seala que disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen su haber. Y agrega en su inciso 2do Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo. Las sociedades colectivas mercantiles, se liquidan mediante mandatarios de la sociedad, que son los llamados liquidadores, no es materia de arbitraje forzoso. El Art. 408 C.Com., establece que disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la disolucin.El liquidador de la sociedad colectiva civil puede ser designado en la escritura de constitucin de la sociedad o en la escritura de disolucin de la sociedad. Y este liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad. 5) Para los plazos de prescripcin: En la prescripcin de las acciones de tercero, en contra de la sociedad. Si se trata de una sociedad civil las acciones -- conforme a las reglas generales (Art. 2515 CC) prescribirn en un plazo de 3 a 5 aos segn se trate de una accin ejecutiva u ordinaria. En las sociedades comerciales, conforme al Art. 822 C.Com., la prescripcin es de 4 aos. 6) Tratndose de las obligaciones propias de los comerciantes. Los comerciante y las sociedades comerciales, estn sujetos a ciertas obligaciones que son las de llevar libros de contabilidad, y las de inscribir ciertos documentos en el registro de comercio, y eventualmente publicar algunos de estos. 7) Tambin tena importancia tradicionalmente para los efectos de la quiebra, esta distincin hoy da ya no tiene importancia. 3. Sociedad de personas y de capital (doctrina): Las sociedades de personas son aquellas en cuyo funcionamiento y constituciones consideran fundamentalmente la persona de los socios y sus condiciones individuales, como capacidad, experiencia, solvencia, etc., de tal forma que la muerte, quiebra, insolvencia, incapacidad sobreviniente, provocan la disolucin de la sociedad, a menos que se haya pactado seguir con los herederos. El error en la persona vicia el contrato de sociedad colectiva (Art. 1455 CC). Al formarse una sociedad de personas lo que se persigue es la complementacin del trabajo individual. En las sociedades de responsabilidad limitada normalmente se persigue tambin la disminucin del riesgo mediante su divisin, el socio solo responde hasta el monto de su aporte o a una suma mayor de este monto.

7 Mayo 2008 SOCIEDADES DE PERSONAS Y DE CAPITAL

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1. SOCIEDADES DE PERSONAS Aquellas en cuyo funcionamiento y constitucin se considera fundamentalmente la persona de los socios y sus condiciones o caractersticas individuales como la capacidad, solvencia, honorabilidad, experiencia, etc. De tal manera que la muerte de los socios, su incapacidad sobreviviente, su quiebra o insolvencia, provocan la disolucin de la sociedad. Tambin el error en la persona del socio vicia el contrato de sociedad colectiva en virtud de lo dispuesto en el Art. 1455 CC: El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. En las sociedades de persona la consideracin de la persona de los socios es uno de los elementos fundamentales del contrato, de tal forma que el error en la persona vicia el consentimiento del contrato de sociedad colectiva. Fines que inducen a las partes a contratar la sociedad colectiva: a) Necesidad de complementacin del trabajo individual. Normalmente al contratar una sociedad de personas se persigue esta complementacin, ya que la persona individualmente no es capaz de afrontar un determinado negocio y recurre a otras personas en calidad de socios. b) Disminucin del riesgo mediante su divisin. En las sociedades de responsabilidad limitada, que tambin son sociedades de persona aunque presentan en forma ms atenuada los elementos de las sociedades intuito persona (la sociedad colectiva es la sociedad intuito persona por excelencia) y tambin presenta algunos elementos propios de las sociedades de capital (como la disminucin del riesgo o la limitacin de la responsabilidad al monto del aporte o la suma mayor que se haya pactado en los estatutos). 2. SOCIEDADES DE CAPITAL Aquellas en que se toma fundamentalmente en consideracin el aporte que realizan los socios para la formacin de la sociedad no importando sus condiciones individuales. El tratadista espaol Joaqun Garrido sostena que en las sociedades de capital importa lo que el socio tiene y no lo que el socio es. En las sociedades de capital para la celebracin del contrato y la organizacin de la sociedad se toma en consideracin fundamentalmente el monto del capital social y lo que el socio o accionista va a aportar a la sociedad, siendo en teora indiferente la persona del socio o accionista. La sociedad de capitales tpica es la sociedad annima. Tambin reviste este carcter la sociedad en comandita en relacin con los socios comanditarios; las sociedades en comanditas presentan dos categoras de socios: los socios gestores, que presentan las caractersticas de las sociedades de personas, y socios comanditarios. Tambin las sociedades por acciones reglamentadas en virtud de la ley 20190 del 2007 en el prrafo octavo del titulo 7 del libro II. Esta clasificacin entre sociedades de persona y sociedades de capital se va ha reflejar a travs de los diversos elementos distintivos de cada tipo social.
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PARALELO ENTRE LOS TIPOS DE SOCIEDADES ADMINISTRACIN 1. S. Colectivas: Art. 2061 inc. 2: Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Esta definicin se construye sobre la base del elemento administracin. La administracin de las sociedades colectivas corresponde en principio a todos los socios, pero nada impide para que estos en virtud del principio de la autonoma de la voluntad deleguen la facultad de administracin en uno o ms socios o incluso en un tercero extrao. Esta delegacin de la administracin puede efectuarse en el mismo acto constitutivo de la sociedad o en acto posterior. El art. 385 Cdigo de Comercio refirindose a las colectivas mercantiles establece que la administracin le corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y estos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos. 2. S. En Comanditas: La administracin corresponde a los socios gestores, sea por todos o uno o ms de ellos segn se estipule en el pacto social. Los socios gestores pueden delegar la administracin incluso en tercero extrao en el acto constitutivo o en un acto posterior. Se les aplican las mismas normas que a la sociedad colectiva. Les est prohibido a los socios comanditarios mezclarse en la administracin de la sociedad, an en calidad de apoderado del socio gestor segn el art. 484 Cdigo de Comercio, el socio comanditario que violare esta prohibicin, conforme al Art. 485, queda solidariamente responsable con los gestores de todas las prdidas de la sociedad sean anteriores o posteriores a la contravencin. Esta responsabilidad solidaria del socio comanditario solo existe frente a terceros y no respecto de los socios gestores; podr por lo tanto repetir contra los dems socios (Art. 486). 3.S. En Comandita por Acciones: En principio le corresponde la administracin a los socios gestores o socios gerentes siempre que no se haya designado especialmente en la escritura social a alguno de los socios gestores a un tercero extrao. Sin embargo, la naturaleza especial de la sociedad en comandita por acciones ha impuesto la existencia de otros rganos administrativos como son la asamblea general de accionistas y la junta de vigilancia, que son propios de las sociedades en comanditas por acciones y no existen en las civiles. A la asamblea general de accionistas, que es la reunin de todos los socios o accionistas de la sociedad, le corresponde decidir los actos relativos a la vida social. Entre los actos a su cargo se encuentra la supervigilancia de la administracin de la sociedad; la administracin de la sociedad le corresponde a los socios gestores, pero esta administracin esta supervigilada por la asamblea general de accionistas. Pero como las reuniones de esa asamblea son espordicas la ley ha creado otro organismo que controle la administracin: la junta de vigilancia.
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4.S. Annimas: La administracin de la sociedad le corresponde al directorio que est integrado por miembros esencialmente revocables conocidos como directores. (Inc. 3 Art. 2061 CC y Art. 1 de la ley 18046 sobre S.A. (misma definicin). La administracin de la S.A. la ejerce un directorio elegido por la junta de accionistas segn el Art. 31 de la ley 18046. La renovacin del directorio debe ser total y se efectuar al final de su periodo, el que no puede exceder 3 aos (inc. 2 Art. 31). Que la renovacin del directorio deba ser total no significa que los directores no puedan reelegirse sino que no puede haber una renovacin parcial del directorio; significa que deben elegirse a la totalidad de los miembros del directorio, puesto que se si se eligiera a una parcialidad se estara otorgando una gran ventaja a los accionistas mayoritarios quienes podran elegir a la totalidad de estos miembros que se renuevan parcialmente. Entonces esta obligacin de renovacin total constituye una proteccin a los accionistas minoritarios. Tambin se ha establecido por la ley el carcter de temporal del cargo de directores. A falta de disposicin expresa de los estatutos el directorio se renovar cada ao, y los estatutos pueden establecer un mximo de 3 aos de duracin del periodo de los directores; es un cargo temporal. La ley en el inc. ltimo Art. 32 se pone en el caso que se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente y establece que en ese caso debe procederse a la renovacin total del directorio en la prxima junta ordinaria de accionistas y en el nter tanto el directorio puede designarle un reemplazante. La renuncia debe presentarse al directorio de la sociedad y en ese caso el directorio puede designarle un reemplazante que durar hasta la prxima junta ordinaria de accionistas, en esa junta necesariamente debe renovarse la totalidad del directorio, no procede solamente designar a un director reemplazante del que renunci (se estara dando una mayor facilidad a los accionistas mayoritarios que podran designar al reemplazante y a lo mejor el que esta renunciando es un director designado por la minora). El directorio slo podr ser revocado en su totalidad por una junta ordinaria o extraordinaria de accionistas, no procede la revocacin individual o colectiva de uno o ms de sus miembros; debe necesariamente revocar la totalidad del directorio, tambin como una proteccin a los accionistas minoritarios, Art. 38 de la ley de S.A. Las funciones del director no son delegables, Art. 39 de ley de S.A., y se ejercen colectivamente en sala legalmente constituida. La plenitud de las atribuciones en materia de administracin de un S.A. le corresponde al directorio, as se deduce del Art. 40. Esto sin necesidad de que se le otorgu un poder especial. El directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social (no es necesario acreditar que se est actuando en cumplimiento de este objeto social) est investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no dispongan como privativas de las juntas de accionistas; la plenitud de facultades en materia de administracin y disposicin le corresponde en consecuencia al directorio. La administracin le corresponde al directorio no a la junta de accionistas, sin perjuicio de las facultades que la ley otorga a esta junta. El directorio es el rgano administrativo por excelencia de las S.A.
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5. S. de Responsabilidad Limitada: Estn reguladas por la Ley 3.918 ubicada en el apndice del Cdigo de Comercio. La administracin de las sociedades de responsabilidad limitada es igual que en las sociedades colectivas. Las sociedades de responsabilidad limitada, al igual que las sociedades colectivas, son sociedades de personas aunque presentan ciertos caracteres atenuados de las sociedades de personas por la circunstancia de que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada al monto de los aportes o a la suma mayor de los aportes que se hayan pactado, pero en materia de administracin no hay ninguna diferencia con las sociedades colectivas. La ley 3918 contiene slo 5 arts. En el Art. 4 seala que en lo no previsto por la ley o la escritura social estas sociedades se regirn por las normas para las sociedades colectivas, y en materia de administracin entonces, dado que nada se dice, se aplican las normas de las sociedades colectivas. 6. S. por Acciones No es forzoso que la administracin se ejerza a travs de un directorio. Veremos que las sociedades por acciones se rigen supletoriamente por las normas para las sociedades annimas cerradas. Pero a pesar de la similitud entre ambas sociedades no es forzoso que la administracin de las sociedades por acciones est encomendada a un directorio. En realidad la ley le ha dado libertad a los estatutos de la sociedad para disear cualquiera estructura de administracin; en las sociedades por acciones se da una enorme preponderancia a la autonoma de la voluntad y a la libertad contractual. Esto a diferencia de las sociedades annimas que se encuentran mucho ms reglamentadas. En materia de administracin no hay disposiciones que exijan o que establezcan que la sociedad debe administrarse de cierta manera. El Art. 424 inc.2 seala que la sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern los derechos y las obligaciones de los accionistas, el rgimen de su administracin y los dems pactos que, salvo por lo dispuesto en este prrafo, podrn ser establecidos libremente. O sea la ley est dando una amplia libertad para pactar en los estatutos sociales el rgimen de administracin de la sociedad por acciones, el que no necesariamente debe estar entregado a un directorio. Segn el Art. 425 inc. 2 los estatutos de una sociedad debern expresar, entre otros, la forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designar sus representantes por indicacin de quienes la ejercern provisionalmente. Hay una amplia libertad en cuanto a la forma de establecer la administracin de la sociedad por acciones en los estatutos. Se deduce de la ley que debe existir una junta de accionistas, pero como no existe disposicin expresa su competencia y atribuciones quedar al arbitrio de la autonoma de la voluntad; los estatutos establecern la competencia y atribuciones de la junta de accionistas. La ley solamente establece que le corresponde a la junta de accionistas acordar las modificaciones a las disposiciones del estatuto social, sin embargo la misma ley establece que no se requiere de la celebracin de una junta de accionista cuando la modificacin la acuerdan la totalidad de los accionistas subscribiendo una escritura pblica o un instrumento privado protocolizado en los que conste la modificacin a los estatutos. Como se ve, la existencia de la junta de accionistas en las sociedades por acciones no constituye un requisito esencial puesto que la nica atribucin que la ley obligatoriamente les otorga, que es la de aprobar la reforma de los estatutos, puede acordarse sin presencia de la junta de accionistas en la
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medida en que la modificacin se acuerde unnimemente por todos los accionistas a travs de escritura publica o instrumento privado protocolizado. Esta amplia libertad para establecer el rgimen de administracin en las sociedades por acciones constituye una enorme novedad en materia de sociedades en nuestro pas. Toda la regulacin de las sociedades por acciones est inspirada en el principio de la autonoma de la voluntad y la ley ha reglamentado slo las cuestiones mnimas en comparacin a los otros tipos sociales reglamentados con mayor minuciosidad. NOMBRE O RAZN SOCIAL 1. S. Colectivas: La razn social es un elemento propio de las sociedades de personas. La razn social aparece definida en el Art. 365 precisamente a propsito de las sociedades colectivas como la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos con la agregacin de las palabras y compaa. La razn social tiene por objeto indicarles a los acreedores sociales, a los terceros que contratan con la sociedad, quienes responden en forma ilimitada y solidaria por las deudas sociales; este es el motivo por el cual se incluye en la razn social el nombre de todos los socios o de algunos de ellos. 2. S. en Comandita: La razn social se forma con el nombre de todos los socios gestores o de uno o algunos de ellos y las palabras y compaa. El nombre del socio comanditario no puede ser incluido en la razn social (slo se forma con el nombre de los socios gestores). Si ello sucede el socio comanditario cuyo nombre se incluyo en la razn social pasa a tener la misma responsabilidad que los socios gestores; esta es la sancin legal. El Art. 476. inc.3 agrega que las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del nombre del socio comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las que tiene en su carcter de tal. El socio comanditario segn el Art. 477 que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos del socio gestor; pasa a tener una responsabilidad ilimitada y solidaria por las deudas sociales. Existe una norma semejante tratndose de las sociedades en comanditas civiles: el Art. 2062 seala que se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte en la administracin. La contravencin les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva; o sea responsabilidad ilimitada y simplemente conjunta. 3. S. Annima: No cabe en las S.A. hablar de razn social; la razn social aparece definida en nuestro cdigo a propsito de las sociedades colectivas. En las S.A. debemos hablar de nombre o denominacin social. La razn social tiene por objeto indicar, tratndose de una sociedad colectiva o en comandita, quienes responden en forma ilimitada y solidaria por las deudas sociales, pero en las sociedades annimas no hay responsabilidad de los socios o accionistas por las deudas sociales y es
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por eso que no se justificaba la inclusin de sus nombres en la denominacin social; no hay razn social en las S.A. en el sentido que se le da a la razn social en las sociedades colectivas. Pero como las S.A. celebran contratos con terceros requieren de un nombre que las identifique y en ellas se habla de denominacin social o nombre social. Histricamente el nombre de las S.A. se formaba con una alusin al objeto social, al giro para el cual se constituan y no poda incluirse el nombre de los accionistas; de ah el nombre annimas. Esta restriccin desapareci en la actual ley de S.A. y hoy da no es obligatorio que el nombre de la S.A. se forme con una alusin al objeto social. La nica disposicin que reglamenta el nombre de la S.A. es el Art. 8 de la ley 18046 que establece que el nombre de la sociedad deber incluir las palabras sociedad annima o la abreviatura S.A. No hay ninguna otra restriccin y es posible hoy en da incluir en el nombre o denominacin social la individualizacin de los accionistas principales. Adems este Art. 8 establece que s el nombre de una sociedad fuera idntico o semejante al de una existente, esta tendr derecho a demandar la modificacin del nombre social de la otra. 4. S. de Responsabilidad limitada: La ley 3918 habla de razn o firma social y se deduce que puede formarse de una manera subjetiva y de una objetiva (Art.4 inc.1). Se permite que la razn o nombre social de una sociedad de responsabilidad limitada incluya el nombre de uno a ms de los socios (subjetiva) y tambin se permite que haga referencia al objeto social (objetiva), en todo caso debe terminar con las palabras limitada. La ley establece una sancin a la omisin de la palabra limitada: todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales. La inclusin del nombre de los socios en la razn social de las sociedades de responsabilidad limitada en virtud de lo dispuesto por la ley 3918 de 1923 ha sido criticada por la doctrina. Dicen que a los terceros no les debiera interesar el nombre de los socios ya que ellos carecen de responsabilidad por las deudas sociales y la nica garanta con que cuentan los acreedores de la sociedad es el patrimonio de la sociedad y no el patrimonio individual de los socios. 5. S. por Acciones: El Art. 425 inc.2 Cdigo de Comercio establece que el acto de constitucin de la sociedad ir acompaado del estatuto social que deber expresar a lo menos el nombre de la sociedad que deber concluir con la expresin SpA. No hay otra exigencia en cuanto a la formacin del nombre. Tambin se establece que si el nombre de una sociedad fuera idntico o semejante al de otra ya existente esta tendr derecho a demandar la modificacin del nombre de aquella mediante juicio sumario (Art. 432 Cdigo de Comercio). RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS 1. S. Colectiva: Se debe distinguir entre sociedades colectivas civiles y sociedades colectivas mercantiles.

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1) S. C. Civiles: la responsabilidad de los socios es ilimitada y simplemente conjunta por las deudas sociales, esto se deduce del Art. 2095 CC la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros. Nada impide sin embargo a que en una sociedad colectiva civil se pacte que los socios respondern en forma ilimitada y solidaria por las deudas sociales (inc.2 Art. 2095). Comercial 8 de mayo. Tambin puede pactarse en los estatutos que los socios van a responder en forma ilimitada y solidaria. En la sociedad colectiva mercantil la responsabilidad es ilimitada y solidaria as se deduce del art. 370 del CDC, se requiere que se cumplan dos requisitos para la solidaridad: Obligaciones legalmente adquiridas, y en uso de la razn social. La solidaridad es de la esencia de las sociedades colectivas mercantiles (inciso 2do art. 370 CDC), vale decir que no se puede pactar en la sociedad colectiva mercantil que las obligaciones no sean solidarias. En el art. 51 de la ley de quiebras la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita acarrea la quiebra individual de los socios solidarios que la componen, por lo tanto tratndose de las sociedades colectivas mercantiles, siempre la quiebra va a acarrear la sus socios, en la sociedad colectiva civil la quiebra va acarrear la quiebra de los socios cuando se hubiere pactado solidaridad, se ha discutido si esta responsabilidad de los socios es subsidiaria con respecto a la sociedad o es solidaria con respecto a la sociedad, en general se ha concluido que la responsabilidad solidaria de los socios es subsidiaria respecto de la sociedad aunque no lo diga as el art. 370 del CDC. Los socios son solidariamente obligados entre ellos pero no con respecto a la sociedad. Esto significa que primero debe demandarse a la sociedad, y si esta no paga se puede demandar a cualquiera de los socios por el total de la deuda dada la solidaridad de los socios. En la sociedad en comandita es necesario distinguir la situacin de los socios gestores y de los socios comanditarios, respecto de los socios gestores si es comandita civil es ilimitada y simplemente conjunta, si la sociedad en comandita es mercantil la responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria. El art. 483 del CDC en su inciso primero establece la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios gestores. Que ocurre respecto de los socios comanditarios.
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Nuestro cdigo civil define en el inciso 3ero de su art. 2061 a la sociedad en comandita, sealando que es sociedad en comandita la sociedad en que uno o mas socios se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes, esta idea es ratificada en el inciso segundo del art. 483 del CDC que establece que los socios comanditarios solo responden hasta concurrencia de sus aportes prometidos o entregados, los socios comanditarios solo responden de las obligaciones y perdidas de la sociedad hasta sus aportes prometidos o entregados. Existen ciertos casos en que los socios comanditarios responden en forma ilimitada por las deudas sociales, el art. 2062 del CC prohbe a los comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social y tomar parte en la administracin, doble prohibicin a los socios comanditarios, la sancin para la contravencin a estas prohibiciones les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva. Esto tambin esta reiterado en nuestro CDC tratndose de las sociedades en comandita mercantil, el art. 477 seala que el comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social se constituye responsable en todas las obligaciones y perdidas de la sociedad en los mismos trminos del socio gestor. Por otra parte el art. 484 prohbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin social an en calidad de apoderado de los socios gestores, los socios comanditarios no pueden participar en la administracin social incluso cuando se le otorgue un poder del socio gestor, y el art. 485 seala que el comanditario que violare la prohibicin del art. precedente, quedara solidariamente responsable con los gestores de todas las perdidas y obligaciones., sean anteriores o posteriores a la contravencin. Hemos dicho que esta responsabilidad solidaria del socio comanditario que viola la prohibicin de los art. 477 y 484 que tolera y permite su nombre en la razn social y participa en la administracin, esta obligacin solidaria solo existe frente a terceros y el art. 486 le permite repetir en contra de sus socios. Esto significa que si se violan estas prohibiciones los terceros. En las sociedades annimas los socios o accionistas de una S.A. carecen de responsabilidad por las deudas sociales, por las deudas sociales responde nica y exclusivamente la sociedad y que constituye una entidad jurdica distinta de los accionistas individualmente considerados, no es propio responder que responden por las deudas de manera limitada, no responde por las deudas, el accionista solo se obliga a enterar su aporte, una vez que lo ha pagado ya no tiene ninguna responsabilidad por la suerte de los negocios sociales, la sociedad annima dice el art. 1ero de la 18.046 y tambin el cdigo civil cuando la define en el art. 2061 seala que es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus
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respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. El art. 19 de la ley 18.046 establece que los accionistas solo son responsables del pago de sus acciones y no estn obligados a devolver a la caja social las utilidades que hubiere obtenido a titulo de beneficio. En las sociedades de responsabilidad limitada la ley 3918, seala en su articulo 2do que las sociedades de responsabilidad limitada sean civiles o comerciales se constituirn por escritura publica que contendr adems de las menciones que establece el art. 352 del CDC debe expresar o contener la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma mayor que el aporte se indique o se pacte. De esta forma la ley 3.918 esta estableciendo que debe pactarse expresamente que los socios de una sociedad de responsabilidad limitada solo van a responder al monto de sus aportes. Por otro lado el art. 4to inciso 2do de la ley se establece que lo no previsto por la ley o la escritura social las sociedades se regirn por las reglas de las sociedades colectivas, y les sern tambin aplicables las disposiciones del artculo 2104 de Cdigo Civil y de los artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio. Se le aplican a las sociedades de responsabilidad limitada los art. 455 y 456 del CDC y estas disposiciones hoy se encuentran derogadas puesto que eran disposiciones propias de las S.A. cuando las S.A. se encontraban reglamentadas en el cdigo de comercio, el 455 que esta derogado estableca lo mismo que el art. 19 de las S.A., en realidad hoy se interpreta que hay una cierta remisin tcita al art. 19 de la ley 18.046 (que establece que se responde hasta el monto de los aportes), aunque as no se concluyere no hay duda que la responsabilidad es limitada por el art. 2 de la 3918 (por los principios generales). En la sociedad por acciones se dice expresamente en el art. 429 que los accionistas solo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en la sociedad.

Facultad para ceder los derechos o cesibilidad de los derechos sociales: Las sociedades colectivas son evidentemente sociedades de personas, como consecuencia de ello en principio no existe facultad para ceder los derechos sociales, la incorporacin de un nuevo socio a una sociedad colectiva, a una sociedad intuito persona implica una modificacin del contrato, el art. 2054 del CC establece que es necesaria la unanimidad para toda modificacin sustancial del contrato y el cambio de un socio es obviamente una modificacin sustancial del contrato.

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Tratndose de una sociedad colectiva mercantil se va a requerir cumplir con todas las formalidades previstas para el caso de una modificacin del contrato social, el cambio de un socio, el retiro el ingreso de un nuevo socio a una sociedad colectiva implica una modificacin del contrato y hay que cumplir con todas las formalidades de una modificacin, escritura publica e inscripcin del extracto. Es de la esencia de las sociedades colectivas la no cesibilidad del carcter de socio (el hecho de ser una sociedad de personas), al incorporarse a la sociedad de personas esta considerando los atributos personales de todos los socios, no puede forzarse la incorporacin de un socio sin el consentimiento de todos los socios, la falta de autorizacin de todos los consocios acarrea la nulidad absoluta de la cesin. El art. 404 del CDC estn las prohibiciones a los socios (numero 3), la cesin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. El art. 2082 del CC confirma lo anterior, dice que ningn socio aun ejerciendo las mas amplias facultades administrativas puede incorporar a un tercero a la sociedad sin el consentimiento de todos los socios, lo que si permite sin el consentimiento de todos los socios es que un socio se asocie respecto de un tercero de su cuota en la sociedad y forma una sociedad particular respecto de los derechos que este socio tiene en la sociedad. En la sociedad en comandita los socios gestores no pueden ceder sus derechos en la sociedad si no con autorizacin de todos los restantes, la situacin de los socios gestores es similar a la de la sociedad colectiva, el cambio y retiro de un socio gestor se sujeta a las mismas solemnidades que la constitucin de la sociedad ya que ella va a sufrir un cambio sustancial. Que ocurre respecto de los socios comanditarios, el socio comanditario puede ceder libremente sus derechos sociales (la persona no le importa a los acreedores sociales de los socios comanditarios), el art. 482 del CDC tiene una limitacin, lo que no pueden hacer es transferir la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad mientras no haya dado termino a sus operaciones. Lo que ac se persigue es evitar que se incorpore a la sociedad como comanditario una persona con el nico objeto de enterarse de antecedentes sociales que podran ser confidenciales, podra ser peligroso para la sociedad. Este peligro tambin existe en cierta forma en las S.A. y por eso es que en las S.A. limita en ciertos periodos del ao la facultad de examinar los libros sociales, antes de a junta de accionistas. Tratndose de la sociedad en comandita por acciones los suscriptores de acciones no pueden ceder los cupones de acciones sino despus de entregadas las 2 quintas partes de su valor art.

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Tratndose de las S.A. que son sociedades de capital por excelencia rige el principio de la mas amplia cesibilidad de los derechos sociales, los derechos sociales se encuentran incorporados o representados por ciertos ttulos que se conocen como acciones de sociedades annimos y ello es consecuencia del carcter de sociedad de capital de las S.A. FALTA CLASE 13 MAYO Mircoles 14 de mayo

(Continuacin del elemento Cesibilidad de derechos respecto de las S.A.)

Las acciones son cada una de las partes en que se divide el capital social de una S.A. y se representa por medio de un documento, de un ttulo. Las acciones de las S.A. se pueden considerar desde 3 puntos de vista: Como parte alcuota de un capital social de una annima. Como derecho. Como ttulo o documento representativo de la calidad de accionistas.

Lo que importa es que las S.A. son las sociedades de capital por excelencia y como consecuencia de este carcter intuito rei se deduce esta posibilidad de transferir libremente las acciones, los derechos sociales que se encuentran incorporados en ttulos llamados acciones. En nuestro D la transferencia de las acciones se encuentra normado tanto en la ley sobre S.A. (18.046) como en su reglamento (D.S. N 587). En materia de transferencia tratndose de la ley sobre S.A. rigen los artculos 12 y 14, y del reglamento los artculos 15, 16 y 17. Ley de S.A. El art. 11 seala que el capital social va a estar dividido en acciones de igual valor. El art. 14 seala que los estatutos de las S.A. abiertas no podrn estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones. El art. 12 seala que las acciones sern nominativas y su suscripcin deber constar por escrito en la forma que determine el Reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho Reglamento, el cual determinar, adems, las menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reemplazarn aquellos perdidos o extraviados.
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A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, siempre que stos se ajusten a las formalidades mnimas que precise el Reglamento. En las sociedades abiertas la Superintendencia resolver administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones. Esto con el fin de asegurar la libre cesibilidad de las acciones. El directorio de la sociedad solamente tiene facultades para rechazar un traspaso de acciones si el traspaso no cumple con las formalidades mnimas que seala el Reglamento y en ese caso le corresponde a la S.V.S. resolver administrativamente. Reglamento de S.A. Se preocupa de normar la transferencia de acciones. El art. 15 seala que toda cesin de acciones se celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario pblico. Tambin podr hacerse por escritura pblica ante suscrita por el cedente y el cesionario. Esta escritura privada en la que consta la cesin de acciones que tiene que ser firmada, es lo que se conoce en la prctica con el nombre de traspaso. El TRASPASO es un instrumento privado, es una solicitud dirigida al presidente, al directorio en la que consta una cesin de acciones y en la que se le est solicitando al director o al presidente que inscriba la transferencia de acciones. Cules son las formalidades de este traspaso? Debe ser firmado o inscrito ante 2 testigos mayores de edad o ante un corredor de bolsa o ante un notario pblico. El traspaso es un instrumento privado. Al traspaso debe adjuntarse el ttulo de la sociedad. El art. 16 repite la idea del inciso 2 del art. 12 de la ley sobre S.A., y seala que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, a menos que stos no se ajusten a las formalidades que establece el art. precedente. Se ratifica la amplia y libre cesibilidad de los derechos sociales de las annimas. Las formalidades que debe cumplir son las siguientes: Que sea firmada por el gerente o cesionario. Ante 2 testigos mayores de edad o ante un corredor de bolsa o ante un notario.

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El art. 17 seala que la cesin de las acciones producir efecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriben en el Registro de Accionista, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones. Nada impide que la cesin de acciones conste en una escritura pblica, pero no es necesario recurrir a una escritura pblica, basta con inscribir un traspaso. Pero, esta cesin de acciones que puede constar en un simple documento privado denominado traspaso o en una escritura pblica solamente va a producir efectos, respecto de la sociedad y respecto de terceros, desde que se inscriba en el Registro de Accionistas en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones. Puede ocurrir que los ttulos de las acciones queden en custodia en la misma sociedad y en ese caso no es necesario acompaar el ttulo, puesto que ste se encuentra en poder de la sociedad en custodia, ya que el accionista nunca retir el ttulo, pero es un requisito para dar curso al traspaso de acciones que se acompae el ttulo de las acciones. El art. 17 agrega que la inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces en el momento que tome conocimiento de la cesin o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes. Los interesados podrn acreditar que la sociedad ha tomado conocimiento de la cesin en mrito a una notificacin practicada por corredor de bolsa, notario pblico, quienes en el acto de la notificacin debern entregar una copia del contrato de cesin y el ttulo de las acciones, a menos que ste ltimo estuviese en poder de la sociedad. () Sociedad por Acciones: El art. 431 del C. de C. reglamenta el Registro de Accionistas tratndose de las sociedades por acciones. En caso de que algn accionista, conforme a este artculo transfiera el todo o parte de sus acciones, esta circunstancia deber anotarse en el Registro de Accionistas (en este registro se anotar el nmero de acciones de que sea titular una persona). Tambin revistan el carcter de sociedad de capital por lo que tambin rige el principio de la amplia y libre cesibilidad de las acciones. Las sociedades por acciones se rigen supletoriamente por las normas de las S.A. cerradas. El art. 446 del C. de C. se refiere a los traspasos de acciones tratndose de las sociedades por acciones, y seala que en los traspasos de acciones deben constar la declaracin del cesionario, en el sentido que conoce tambin el estatuto de la sociedad y las protecciones que en ellos puedan existir o no respecto del inters de los accionistas. Sociedades de Responsabilidad Limitada: Rigen los mismos artculos que en la sociedad colectiva ya que en las sociedades de responsabilidad limitada al igual que en las sociedades colectivas son sociedades de personas y la ley sobre sociedad de responsabilidad limitada (3.918) establece en su art. 4 inciso 2 que en lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se regirn por las reglas establecidas para las sociedades colectivas.() Presentan ciertos caracteres ms atenuados fundamentalmente en la responsabilidad porque aqu la responsabilidad esta limitada al monto del aporte.
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La cesin de los derechos sociales implica una modificacin en el pacto social que requiere cumplir con las mismas formalidades que para la constitucin: escritura pblica, publicacin de un extracto en el Diario Oficial e inscripcin del mismo en el Registro de Comercio y todo ello dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de escritura pblica. No se puede ceder libremente los derechos sociales ya que requiere del consentimiento de los dems consocios y para que produzca efectos debe cumplir con los mismos requisitos que cuando se modifica el pacto social. Efectos de la Quiebra de las sociedades respecto de los socios El art. 1 de la ley de quiebras (18.175) establece en su inciso 2 que el juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la forma determinados por la ley. Se deduce de este artculo que son susceptibles de ser declarados en quiebra las personas jurdicas. Por lo tanto, tambin pueden ser declarados en quiebra las sociedades dado que ellas revisten la calidad de personas jurdicas. En esta materia rige lo dispuesto en el art. 51 de dicha ley, que dice que la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen, pero la quiebra de uno de stos no constituye en quiebra a la sociedad. No obstante, se tramitarn separadamente ante el mismo tribunal la quiebra de la sociedad y la de los socios solidarios, y concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores personales de stos con los acreedores sociales. La quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios, aun cuando stos sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social. Se deduce de este artculo que es la solidaridad y no la mercantilizad la que determina la quiebra consecuencial de los socios de una sociedad colectiva o en comandita. Qu ocurre con la situacin de los socios solidarios en los diversos tipos sociales? Sociedad Colectiva Mercantil: El socio siempre responde solidariamente por las deudas sociales conforme al art. 370 del C. de C. Sociedad Colectiva Civil: La quiebra de la sociedad va a acarrear la quiebra de los socios de la sociedad colectiva civil solamente si se ha pactado solidariamente. Sociedad En Comandita: Art. 51 de la ley de quiebra. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios.

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En las sociedades en comanditas se les aplica a los socios gestores las normas de los socios colectivos, es decir, los socios gestores responden en los mismos trminos que los socios colectivos. Los socios comanditarios, por regla general, no responden en forma ilimitada y solidaria. Sin embargo, excepcionalmente, los socios comanditarios responden solidariamente por las deudas sociales cuando se mezclan en la administracin de la sociedad y cuando toleran la insercin de su nombre en la razn social. Sin embargo, segn lo que afirma el art. 51 en su inciso 3 es una facultad del juez la posibilidad de declarar en quiebra a un socio comanditario que haya tolerado la insercin de su nombre en la razn social cuando se declar la quiebra de la sociedad. A diferencia de lo que ocurre con algn socio comanditario que responde solidariamente por haberse mezclado en la administracin de la sociedad, el tribunal no est facultado para decretar la quiebra a un socio comanditario en caso de haberse declarado en quiebra a la sociedad. La diferencia de tratamiento se debe a que cuando un socio comanditario tolera la insercin de su nombre en la razn social aparece erga omnes como socio gestor, y dado eso, la ley faculta al tribunal para declarar la quiebra del socio que permite la insercin de su nombre en la razn social. Sociedad de Responsabilidad Limitada: Tradicionalmente, se estableca que hay 2 situaciones en las cuales los socios pueden responder solidariamente: Art. 4 de la ley 3.918 En el caso en que la razn o firma social no termine con la palabra limitada todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones, puesto que los terceros que contratan con la sociedad creen que estn contratando con un tipo de sociedad colectiva. Se estableca que cuando no se cumplan con las solemnidades sealadas en la misma ley para la constitucin, ello constitua nulidad absoluta entre los socios y los haca responsables solidariamente de todas las obligaciones contradas. Pero, ac hubo una modificacin, la ley sobre saneamiento de los vicios de nulidad de sociedades (19.499) de 1997 reemplaz el inciso 3 del art. 3 de la ley 3.918, y hoy la omisin de cualquiera de los requisitos de constitucin de las sociedades de responsabilidad limitada se rigen por lo dispuesto en disposiciones aplicables a las sociedades colectivas comerciales (se aplican los arts. 353, 355, 355 A, 356 y 357 inciso 1 del C. de C.).

Art. 356 C. de C.: la sociedad que no conste de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolarizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una comunidad () Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta (sociedad de hecho) (). Hay entonces ac, un caso en el cual los socios de una sociedad de responsabilidad limitada responden solidariamente por las deudas sociales.
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Art. 357 C. de C.: La sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el art. 350 gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolarizado. Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley. Los socios respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho. Este inciso 2 no es aplicable a la sociedad de responsabilidad limitada. Hay, a parte del art. 356, otros artculos en los cuales los socios de una sociedad colectiva mercantil responden en forma solidaria por las deudas sociales, pero este segundo caso no se aplica a las sociedades de responsabilidad limitada y slo se aplica a las sociedades colectivas mercantiles. En las sociedades de responsabilidad limitada hay un solo caso en que los socios responden solidariamente por las deudas sociales, cuando se entiende que hay una comunidad, cuando la sociedad no consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolarizado. En estos casos en que hay responsabilidad solidaria de la sociedad de responsabilidad limitada nula por las deudas sociales la quiebra de la sociedad va a acarrear la quiebra consecuencial de los socios solidarios, puesto que se aplican las normas de las sociedades colectivas y entre ellas se le aplica el art. 51 de la ley de quiebra. FALTA CLASE 15 MAYO 20 de mayo de 2008 Corresponde iniciar el estudio de la sociedad colectiva, la sociedad colectiva como hemos ya dicho aparece definida en el art. 2061 inciso 2do del CC como aquella en que todos los socios administran por si o por un mandatario elegido de comn acuerdo, define a la sociedad colectiva atendiendo nicamente al elemento administracin, esta definicin precisamente ha sido criticada por las circunstancias de que solo atiende al elemento administracin al definirla y no atiende a la responsabilidad que es esencial para distinguir los diferentes tipos sociales, la podemos definir como aquella en que todos los socios administran por si o por mandatario socio o extrao elegido de comn acuerdo y en que la responsabilidad de aquellos es ilimitada y a prorrata de los aportes si la sociedad es civil e ilimitada y solidaria si se trata de una sociedad mercantil. Caractersticas de las sociedades colectivas. 1. Si atendemos al elemento administracin, administran todos los socios, art. 385 del CDC, la administracin corresponde de derecho a todos y a cada uno de los socios, y estos pueden desempearla por si mismos o por sus delegados sean socios o extraos. 2. En cuanto a la responsabilidad en la sociedad colectiva civil la responsabilidad es ilimitada y simplemente conjunta conforme se deduce del art. 2095 del CC, si la sociedad colectiva
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es obligada respecto a terceros la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social y la cuota del socio insolvente grabar a los otros, es posible por dicho pactar solidaridad en esta sociedad colectiva civil, se deduce del inc. 2do del art. 2095 y en las mercantiles la responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria segn se deduce del art. 370 del CDC. Constitucin y prueba de la sociedad colectiva. Requisitos de fondo. 1) Debe cumplirse con los elementos de existencia y validez de los actos jurdicos (existencia: voluntad, causa objeto y solemnidades, validez: voluntad no viciada, capacidad de las partes, objeto licito, causa licita). 2) Debe cumplirse con los elementos del contrato de sociedad (ver clases anteriores). Tratndose de la capacidad que es un elemento de validez de los actos jurdicos nuestro CDC da normas especiales tratndose de la capacidad en una sociedad colectiva mercantil, en lo que respecta a una sociedad colectiva civil rigen las reglas generales y es posible que los incapaces puedan celebrar un contrato de sociedad colectiva civil conforme a las reglas generales, esto es autorizado o a travs de sus representantes, con la autorizacin o por intermedio de sus representantes, rigen las reglas generales en materia de capacidad estudiadas en derecho civil y tratndose de la sociedad mercantil el CDC en el 349 ha dado ciertas reglas especiales, seala que puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse, hasta aqu esto es aplicacin de las reglas generales pero el inciso segundo agrega que el menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan de una autorizacin especial para la celebracin de una sociedad colectiva. Agrega el inciso 3ero que la autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y que la autorizacin de la mujer casada por su marido, la verdad es que las normas relativas a la mujer casada no totalmente separada de bienes que se encuentran vigentes en este 349 deben entenderse derogadas tcitamente por las normas del CC que le reconocen plena capacidad a la mujer casada. Lo que si se mantiene vigente es esta autorizacin de la justicia para que un menor adulto pueda celebrar el contrato de sociedad colectiva mercantil, y esta autorizacin se debe a la enorme responsabilidad que puede adquirir el menor adulto socio de una sociedad colectiva mercantil ya que el pasa a responder ilimitada y solidariamente por las deudas sociales, esto incluso con bienes de su peculio profesional. En cuanto a los requisitos de forma es necesario distinguir la sociedad colectiva civil o mercantil, la civil es consensual, la mercantil es solemne, el art. 350 del CDC seala que la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos indicados en el art. 354 que dispone que el extracto deber inscribirse en el registro de comercio del domicilio respectivo, esto dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura de la sociedad.
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Conforme se deduce del art. 351 del CDC el contrato de sociedad colectivo mercantil consignado en un documento privado obliga a los socios a reducirlo a escritura pblica, el contrato consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los socios que obligarlos a otorgar la escritura pblica antes de que la sociedad de comienzo a sus operaciones, se tratara segn algunos de una promesa de celebrar el contrato de sociedad colectiva. Tambin se ha establecido en el art. 353 del CDC que no se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de la escrituras otorgadas en virtud del 350 ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellos, el art. 350 seala que la sociedad colectiva se forma y prueba en los trminos del art. 354, es una solemnidad del contrato, es por eso que el art. 356 seala que no se admitir prueba de ninguna especie entre ellos prueba de testigos contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del art. 350 ni incluso para justificar la existencia de pactos no estipulados en la escritura pblica. Tambin seala a este respecto el art. 358 del CDC que la ejecucin voluntaria del contrato de sociedad no purga la nulidad de que adolezca por incumplimiento de las solemnidades legales sin perjuicio del saneamiento que pueda darse por las reglas legales. Contenido de la escritura pblica de la sociedad colectiva comercial. A estas menciones alude el art. 352 del CDC la escritura social debe expresar y contempla a continuacin doce menciones, no todas estas menciones son esenciales, algunas pueden omitirse ya que la ley suple el silencio de las partes, pueden omitirse algunas de las menciones de la escritura pblica de sociedad a que se refiere este art. 352 sin que ello acarree la nulidad absoluta. 1) Numero 1 352, individualizacin de las partes, a travs de la indicacin de sus nombres, apellidos y domicilios, se trata obviamente de una mencin esencial. 2) Numero 2 art. 352 CDC razn o firma social, la ley hace sinnimos estos dos vocablos, conforme al art. 365 del CDC la razn social es la formula enunciativa de todos los socios o algunos de ellos y la agregacin de las palabras y compaa, persigue indicarles a terceros que contratan con la sociedad quienes estn detrs de la sociedad y quienes responden ilimitada y solidariamente por las deudas sociales. Para determinar la razn social es una clusula esencial del contrato de sociedad colectiva mercantil, no hay unanimidad entre nuestros autores al respecto, hay quienes (Ral Varela) que sostienen que la razn social no es esencial en el contrato de sociedad, nuestro CC a diferencia del CCF no recurre a la razn social para definir a las sociedades colectivas, solo recurre al elemento administracin al definir la sociedad colectiva, y cuando no se establece en la escritura social, ella debe formarse con el nombre de todos los socios, cuestin que materialmente es posible cuando los socios son 2 o 3, cuando son 10 o ms esto sera difcil. Hay quienes sostienen por el contrario que la razn social es esencial en el contrato de sociedad (Julio Olavaria) el art.
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365 contiene dos frmulas en las cuales hay que elegir, o con el nombre de todos los socios o con el nombre de algunos y las palabras y compaa. 3) La escritura social debe hacer referencia a la administracin y uso de la razn social, debe indicar los socios encargados de la administracin y uso de la razn social, la ley est identificando la administracin con el uso de la razn social, debe indicarse a quien corresponde la administracin y a quien corresponde el uso de la razn social, pero esta no es una clusula esencial del contrato de sociedad colectiva mercantil, si la escritura nada dice a este respecto la administracin de la sociedad y el uso de la razn social corresponde a todos los socios, en virtud de lo dispuesto en los arts. 385 y 386 del CDC 385 la administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios y estos pueden desempearlas por si mismos o por sus delegados sean socios o extraos, 386 cuando el contrato social no designa la persona del administrador se entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento, debemos agregar que el art. 393 del CDC seala que la facultad de administrar viene unida a la facultad de usar la razn social. 4) La escritura pblica de sociedad debe hacer mencin al capital y los aportes, en realidad el nmero 4 del art. 352 del CDC se refiere a que la escritura social debe hacer alusin a tres cosas que estn ntimamente ligadas y que dicen relacin con el capital social y con los aportes de los socios, en primer lugar debe indicar la escritura pblica social el capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes, en segundo lugar la escritura pblica de sociedad debe expresar el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o inmuebles y en tercer lugar debe expresar la forma en que debe hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se le hayan asignado valor alguno. En primer lugar la escritura de sociedad debe expresar el capital que introduce cada uno de los socios, en esta parte la mencin o la estipulacin es una clusula esencial, la estipulacin del aporte de cada socio es una clusula esencial del contrato de sociedad, se trata de estipular el aporte, puesto que la sociedad colectiva mercantil en ningn caso es un contrato real, es un contrato solemne, no es necesario que se cumpla con el aporte al momento de pactarse en el contrato social, en esta parte es esencial. En segundo lugar en virtud del nmero 4 del 352 la escritura social debe contemplar una valorizacin de los aportes que no consistan en dinero, en esta parte no es esencial, puesto que a continuacin este mismo nmero 4 establece la forma de efectuar la valorizacin si esta no se ha pactado. Seala en tercer lugar que debe contener la escritura social la forma en que debe hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso de que no se les haya asignado valor alguno, en esta parte no es esencial ya que si nada se establece le corresponder al juez establecer esta valorizacin de los aportes que no son en dinero. 5) En su nmero 5 el 352 dice que debe contener las negociaciones sobre las que versa el giro de la sociedad, es esencial, se debe hacer una alusin al objeto social, es importante en primer lugar para determinar si el objeto es lcito o ilcito, si es ilcito adolecera de nulidad absoluta. En segundo lugar es importante esta alusin al objeto social, para determinar si
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esta reviste un carcter civil o mercantil, hay que estarse al giro que se establece en los estatutos. Tambin tiene importancia ya que si no se especifican facultades del administradores estos tendrn las facultades que queden comprendidas en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que se haya propuesto, rige lo dispuesto en el art. 387 del CDC en virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer validamente todos los negocios relacionados con el giro social. 6) En su nmero 6 seala que la escritura social debe expresar la parte de beneficio o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o a industrial, debe hacerse alusin a los beneficios o prdidas de la sociedad, no es esencial, el legislador suple el silencio de las partes, lo que si es esencial es que cada uno de los socios est expuesto a prdidas puesto que si no ocurre as no hay sociedad, la ley o tanto el CC como el CDC dan normas en materia de participacin en los beneficios y de contribucin a las prdidas y es necesario distinguir si se trata de una sociedad colectiva civil o mercantil, y es necesario distinguir en ambos casos si se trata de un socio capitalista o si se trata de un socio industrial. a) En las sociedades colectivas civiles tratndose de los socios capitalistas, para establecer como participan los socios capitalistas hay que estarse en primer lugar al pacto social, a lo que se establezca en los estatutos, si nada dice el pacto social al respecto la divisin de los beneficios se efectuar a prorrata de los valores aportados, respecto a la contribucin a las prdidas, si nada se ha estipulado en los estatutos, la contribucin a las perdidas ser a prorrata a la contribucin a los beneficios (art. 2068 CC). En cuanto al socio industrial, si nada se dice en el pacto social las utilidades las fija el juez, y las prdidas sern las de su trabajo, rige lo dispuesto en el art. 2069 del CC. b) En las sociedades colectivas mercantiles, respecto del socio capitalista hay que estarse en primer lugar a lo que se establece en los estatutos, si en estos nada se ha dicho la contribucin a las prdidas y beneficios ser a prorrata de los aportes (art. 382 de CDC). Tratndose del socio industrial, si nada se ha estipulado conforme a las ganancias le corresponder una cuota igual a la que corresponda al aporte ms modesto, y tratndose de la contribucin a las prdidas el cdigo seala que no soportar parte alguna en las prdidas, se ha criticado el art. 383 del CDC (que norma esto), se ha dicho que es injusta, que es mucho ms razonable la del CC. 7) En el nmero 7, se refiere a la duracin de la sociedad, la poca en que la sociedad debe principiar y disolverse, no es una clusula esencial, si las partes no lo dicen en el estatuto social, la ley lo suple, esto en el CC en el art. 2065, este entiende que principia a la fecha del mismo contrato y entiende que la sociedad se ha contrado por toda la vida de los asociados salvo el derecho de renuncia o que se hubiere contrado para un negocio determinado, ya en ese caso por todo el tiempo que dure el negocio. 8) En su nmero 8 seala que debe expresar la cantidad que puede tomar cada socio para sus gastos particulares, no se trata de una mencin esencial, si nada se estipula respecto a la cantidad que puede retirar anualmente un socio para sus gastos personales, se
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entiende que no pueden retirar cantidad alguna para sus gastos personales, pero si se ha pactado los socios estn obligados a respetar esta clusula bajo la sancin del art. 404 nmero (contempla las prohibiciones de una sociedad mercantil, se prohbe extraer del fondo comn una cantidad mayor que la pactada para sus gastos personales, y la ley establece una doble sancin para el caso de contravencin a esta obligacin, en primer lugar la mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a este a su reintegro, pero tambin se autoriza a los consocios para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social, de forma que la contravencin que hace uno de los socios a la prohibicin autoriza a los otros socios para extraer una cantidad proporcional a su participacin en la sociedad y proporcional a lo que extrajo el socio que no estaba autorizado, los autoriza a violar la prohibicin). 9) En su nmero 9 seala el art. 352 que la escritura social debe sealar la forma en que ha de realizarse la liquidacin y divisin del haber social, no es esencial, existen normas supletorias en el cdigo, disuelta una sociedad colectiva hay que proceder a la liquidacin, la liquidacin pueden efectuarla los socios mismos si estn todos de acuerdo, pero tambin puede efectuarse por un liquidador designado de comn acuerdo por los socios o por la justicia en subsidio, y esta designacin puede realizarse en la misma escritura de constitucin o pactarse en la escritura de disolucin, disuelta la sociedad se proceder a la liquidacin por la persona designada en la escritura de constitucin o disolucin (art. 408), si se hubiere acordado nombrar liquidador sin fijar la forma del nombramiento se har por unanimidad de los socios y si no por el juzgado de comercio (art. 409), el nombramiento puede recaer sobre cualquiera de los socios o de un extrao, solo en el caso de encontrarse todos los socios de acuerdo podrn encargarse de hacer la liquidacin mercantil FALTA CLASE 22 MAYO Martes 27 de mayo de 2008 Se estaba analizando las menciones que debe contener la escritura publica de sociedad, y estas aparecen indicadas en el art. 352 del C. comercio, la mencin n 9 establece que la forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social El n 10 del art. 352 del C. de comercio se refiere al ARBITAJE, seala este n 10 que la escritura publica de sociedad debe contener: si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento Por lo tanto las partes pueden convenir o pactar en el contrato social que las diferencias que surjan entre los socios en el curso de la sociedad sern sometidas a la justicia ordinaria, no habindose pactado eso deber conocer el arbitro designado; y si nada se digiera en los estatutos habr que proceder a designar rbitros. El art. 415 del C. de comercio seala que si en la escritura social se hubiere omitido hacer la designacin que indica el n 10 del art. 352 se entender que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin sern
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sometidas a compromiso, como podemos apreciar esta mencin del n 10 del art.352 NO ES ESENCIAL ya que si las partes nada pactan al respecto en conformidad a lo dispuesto en el art. 415 del C. de comercio se entender que las cuestiones que se susciten entre los socios ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin sern sometidas a compromiso conforme al art.227 del COT son materia de arbitraje forzoso n 4 las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o una sociedad colectiva, o en comandita comercial o entre los asociados de una participacin. En el n 11 el art. 352 del C. de comercio seala que la escritura social debe contener el domicilio de la sociedad. Durante mucho tiempo se discuti si esta clusula era o no de la esencia del contrato de sociedad, pero una modificacin legal introducida al art. 355 por la ley 19499 del 11 de abril de 1997 puso termino a esta discusin ya que el actual articulo 355 del C. de comercio seala expresamente que si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio de la sociedad, se entender domiciliada la sociedad en el lugar del otorgamiento de aquella (de la escritura social), por lo tanto esta mencin del n 11 del art. 352 relativo al domicilio de la sociedad NO ES ESENCIAL. Por ultimo el n 12 del art. 352 seala que pueden introducirse en la escritura social los dems pactos que acordaren los socios. En el contrato de sociedad entonces al igual que en otros contratos las partes pueden modificar las cosas que no sean de la esencia del contrato, y agregar otras meramente accidentales, por ejemplo: Se puede ampliar o restringir las facultades de los administradores; se puede pactar la forma como se practicara la liquidacin. Rige en esta materia el principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual o sea las partes pueden libremente introducir al contrato de sociedad los dems pactos que acordaren. Vimos que no todas las menciones que seala el art. 352 son esenciales, algunas de estas menciones pueden omitirse, sin acarrear la sancin de nulidad, pero hay algunas de estas menciones que son esenciales. CUALES SON LAS MENCIONES ESENCIALES? En primer lugar la indicada en el n 1 del art. 352 relativa a la individualizacin de las partes. Tambin es esencial la indicada en el n 2 del art. 352 relativa a la razn o firma social. Tambin es esencial la estipulacin de un aporte contemplada en el n4 del art. 352, el que en su primera parte seala que la escritura social debe contener el capital que introduce cada uno de los socios sea que consista en dinero, en crditos o en cualquier otra clase de bienes en esta parte el n4 alude a una mencin esencial.
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Tambin es esencial la mencin del n 5, la indicacin de las negociaciones sobre que debe versar el giro de la sociedad Las anteriores son las nicas menciones esenciales contenidas en el art. 352 C. del comercio. Se ha dicho anteriormente que el art. 350 seala que la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura publica inscrita en los trminos del art. 354, el 354 alude al extracto de la escritura social, este extracto de la escritura social debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y la ley ha establecido un plazo de 60 das para cumplir con este tramite sealando el ultimo inciso del art. 354 que la inscripcin deber hacerse antes de expirar los 60 das siguientes a la fecha de la escritura social (por lo tanto este plazo de 60 das se cuenta desde la fecha de la escritura de sociedad). Y cuales son las menciones que debe contener el extracto? Se deduce del inciso 2 del art. 354 que el extracto debe contener las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del art. 352. Por lo tanto hay 6 menciones de las contenidas en el art. 352 que debe incluir la escritura social y que deben tambin incluirse en el extracto. Por lo tanto debe el extracto hacer referencia a la individualizacin de las partes; a la razn o firma social; a los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social, al capital de la sociedad; al giro u objeto social; al la poca en que la sociedad debe comenzar y debe disolverse; tambin el extracto debe indicar la fecha de la respectiva escritura publica; as mismo debe indicar el nombre y el domicilio del notario (escribano) que la hubiere otorgado.5 Por otro lado las reformas o modificaciones de los estatuto quedan sometidas a las mismas formalidades que la constitucin de la sociedad, debe por lo tanto otorgarse escritura pblica e inscribirse un extracto de la modificacin de la escritura publica en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio social dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura de modificacin, rige lo dispuesto en el inciso 2 del art. 350 del C. del comercio. La prorroga del plazo; el retiro, cambio o muerte de un socio; la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato sern reducidos a escritura publica con las solemnidades indicadas. Por lo tanto se deduce expresamente de este inciso 2 del art. 350 del C. de comercio que toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato social debe cumplir con las mismas formalidades establecidas para el caso de constitucin de la sociedad (otorgamiento de escritura publica e inscripcin del extracto en el Registro de comercio correspondiente al domicilio social dentro del plazo de 60 das).

Si la mencin del n 3 al no ser esencial no se encuentra en la escritura publica no se debe hacer ninguna alusin en el extracto ya que este no puede contener mas all de lo que dice la escritura, pero si se expresare en la escritura el extracto debe contenerlo. 137

La ley en este inciso 2 del art. 352 se refiere a algunos casos especficos que tambin requieren cumplir con esta solemnidad, en realidad estos casos especficos implican tambin una modificacin del contrato social como ocurre con la disolucin que se efecta antes del termino estipulado, o sea si las partes deciden poner termino a una sociedad con anticipacin al plazo prefijado en los estatutos estn introduciendo una modificacin al contrato social; lo mismo sucede en caso de prorroga del plazo si las partes antes del vencimiento estipulado para la sociedad acuerdan prorrogar el plazo de vigencia de la sociedad ello implica una modificacin de los estatutos sociales y debe cumplirse con estos tramites de la escritura publica y de la inscripcin del extracto; lo mismo en caso de cambio, retiro o muerte de un socio si se deja constancia de esto puesto que cedi sus derechos a otro o puesto que ejerci el derecho de renuncia ello implica una modificacin de los estatutos sociales, lo mismo si se deja constancia del fallecimiento de un socio. En estos casos debe cumplirse con los requisitos establecidos para el caso de constitucin de la sociedad puesto que se trata de una modificacin del contrato social. Por ultimo seala el inciso 3 del art. 350 que no es necesario cumplir con estas solemnidades cuando se trata de la simple prorroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. Normalmente tratndose de las sociedades de personas o de las sociedades colectivas se pacta en el mismo contrato social lo que se denomina LA CLAUSULA DE PRORROGA AUTOMATICA esto significa que llegado el plazo de vencimiento de la sociedad se entender que la sociedad se prorroga de acuerdo con las estipulaciones de los socios, a menos que uno o mas de ellos exprese su voluntad de ponerle termino en el plazo estipulado en los estatutos (normalmente se acostumbra a pactar un plazo de 6 meses) mediante una declaracin efectuada por escritura publica de la que deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio. Esta clusula de prorroga automtica lo que hace es que no es necesario cumplir con las solemnidades de modificacin de la sociedad (la sociedad se entiende que se prorroga automticamente sin que sea necesario acordar esta prorroga por escritura publica e inscribir un extracto de la escritura publica en el registro de comercio correspondiente al domicilio social). * Se dejara pendiente para ms adelante el tema de la sancin para el caso de los requisitos de fondo y de forma para el caso de una constitucin de una sociedad colectiva. LA RESPONSABILIDAD Tratndose de una sociedad colectiva civil la responsabilidad de los socios es ilimitada y simplemente conjunta rige lo dispuesto en el art. 2095 CC Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros. No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos
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Respecto de una sociedad colectiva mercantil la responsabilidad es ilimitada y solidaria (esto es de la esencia de las sociedades colectivas mercantil) rige lo dispuesto en el art. 370 del C. de comercio. Este art. 370 del Cdigo de Comercio est sealando los requisitos para que exista responsabilidad solidaria de los socios en una sociedad colectiva mercantil, y estos requisitos son: 1) debe tratarse de obligaciones legalmente contradas, el trmino legalmente contradas esta referido a operaciones que estn comprendidas dentro del giro de la sociedad; 2) las obligaciones deben contraerse en uso de la razn social, Un socio puede actuar a su propio nombre y a nombre de la sociedad, cuando el socio acta a nombre de la sociedad puede actuar con poder suficiente o puede actuar sin poder suficiente, y cuando el socio acta con poder suficiente puede actuar en negocios que conciernen a la sociedad o puede actuar en negocios que no le conciernen a la sociedad. Caso en que un socio actu a su propio nombre: cuando un socio acta a su propio nombre NO OBLIGA A LA SOCIEDAD, ni aun en razn del eventual provecho que pudiere obtener la sociedad, rige lo dispuesto en el art. 2094 del CC. El socio puede tambin actuar a nombre de la sociedad: debe para estos efectos usar de la razn social (ejemplo: Patricio Fuentes por Fuentes y Compaa). Es necesario distinguir si acta o no con poder suficiente. Si acta con poder suficiente es necesario distinguir si acta en negocios que conciernen a la sociedad, en este caso la sociedad resulta obligada, en este caso se genera la responsabilidad solidaria de los socios. Un socio que acta a nombre de la sociedad (esto es usando la razn social) con poder suficiente y en negocios que conciernen a la sociedad en este caso la sociedad resulta obligada y se genera responsabilidad solidaria de los socios. Si el socio acta a nombre de la sociedad con poder suficiente pero en negocios que no son relativos al giro en este caso la sociedad no es responsable siempre que el tercero que hubiere contratado hubiere aceptado con conocimiento de tal circunstancia, rige lo dispuesto en el art. 374 del C. de comercio la sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razn social cuando no le concierna y el tercero los aceptase con conocimiento de estas circunstancias (o sea de que el negocio no le concierne a la sociedad) Ahora que ocurre si un socio acta a nombre de la sociedad pero sin poder suficiente, no obliga a la sociedad respecto de terceros, sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que le haya reportado el negocio a la sociedad, rige lo dispuesto en el inciso 3 del art. 2094 del CC y lo dispuesto en el art. 373 del C. de comercio.
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LA RAZON SOCIAL El art. 365 del C. de comercio define a la razn social como la formula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos con agregacin de las palabras y compaa, La razn social entonces es propia de las sociedades colectivas, tiene por objeto indicarle a terceros que contratan con la sociedad quienes estn detrs de la sociedad, quienes son sus socios que responden solidariamente por las deudas sociales. Solamente el nombre de los socios colectivos puede entrar en la composicin de la razn social, as lo establece expresamente el art. 366 del C. de comercio. El nombre del socio que ha muerto o que se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma social (art. 366 inciso 2) puesto que si no se podra estar engaando a tercero o inducindolos a confusin. Todo lo anterior por el carcter de sociedades de personas que revisten las sociedades colectivas. No pueden por lo tanto incluirse nombre de personas extraas a la razn social (nombre de personas ajenas a los socios), si se incluye debe distinguirse, si la persona ignora esa circunstancia no hay responsabilidad para el, solamente habra responsabilidad de los socios los cuales se hacen reo de un delito civil e incluso de un delito penal, el art. 367 seala que la inclusin en la razn social del nombre de una persona extraa es una estafa, y por otra parte el art. 368 establece que el que tolera la insercin de su nombre en la razn social de comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella Mircoles 28 de mayo La razn social no puede usarse despus de disuelta la sociedad y a este respecto el art. 367 C. de C. dice que el uso que se haga de la razn social despus de disuelta la sociedad, constituye un delito de falsedad. Este art. est contemplando 2 delitos relativos al uso de la razn social: El uso de la razn social que se efecte despus de disuelta la sociedad constituye un delito de falsedad, y la inclusin de la razn social del nombre de una persona extraa constituye una estafa. Ambos delitos son castigados con arreglo al Cdigo Penal. Si despus de disuelta la sociedad se utilizara la razn social para contratar se estara induciendo a error o a engao a los terceros, ya que stos podran pensar que estn contratando con una sociedad plenamente existente. Es por eso, que se establece que este uso que se haga de la razn social despus de disuelta la sociedad constituye un delito de falsedad. La sociedad no se acaba con la disolucin, con posterioridad a la disolucin comienza la etapa de la liquidacin, y en esta etapa de la liquidacin la sociedad conserva su personalidad jurdica. Durante esta etapa se le nombra un gerente, un mandatario que recibe el nombre de liquidador. Como la sociedad subsiste como persona jurdica, aun despus de su disolucin, durante toda la etapa de su liquidacin requiere de un nombre que tambin la distinga y si bien la funcin del liquidador no es
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la misma que la del gerente, que la del administrador, puesto que la principal funcin del liquidador es poner trmino a los negocios sociales, es cierto que el liquidador est representando a la sociedad en liquidacin y se permite que use la razn social en las operaciones o contratos que ejecute o celebre, pero agregando a la razn social las palabras: en liquidacin. De esta forma, no se induce a error o a engao a los terceros que contratan con la sociedad, puesto que ya saben que estn contratando con una sociedad en liquidacin, por lo tanto no hay delito de falsedad. Razn social y nombre comercial: La razn social es el nombre que tiene la sociedad como sujeto de D, como persona jurdica que es y no debe confundirse con el nombre del establecimiento que la sociedad explota. Una cosa, entonces, es el nombre de la sociedad o razn social, y otra cosa es el nombre comercial o el nombre que identifica al establecimiento de comercio. Ej: Puede existir una tienda que se llame Almacn Los Copitos, pero una cosa es el nombre de la tienda y otra es la razn social de la sociedad que es propietaria de ese establecimiento, por lo tanto ese almacn puede pertenecer a una sociedad colectiva que se llame Prez y Gonzlez o Prez y compaa. Este es el sistema de la personalidad de la razn social que se opone al sistema de la patrimonialidad del nombre que existe en otras legislaciones y que permite transferir el establecimiento con el nombre social. Transferido el establecimiento de comercio, normalmente una sociedad es titular de una empresa que tiene como base un establecimiento de comercio, que tiene como base fsica en la que funciona el establecimiento, en este caso no puede venderse, no puede transferirse la razn social que es parte de la sociedad, que es un atributo de la personalidad jurdica de la sociedad y que no es accesorio del establecimiento de comercio. El art. 369 del C. de C. establece que la razn social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l. Est consagrando el sistema de la personalidad de la razn social. Uso de la razn social: La razn social es inherente a la facultad de administrar. Su uso corresponde, por lo tanto, en principio a todos los socios si todos ellos administran, y en caso contrario a aquel o a aquellos socios a quien se hubiere confiado la administracin. As lo seala el art. 371 C. de C.: Slo pueden usar la razn social el socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva. En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social. Puede tambin conferirse el uso de la razn social a una extrao de la sociedad, as lo reconoce expresamente el art. 372 inc. 1 C. de C. El socio a quien corresponde el uso de la razn social deber firmar los documentos con la indicacin de que lo hace por la sociedad, y el delegatario extrao a quien se le ha conferido el uso de la razn social deber indicar que firma por poder (p.p.) en los documentos pblicos o privados, so pena de pagar los efectos de comercio que hubiere puesto en circulacin, toda vez que
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la omisin de la antefirma induzca en error acerca de su cualidad a los terceros que los hubieran aceptado art. 372 inc. 2 C. de C. El socio no autorizado que usare la firma social se constituye personalmente responsable de las obligaciones que contraiga. Es el caso del socio que acta a nombre de la sociedad, del socio que usa la razn social, pero que no tiene poder suficiente para actuar. Este socio en virtud de lo dispuesto en el art. 373 C. de C. no hace responsable a la sociedad, sino en cuanto sean en su beneficio hasta la concurrencia de ese provecho. Hay ac aplicacin del principio de enriquecimiento sin causa: para que una persona obligue a otra es necesario que est facultada para representarla, a menos que esta ltima se enriquezca, porque en ese caso queda obligada hasta el monto del provecho reportado.

Capital social En las sociedades colectivas los socios contraen 2 obligaciones con respecto a la sociedad: i) ii) Entregar el aporte estipulado, esto es, efectuar el aporte prometido. Responder por las deudas que contraiga la sociedad, en forma ilimitada y simplemente conjunta si es una sociedad colectiva civil, y en forma ilimitada y solidaria si es una sociedad colectiva mercantil.

La obligacin de aportar es la principal obligacin de los socios, es de la esencia del contrato de sociedad. El art. 2053 inc. 1 C.C., que define a la sociedad o compaa, seala que es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. El art. 2055 inc. 1 C.C. dice que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. En realidad basta con la estipulacin del aporte, ya que la sociedad no es un contrato real. El art. 2055 C.C. se debe interpretar en conjunto con el art. 2053 C.C. El fondo social, conforme al art. 375 C. de C. se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad. Estos aportes pueden consistir como se deduce del art. 2055 C.C. en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Por su parte el art. 376 C. de C. seala que pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.
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Es objeto de aporte cualquier cosa corporal o incorporal, mueble o inmueble apreciable en dinero que sea capaz de prestar alguna utilidad. Cules son los requisitos del aporte? 1) Debe recaer sobre una cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad, como se deduce del art. 376 C. de C. 2) Debe ser apreciable en dinero. Los aportes que los socios se comprometen a efectuar a la sociedad deben ser susceptibles de apreciacin pecuniaria. Se deduce del art. 352 n 4 C. de C. que los aportes deben ser apreciables en dinero. 3) Debe ser a ttulo singular. El art. 2056 C.C. dice que Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros. Se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges. Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos La sociedad universal de bienes, presentes o futuros, es aquella en que los socios estipulan poner algo en comn, acuerdan aportar la totalidad de un patrimonio actual o venidero. La sociedad a ttulo universal de ganancias es aquella en que los socios se comprometen a aportar la totalidad de las utilidades o beneficios que obtengan en sus respectivas actividades. El legislador slo permite una sociedad a ttulo universal de ganancias entre cnyuges. 4) Debe ser til. El art. 376 C. de C. lo seala expresamente. El aporte debe ser un medio para conseguir el fin comn que no es otro que la mira de repartir entre s los beneficios conforme se deduce de la definicin de contrato de sociedad que da el art. 2053 C.C. 5) Debe efectuarse en comn, debe ser realizado de tal manera que la conjuncin de los aportes constituya el fondo comn. Puede aportarse el crdito personal de que goza una persona: la honestidad, la solvencia, el prestigio, el buen nombre, el crdito comercial de una persona? En general, no hay inconveniente en aportar el crdito personal de que goza una persona. Cabe dentro de la frmula amplia a que se refiere el art. 376 C. de C. La dificultad puede presentarse en la forma de cmo se va a realizar ese aporte. Sin embargo, el art. 478 C. de C. prohbe efectuar este aporte a los socios comanditarios, a los cuales les est prohibido mezclarse en la administracin. Dicho art. seala en su inc.1 que el comanditario no puede llevar a la sociedad, por va de aporte, su capacidad, crdito o industria personal. Argumentando a contrario sensu, se puede concluir que en el resto de las sociedades es posible aportar el crdito personal o comercial.
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Este aporte tampoco es permitido en las S.A., en las cuales tampoco es posible el aporte industrial. Lo que si no se puede aportar son las influencias polticas: el hombre pblicamente influyente o polticamente influyente por sus relaciones con la autoridad. Este aporte es nulo. Pothier sostena que era nulo por deshonesto, por inmoral, adoleca de objeto ilcito.

Clase DComercial 29/05/08 En la clase anterior estbamos analizando el capital social, decamos que la principal obligacin de los socios es la de efectuar los aportes prometidos, veamos en que poda consistir el aporte, y los requisitos del aporte, y estbamos tambin refirindonos al aporte industrial. El aporte industrial se trata de prestaciones de actividad personal de una ndole variadsima, que va desde el deber de colaborar personalmente en las ventas dentro del establecimiento, hasta el servicio tcnico de un ingeniero o de un arquitecto, en la instalacin de una fbrica, en la construccin de un edificio, en la construccin o fabricacin de maquinarias, en la elaboracin de un invento, etc. Segn la naturaleza del aporte se distingue entre socio capitalista y socio industrial. El socio capitalista es aquel que aporta dinero y bienes. Y socio industrial es el que contribuye con su trabajo o industria. Socio industrial realiza el aporte de una industria, efecta el aporte industrial. Tratndose del aporte que realiza el socio industrial se trata de un aporte de tracto sucesivo, que debe efectuarse da a da. Como les dije, el aporte industrial comprende prestaciones sucesivas que se efectan da a da, y que consisten en el ingenio, la habilidad, los conocimientos tcnicos, que una persona se compromete a aportar a la sociedad. Pero el aporte de trabajo manual tiene limitaciones. El Cdigo de Comercio (C. Co.) en el art. 478, tratndose de las sociedades en comanditas, establece que el socio comanditario no puede llevar a la sociedad por va de aporte, su capacidad, crdito o industria personal. Se esta refiriendo en esta ltima parte al aporte industrial. Tampoco es posible hoy da, tratndose de las S.A. el aporte industrial. Ya hace bastante tiempo desaparecieron entre nosotros las llamadas acciones de industria, que retribuan en la S.A. el aporte industrial. Como ustedes ven, por lo tanto, el aporte industrial esta limitado fundamentalmente a las sociedades colectivas y a las sociedades de responsabilidad limitada. No es posible el aporte industrial tratndose de un socio comanditario, tampoco es posible tratndose de un accionista de una S.A. Los oficios pblicos, esto es, aquellos que requieren de nombramiento del Presidente de la Repblica, como por ejemplo los corredores de comercio, no pueden ser aportados. No son susceptibles de aporte, no son materia de aporte.
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Es necesario realizar una distincin en cuanto a los ttulos a que puede efectuarse el aporte. Los aportes pueden hacerse en propiedad, o en usufructo. Se deduce de lo dispuesto en el art. 2082 del CC. Los aportes al fondo social pueden efectuarse en propiedad o en usufructo. En uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte. La Doctrina Francesa agrega otra posibilidad, el aporte en mero goce. Se trata de un ttulo puramente personal, como sucede con el arrendatario respecto del bien arrendado. Existe una relacin jurdica directa y principal entre el dueo de la cosa y el que tiene el derecho personal de goce de esa cosa (el arrendatario). Existe una relacin jurdica directa personal entre el dueo de la cosa arrendada y el que tiene el derecho de goce de esa cosa en virtud del arrendamiento, y puede aportarse a una sociedad a titulo de mero goce, la cosa o los derechos del arrendatario sobre la cosa arrendada. Es un aporte a titulo de mero goce, ya que no se esta efectuando a titulo de propiedad ni a titulo de usufructo. No se esta transfiriendo el dominio de la cosa arrendada a la sociedad puesto que el arrendatario no tiene ese derecho de dominio, y tampoco se esta constituyendo un usufructo, puesto que tampoco tiene el arrendatario el derecho real de usufructo sobre la cosa arrendada. Pero si puede aportar al titulo de mero goce la cosa arrendada en virtud de la relacin jurdica directa que tiene con el arrendador, con el dueo de la cosa. El aporte en propiedad constituye un titulo traslaticio de dominio y el aporte en usufructo constituye un titulo de mera tenencia. Tiene importancia esta distincin entre el aporte en propiedad o el aporte en usufructo atendiendo a diversos puntos de vista. 1. Si el aporte es en propiedad debe efectuarse la tradicin de la cosa. El socio aportante, se desprende de su derecho de dominio sobre la cosa aportada, el que se radica en el patrimonio de la sociedad, es por eso, hemos dicho en este caso, que el aporte constituye un titulo traslaticio de dominio. La cosa aportada pasa a ser de propiedad de la sociedad. Tratndose de los bienes races debe hacerse la tradicin conforme al art. 686 del CC, debe efectuarse por la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente. Y tratndose de bienes muebles, la tradicin debe hacerse conforme al art. 684 del CC, significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando esa transferencia por alguno de los medios contemplados en el art. 684 del CC. Que distingue entre entrega real y entrega ficta, pudiendo tambin verificarse la tradicin en cualquiera otra de las formas que contempla esta disposicin, que se refiere a la traditio longa manus, o a la traditio brevi manus, a la constitutum possessorum. La traditio larga o longa manu es cuando se transfiere la cosa sealndola.
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La traditio brevi manus es cuando un mero tenedor se transforma en propietario. Una persona que tiene la cosa a titulo de arrendatario, bienes muebles, si yo tengo arrendada una bicicleta y el arrendatario me la compra, no es necesario que haya una tradicin especial, dispuesto que pasa de arrendatario a ser propietario. Y la constitutum possessorum es al revs, cuando un propietario se transforma en mero tenedor. Sigue con la tenencia o posesin de la cosa pero no ya a titulo de dueo, sino que a titulo de mero tenedor. Esas son diversas formas de cmo puede efectuarse la tradicin de los bienes muebles. Si se esta aportando un bien mueble a la sociedad debe cumplirse con la forma de efectuar la tradicin que el art. 684 del CC contempla respecto de los bienes muebles. Si el aporte es en usufructo, no es necesario efectuar la tradicin del dominio, ya que el usufructo es un ttulo de mera tenencia, si es necesario transferir el derecho real de usufructo. El usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa, con cargo a conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo si la cosa no es fungible, o devolver igual cantidad y calidad o pagar su valor si la cosa es fungible. El derecho real de usufructo constituye un titulo de mera tenencia respecto de la cosa poseda en usufructo. 2. Tiene tambin importancia esta distincin entre aporte en propiedad y aporte en usufructo tratndose de los riesgos. Las cosas perecen para su dueo. El art. 2084 del CC establece que si se aporta la propiedad el peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn las reglas generales. Puesto que las cosas perecen para su dueo, si se aporta la propiedad de una cosa, la sociedad se convierte en propietario de esa cosa. Si la cosa perece, la que sufre el riesgo de la cosa es la sociedad como propietaria de la cosa aportada. Y establece el art. 2084 que la sociedad queda exenta de la obligacin de restituirla en especie. Si solo se aporta el usufructo la perdida o deterioro de la cosa no imputable a culpa de la sociedad perecen para el socio, puesto que las cosas perecen para su dueo. Y tratndose de una cosa aportada en usufructo el dominio de esta lo mantiene el socio aportante. El que sufre la perdida de la cosa es el socio aportante. Siempre y cuando la prdida no sea imputable a la sociedad, si es por culpa de la sociedad, esta deber responder. 3. Tambin tiene importancia esta distincin en cuanto a la disolucin de la sociedad. Si se aporta una cosa en propiedad y ella se pierde en ppio la sociedad continua, salvo que no pueda hacerlo tilmente sin la cosa. Si el aporte es en usufructo y desaparece la cosa quiere decir que se pierde el aporte, el socio se queda sin aporte puesto que solo haba aportado el usufructo, la sociedad, por lo tanto, se disuelve, a menos que los socios acuerden continuar la sociedad sin la cosa o que el socio la reemplace a satisfaccin de los consocios. Rige lo dispuesto en el art. 2102 del CC: Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella la sociedad no pueda continuar tilmente.
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Si solo se ha aportado el usufructo la perdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios o que estos determinen continuar la sociedad sin ella. Esto es lgico, (que la sociedad se disuelva), puesto que si era en usufructo , si la cosa se pierde , el socio se queda sin aporte, en cambio si era en propiedad, el socio ya cumpli con su aporte, y si la cosa perece en este ultimo caso lo har para la sociedad que es su dueo ahora. 4. Tambin tiene importancia tratndose de la restitucin de la cosa aportada. Si la cosa se aporto en propiedad lo que se restituye es su valor, no se restituye la cosa misma, la sociedad se hizo propietaria de la cosa aportada, y en caso de disolucin de la sociedad, solamente esta obligada a restituir el valor de la cosa, en ppio los aportes se restituyen en dinero. Si el aporte es en usufructo se debe restituir la cosa puesto que jams perdi el socio aportante el dominio de la cosa, solamente aporto a la sociedad el mero goce. 5. Por ltimo tiene importancia tratndose de la poca de restitucin de la cosa. Si se aporto en propiedad debe restituirse el valor de la cosa al momento de liquidacin de la cosa. Puesto que el proceso de liquidacin persigue transformar las cosas de la sociedad en dinero, pagar las deudas y restituir los aportes. Entonces hay que esperar a que la sociedad se liquide para restituir al socio aportante la cantidad de dinero que le corresponde. Puesto que antes de la liquidacin no se sabe cuanto es la cantidad liquida que queda despus de pagar las deudas a los acreedores y solamente ese sobrante, despus de pagar las deudas sociales, va a poder restitursele a los socios. En cambio si el aporte es en usufructo no es necesario esperar que se practique la liquidacin de la sociedad, la cosa aportada en usufructo podr ser restituida a partir de la disolucin, no es necesario esperar que la sociedad se liquide. poca y forma de efectuar el aporte El aporte debe efectuarse en la poca y forma estipulada. As lo establece el art. 378 del Cdigo de Comercio: Los socios debern entregar sus aportes en la poca y forma estipulada en el contrato, si este nada dice, a falta de estipulacin, la entrega del aporte deber efectuarse en el domicilio de la sociedad, o domicilio social, luego que la escritura pblica de la sociedad se encuentre firmada. Y la entrega se har segn la naturaleza de la cosa, si se aporta el dominio de un bien inmueble es necesario hacer la tradicin de ese bien inmueble a travs de la inscripcin del aporte en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente adonde se encuentre ubicado el inmueble. Se puede hacer el aporte en el mismo contrato social o se puede hacer en acto o instrumento separado. Si se trata de aportar bienes muebles debe hacerse segn el art. 684 del CC. Incumplimiento de la obligacin de los socios de efectuar el aporte. Si alguno de los socios no cumple con el aporte a que esta obligado, los otros socios tienen 3 derechos que pueden ejercer facultativamente contra el socio moroso.
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1. En primer lugar pueden pedir la disolucin de la sociedad. Art 2101 del CC: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato los otros socios tiene derecho a dar la sociedad por disuelta. En realidad ac hay una aplicacin de la condicin resolutoria tcita consagrada en el art. 1489 del CC. Esta terminologa dar la sociedad por disuelta es impropia, los socios diligentes, que cumplieron con su obligacin de aportar tienen derecho a solicitar a la justicia la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios y provocar como consecuencia de ello la disolucin de la sociedad. No es que los socios tengan derecho a dar la sociedad por disuelta, se requiere siempre de un trmite judicial, y como consecuencia de la aplicacin de la condicin resolutoria tcita el tribunal va a decretar la disolucin de la sociedad. En este caso la resolucin toma el nombre de disolucin y produce efectos especiales, no produce efectos retroactivos, subsisten los efectos que el contrato de sociedad produjo en el pasado. Solamente se producen efectos hacia el futuro. Todos los contratos que haya celebrado la sociedad con terceros no quedan sin efecto como consecuencia de esta disolucin. 2. En segundo lugar, art. 379 del Cdigo de Comercio es el derecho de proceder ejecutivamente contra el socio moroso a fin de compelerle al cumplimiento de su obligacin. Posibilidad de proceder ejecutivamente contra la persona y bienes del socio moroso para compelerle al cumplimento de su obligacin, esto puesto que a la poca de dictacin del Cdigo de Comercio no se haba abolido la prisin por deudas y en caso de incumplimiento poda el acreedor no solo dirigirse contra los bienes del deudor sino tambin contra su persona. La prisin por deudas fue suprimida por una Ley del 23 de junio del ao 1868, con posterioridad al Cdigo de Comercio Suprimi la ejecucin sobre la persona del deudor, hoy da solamente se puede ejecutar los bienes del deudor. Por lo tanto este segundo camino es compeler ejecutivamente los bienes del deudor para que cumpla su obligacin. El socio moroso responder por los perjuicios que su tardanza hubiera ocasionado a la sociedad. 3. Finalmente este mismo art 379 del Cdigo de Comercio autoriza para excluir al socio moroso de la sociedad, se trata de un caso de disolucin parcial de la sociedad. Puede ocurrir que la disolucin de la sociedad, por el incumpliento de la obligacin de entregar el aporte por uno de los socios, resulte demasiado onerosa. Ya que los socios que cumplieron tiene un inters de continuar con la sociedad, no les interesa que se disuelva, por lo tanto se les autoriza para excluir al socio moroso, cosa que les es ms conveniente. Conservacin de la empresa. Inembargabilidad del aporte El art. 380 del Cdigo de Comercio consagra la inembargabilidad del aporte. Y esto significa que los acreedores personales de un socio no pueden, durante la vida de la sociedad, embargar el aporte
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que el socio hubiere efectuado a la sociedad, puesto que al efectuar el aporte, el socio se esta desprendiendo del dominio de la cosa aportada, pasando a la propiedad de la sociedad que es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. (Aporte en usufructo podr embargarse la nuda propiedad pero no el derecho de usufructo). Pero si la ley permite que el acreedor personal de un socio solicite la retencin de la parte de inters, o cuota del socio, derecho que tiene el socio en la sociedad, para percibirla al tiempo de la disolucin de la sociedad. Tampoco, y as lo establece el inc2 del art 380, podrn los acreedores personales de los socios concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales. Pero si tienen derecho a perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada, esto es la cantidad excedente que pueda existir una vez pagado los acreedores sociales. Distribucin de las Ganancias y Prdidas Las partes son plenamente libres para pactar la forma como se distribuyen las ganancias y como se contribuye a las perdidas, as lo reconocer el art. 2066 del CC. Los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de ganancias y perdidas. Las partes pueden encomendar el reparto a ajeno arbitrio, as lo reconoce el art 2067. Esto es a un tercero y si as lo acuerdan no pueden reclamar contra este arbitrio salvo que fuera manifiestamente inicuo. Si as ocurre hay un plazo de tres meses para reclamar. Si el tercero no fija este reparto por fallecimiento o por cualquier causa el art. 2067 seala que la sociedad es nula. En realidad esta norma es distinta a la que existe en el cto de compraventa, pues en este se establece que no hay cto si el tercero no fija el precio, art. 1809 del CC. No esta claro porque se esta declarando la nulidad de la sociedad que no nace con un vicio en su origen. La sociedad naci valida. Se ha criticado por esto, pues no hay vicio en la constitucin de la sociedad, sino que hay incumplimiento del tercero. Es necesario determinar la forma como se distribuyen las utilidades y se contribuye a las perdidas, distinguiendo entre sociedades civiles y mercantiles y socios capitalistas e industriales. Socios Capitalistas Sociedades Colectivas Civiles: En primer lugar hay que estarse a lo estipulado en los estatutos, a lo pactado en el cto social. Tratndose del socio capitalista, si nada se ha establecido en los estatutos, ha falta de pacto, los beneficios se distribuyen a prorrata de los valores aportados y las perdidas a prorrata de la divisin de los beneficios. Art. 2068 del CC. Sociedad Colectiva Mercantil: En primer lugar tambin el reparto debe hacerse de acuerdo a la forma estipulada en los estatutos. Art. 382 del Cdigo de Comercio. A falta de estipulacin se dividirn a prorrata de los respectivos aportes, tanto la distribucin de las ganancias como la contribucin a las perdidas. Socios Industriales
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Sociedad Colectiva Civil: Si nada se dice en los estatutos las utilidades las fija el juez y las perdidas sern las de su trabajo. Art. 2069 del CC si uno de los socios contribuyere solo con su industria, servicio o trabajo (o sea socio industrial), y no hubiere estipulacin que fije su cuota en los beneficios sociales, se fijara esta cuota en caso que sea necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las perdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio. Se entiende entonces que pierde su trabajo. Sociedad Colectiva Mercantil: Si nada se estipula en los estatutos la ganancia, art, 383 del Cdigo de Comercio ser igual a la cuota del aporte mas mdico y respecto de las perdidas el art seala que no las tendr, en realidad pierde su trabajo. Se ha criticado la redaccin de este artculo, se ha preferido la redaccin del CC. Se ha estimado que la participacin en las ganancias es injusta, puesto que puede que el aporte o participacin del socio industrial sea importante, y no es exacto, no es que no sosporte parte alguna en las perdidas , pierde su trabajo , su aporte industrial, el trabajo que desempeo. Administracin de las Sociedades Colectivas La caracterstica administrativa fundamental de las sociedades de personas es lo que se conoce en doctrina con el nombre de autoorganizismo. La gestin de los negocios sociales corresponde en ppio a todos los socios, cualquiera de los socios puede efectuar cualquiera acto relativo a la administracin de la sociedad, obligando a la sociedad y a todos los dems consocios. A diferencia de lo que ocurre en las sociedades de capital en que prima el organicismo de terceros, esto es la administracin le corresponde al Directorio de las sociedad(SA, sociedad de capital por excelencia), que se encuentra formado por miembros esencialmente revocables. Forma de proceder a la Administracin de Sociedades Colectivas En ppio la administracin les corresponde a todos los socios, pero estos pueden renunciar a su derecho a participar personalmente en la administracin de la sociedad, encargndole la misma a delegados, socios o extraos. El art. 2061 del CC define a la sociedad colectiva atendiendo al elemento administracin. Y seala este artculo 2061 que sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por si o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Y el art. 385 del Cdigo de Comercio seala que la administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios y estos pueden desempearla por si mismo o por sus delegados sean socio o extraos. Administracin de la sociedad colectiva cuando corresponde a todos los socios. En primer lugar, esta administracin por todos los socios corresponde cuando nada se ha dicho en el pacto y tambin cuando se estipulo expresamente. Se dice que en este caso hay un mandato legal (puesto que esta establecido en la ley), tcito (porque rige en silencio de las partes) y reciproco (porque se entiende conferido por cada uno de los socios a todos sus consocios).
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El art 386 del Cdigo de Comercio seala que cuando el cto social no designa a la persona del administrador se entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento. En el rgimen normal la administracin es separada, no es necesario que los socios en la administracin de la sociedad acten en forma conjunta. Facultades de los socios administradores En primer lugar hay que estarse al cto social. Si nada se dice, los socios estn facultados para realizar todos los actos y ctos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que esta se hubiere propuesto. No solo deben entenderse autorizados los socios para realizar los actos de administracin que directamente conduzcan a esos fines, tambin los actos auxiliares tendientes a realizar dicho objetivos. Rige lo dispuesto en el art. 387 del Cdigo de Comercio Derecho de Oposicin en la Administracin de las Sociedades Colectivas. En primer lugar ya hemos dicho que la administracin la ejercer los socios en forma independiente, no es necesario que los socios acten en forma conjunta. En segundo lugar, todos los socios tienen derecho a concurrir a la direccin y manejo de los negocios sociales. En tercer lugar, es lgico que cualquiera de ellos pueda oponerse a la celebracin de un acto o cto proyectado por otro socio. 1. En primer lugar, este derecho de oposicin lo pueden ejercer los socios respecto de lo actos y ctos proyectados por otro socio, si el acto o cto ya se ejecuto o celebro no cabe oposicin. 2. Solo cabe tratndose de actos que impliquen administracin, enajenacin o disposicin de los bienes sociales y no respecto de aquellos que se refieren a la mera conservacin de las cosas sociales. 3. El derecho de oposicin mira al aspecto econmico no al jdco. Discurre sobre la conveniencia o inconveniencia de realizar un determinado negocio. Si as no ocurriere estaramos en presencia de una dificultad entre lo socios que debera resolverse por rbitros. (Art. 227 n4 COT divergencia de carcter jada entre los socios). 4. La oposicin debe ser especial, debe recaer sobre un acto o cto determinado, no pudiendo recaer a una serie o clase de actos o ctos ya que esto significara una restriccin a las facultades administrativas que corresponden a cada uno de los socios. Comercial 10 de junio EFECTOS DE LA OPOSICIN Es necesario distinguir la situacin de las sociedades civiles y de las sociedades mercantiles. En las sociedades colectivas civiles el derecho de oposicin es ms amplio, impide definitivamente el acto sobre el cual recae rigiendo lo dispuesto en el art.2081 del CC. Conforme a este artculo no
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habindose conferido la administracin a 1 o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen. Cuando no se ha conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar, y la primera regla que seala el art. 2081 es que cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de otros mientras su ejecucin est pendiente o no haya producido efectos legales. Este derecho de oposicin es ms amplio en la reglamentacin de las sociedades colectivas civiles como se deduce de esta disposicin impide definitivamente el acto sobre el cual recae. Cualquier socio tendr derecho a oponerse a los actos administrativos de otros mientras est su ejecucin o no haya producido efectos legales. Esta oposicin amplia impide definitivamente el acto proyectado por el propio socio. Qu ocurre tratndose de las sociedades colectivas mercantiles? La oposicin suspende provisionalmente el acto o contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia, rige lo dispuesto en el art. 389 del C.Com. Si se produce dispersin de votos y si hay 2 o ms pareceres que no logran la mayora absoluta el socio debern abstenerse de ejecutar este acto o cto., rige lo dispuesto en el inc. 2 del art. 390 del C Com. Resultando en las deliberaciones de la sociedad 2 o ms pareceres que no tengan la mayora absoluta los socios debern abstenerse de llevar a efecto el acto o cto. Proyectado. Qu pasa si uno de los socios ejecuta el acto a pesar de la oposicin? La sociedad quedar obligada respecto de los terceros de buena fe y sin perjuicio de su derecho para repetir contra el socio infractor. Art.391 del C Com. Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o cto. Con terceros de Buena Fe los socios quedarn obligados solidariamente sin perjuicio de su derecho a ser indemnizados por el socio que lo hubiere ejecutado. Qu terceros se entiende que estn de buena fe? En qu consiste la buena fe de los terceros? La buena o mala fe de los terceros depender de su desconocimiento o conocimiento de la oposicin o de la decisin de la mayora de los socios. Si el tercero est de mala fe (sabiendo de la oposicin), los dems socios no resultan obligados. Si el tercero est de buena fe (ignora la oposicin) los otros socios resultan obligados solidariamente pero tienen derecho a repetir contra el socio infractor. Rgimen de administracin delegada La administracin puede ser realizada por socios delegados y puede ser tambin ejecutada por terceros extraos, y cuando la administracin la realizan socios delegados stos pueden haber sido designados en la escritura social o pueden haber sido designados administradores en un acto posterior. Administracin por socios delegados: En virtud de un pacto expreso de los socios en el que ellos acuerdan que la administracin ser ejercida por uno o ms de ellos con exclusin de los otros y a esta administracin por socios delegados se refieren los arts. 2071 del CC y 392 del C Com. Art. 2071 del CC La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o ms de los socios sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente acordado.
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Art. 392 C Com. Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios los dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social. 1) Socios designados administradores en la escritura social: Es una clusula esencial del contrato. Al socio designado administrador en la escritura social, en el acto constitutivo de la sociedad se lo conoce en doctrina con el nombre de gerente estatutario (George Ripert). La designacin del gerente estatutario emana precisamente del estatuto o contrato social el que a su vez integra como una de sus escrituraciones fundamentales. Las facultades de administrar en este caso es irrenunciable e irrevocable. El socio designado administrador en el acto constitutivo de la sociedad contrae la obligacin de administrar los negocios sociales y sus consocios contraen la obligacin de respetar esas atribuciones. Es por eso que se ha dicho que este mandato en el cual se designa administrador en el acto constitutivo de la sociedad a un socio es un mandato en que las facultades de renuncia y de revocacin se encuentran muy limitadas.
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La renuncia y remocin del socio designado administrador en el acto constitutivo de la sociedad. El gerente estatutario no puede renunciar libremente a su cargo, slo puede hacerlo como se deduce del art. 2072 del CC. Por causa prevista en el acto constitutivo o con el acuerdo unnime de sus consocios.

La remocin del gerente estatutario slo pueden hacerla efectiva los dems socios en los casos especialmente contemplados en el contrato social o por causa grave, y se entiende por causa grave aquella que hace al gerente estatutario indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente. Rige lo dispuesto en el inciso 2 del art. 2072 del CC. Puede ocurrir que los estatutos le confieran vlidamente a la unanimidad de los socios o consocios y an a una simple mayora el derecho de revocacin, sea en forma amplia o arbitraria o limitndolo a determinadas circunstancias, por causa prevista en los estatutos o por causa grave. Ahora, si falta alguna de estas causas (contempladas en los estatutos o causa grave), la remocin pone fin a la sociedad, lo mismo ocurre respecto de la renuncia. Se deduce entonces de lo anterior que la renuncia o revocacin del gerente estatutario que no cumple con los requisitos establecidos en la ley, requisitos establecidos en este artculo 2072 del CC pone fin a la sociedad, provoca la disolucin de la sociedad. En el caso de justa renuncia o justa remocin (se cumple con la causal prevista en los estatutos o con el acuerdo unnime de los consocios en el caso de la renuncia o por causa grave en el caso de remocin) del socio designado administrador en el acto constitutivo, la sociedad podr continuar siempre que todos los socios estn de acuerdo en ello y en la designacin de un nuevo administrador o en que la administracin pertenezca en comn a todos los socios, se deduce esto de lo dispuesto en el art. 2073 del CC. Facultades de los socios administradores delegados. Delegada la facultad de administrar en uno o ms socios los dems socios quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin de la sociedad. La nica facultad que conservan los consocios es la de examinar los libros de contabilidad que deben llevar los administradores de la sociedad, rige al respecto lo establecido en el art. 392 del C Com.
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En cuanto a las facultades de los socios administradores, en primer lugar hay que estarse a lo que sealan los estatutos, las facultades de los socios administradores son las que seala el ttulo de su designacin, si nada se dice en el ttulo de su designacin se entiende que el gerente estatutario est facultado para realizar todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad as como los conducentes o necesarios a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto. Se deduce lo anterior de lo dispuesto en el artculo 387 del C Com. en virtud del mandato legal cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que esta se hubiere propuesto, por lo tanto los socios administradores deben entenderse autorizados para ejecutar no solo los actos administrativos que directamente conduzcan a la realizacin de los fines sociales sino que tambin pueden realizar los actos accesorios o conducentes a dichos fines. Los socios administradores delegados representan judicialmente y extrajudicialmente a la sociedad en virtud de lo dispuesto en el artculo 395 del C Com. Casos en que los administradores de la sociedad colectiva requieren de un poder especial para actuar. Requieren de un poder especial para actuar para vender, hipotecar los inmuebles por naturaleza y destinacin, alterar su forma, transigir (cto. De transaccin), comprometer los negocios sociales celebrando contratos de compromiso. Se deduce de este art. 395 del C com. Hay una presuncin de autorizacin respecto de las alteraciones de la forma de los inmuebles sociales hechas a la vista y paciencia de los socios (art. 396 del C Com.) Casos en que los administradores no requieren de poder especial. Se deduce del art. 397 del C Com. No necesitan de poder especial los administradores: 1) para vender los inmuebles sociales pero siempre que tal acto se halle comprendido en el nmero de las operaciones que constituyen el giro ordinario de la sociedad, es decir, tratndose de una sociedad inmobiliaria que en su objeto contempla la compra y venta de inmuebles. Tampoco se requiere de poder especial tratndose de este art. 397, 2) para tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los negocios de su cargo, pero como la ley no ha dicho, no hay certeza respecto a qu se entiende por cantidades estrictamente necesarias se acostumbra en la prctica a pedir un poder especial. 3) Para hacer las reparaciones indispensables en los inmuebles sociales, 4) para alzar las hipotecas que los graven, y por ltimo 5) para satisfacer otras necesidades urgentes. Delegacin del mandato de los administradores. El art. 404 del C Com. Se refiere a las prohibiciones a que estn afectos los socios de una sociedad colectiva y seala en su nmero 3 que se prohbe a los socios hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le corresponden en la administracin, y agrega ms adelante esta misma disposicin que la sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. Intransmisibilidad de la facultad de administrar. La facultad de administrar es intransmisible a los herederos (art. 401 C Com) an cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los herederos del difunto, puede pactarse por lo tanto que esta no se va a disolver con la muerte de un socio y que la sociedad va a continuar con los socios sobrevivientes y los herederos del difunto, pero an en este caso la facultad de administrar es intransmisible a los herederos. Derecho de oposicin a la administracin de un gerente estatutario. En las sociedades colectivas civiles rige lo dispuesto en el art. 2075 del CC, este artculo le reconoce el derecho de oposicin
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tanto respecto de los actos proyectados por un gerente estatutario como respecto de los proyectados o programados por un socio administrador designado en un acto separado de la escritura social (posterior a sta). La oposicin no es un derecho individual sino que es un derecho social que solo puede ser ejercido por la mayora de los socios (pueden oponerse a un acto que no haya producido efectos legales). Respecto de las Sociedades colectivas mercantiles, el gerente estatutario excluye de la administracin a los otros socios, no existe derecho de oposicin cuando la administracin ha sido conferida en un acto constitutivo de la sociedad, no existe ni como derecho individual ni como derecho social. El administrador estatutario de una sociedad colectiva mercantil, el socio designado administrador en la escritura social podr por lo tanto realizar a pesar de la oposicin todos los actos destinados a la ejecucin de su mandato con tal de que los realice sin (Art. 400 del C Com.). Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la sociedad en virtud de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 400, la mayora de los socios podr designarle un coadministrador o pedir la disolucin de la sociedad.

Comercial 11 de junio de 2008 [Parece q el audio de esta clase no est desde el principio]

Art 2074 CC seala q la administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios, segn las reglas del mandato ordinario. Este art hace aplicable en cuanto a la renuncia del socio administrador designado con posterioridad al acto constitutivo y en cuanto a la revocacin de su cargo, las reglas del mandato ordinario. La administracin conferida por acto anterior al contrato de sociedad puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios segn las reglas del mandato ordinario. Este socio designado administrador, por lo tanto, posterior al acto constitutivo, es un simple mandatario de la sociedad de tal manera que su cargo puede revocarse arbitrariamente por el voto de la mayora de los socios, segn las reglas del mandato ordinario. Y este socio administrador designado con posterioridad al acto constitutivo, puede renunciar a su cargo libremente. La cesacin en sus funciones del socio designado administrador (con posterioridad al acto constitutivo), este socio q no reviste el carcter de gerente ESTATUTARIO, no tiene influencia sobre la vida de la sociedad, respecto de la duracin de la sociedad, a diferencia de lo q ocurre con el gerente estatutario (es designado en el acto constitutivo de la sociedad), la renuncia y remocin del gerente estatutario fuera de los casos contemplados en el art 2072 Cdigo de Comercio provoca la disolucin de la sociedad, pone fin a la sociedad. Si el gerente estatutario es removido fuera de los casos q seala el art 2072 CC la sociedad se disuelve; y solamente puede renunciar el gerente estatutario por causa prevista en los estatutos o por el acuerdo unnime de los socios; y solamente puede ser removido de su cargo tambin por causas previstas en los estatutos y por graves motivos. No obstante la cesacin en sus funciones del socio designado administrador con posterioridad al acto constitutivo de la sociedad, la sociedad subsiste durante el
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plazo contemplado en los estatutos, y los socios pueden designar un nuevo gerente o hacerse cargo todos ellos de la Administracin de la sociedad sin prejuicio de lo establecido en los estatutos.

Facultades del socio administrador designado por un acto posterior al acto constitutivo Corresponden a las facultades del socio administrador designado en el acto posterior al contrato de sociedad. Dijimos q las diferencias respecto del socio designado administrador en el acto constitutivo o en un acto posterior, dice relacin con las posibilidades de renuncia y revocacin de estos cargos, y en cuanto a las facultades de los socios excluidos de la administracin. En cuanto a las facultades del socio designado administrador con posterioridad al contrato social, se le aplican las reglas del mandato ordinario; y estos socios designados administradores con posterioridad al contrato social- se entienden facultados para ejecutar vlidamente todos los actos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o q sean necesarios o conducentes a la constitucin de los fines sociales, recibiendo aplicacin lo dispuesto en el art 387 Cdigo de Comercio. Qu ocurre respecto del derecho de OPOSICIN a los actos programados o proyectados por los socios administradores designados con posterioridad? tratndose de estos actos q proyectan socios designados para la administracin con posterioridad a la escritura social, cabe plenamente la oposicin, rigiendo en esta materia las normas propias del mandato ordinario: el socio administrador debe ceirse entonces a las instrucciones de su mandato (rigen entonces las normas del mandato. Cabe el d de oposicin). Hemos visto la administracin por los socios6, pero la administracin puede tambin encomendarse a terceros extraos, y ello puede ocurrir en el acto constitutivo de la sociedad o en un acto posterior. En ambos casos, cuando se designa administrador de una sociedad colectiva a un tercero extrao tanto en el acto constitutivo como en un acto posterior, se trata de un simple mandatario de la sociedad, ya no estamos en presencia del gerente estatutario. Este tercero extrao designado administrador en la escritura social NO NECESITA comparecer a l aceptando el cargo, puede aceptar el cargo en un documento separado (puede ser designado en el acto constitutivo [no en un acto posterior], pero aceptar el cargo en un acto posterior, en un documento separado). Basta tambin con la aceptacin tcita, es decir, cualquier acto q lleve implcita la voluntad de aceptar el cargo. En cuanto a la RENUNCIA y REMOCIN de estos terceros designados administradores de un acto constitutivo o de un acto posterior y en cuanto a las FACULTADES q le corresponde en la ADMINISTRACIN, rigen plenamente las normas del mandato ordinario. La cesacin en el cargo, ya sea por renuncia o remocin, NO produce la disolucin de la sociedad; podra convertirse en un grave motivo q autoriza a poner trmino a la sociedad, pero no constituye por s una causal de disolucin de la sociedad. Y por ltimo, tratndose de los terceros extraos designados administradores de la sociedad, sea en el acto constitutivo o en un acto posterior, cabe plenamente el derecho de oposicin
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Pueden ser designados en el acto constitutivo o con posterioridad. 156

***con esto terminamos el estudio de la administracin de las sociedades colectivas***

Prohibiciones q afectan a los socios de una sociedad colectiva Materia reglamentada en el art 404 Cdigo de Comercio que establece las prohibiciones a q estn afectos los socios en la sociedad colectiva. Seala este art 404 q se prohbe a los socios en particular: 1 EN PRIMER LUGAR (art 404 n1) extraer del fondo comn una mayor cantidad q la asignada para sus gastos particulares (cuando estudiamos las menciones q debe contener la escritura social sealamos q el art 352 Cdigo de Comercio seala en su n8 q la escritura social debe contener la cantidad q puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares) lo q est haciendo este n1 del art 404 es prohibiendo q un socio extraiga del fondo comn una cantidad mayor q la asignada para sus gastos particulares en la escritura pblica. Se establece como SANCIN a la infraccin de esta prohibicin Los dems consocios pueden obligar al q hubiere hecho la mayor extraccin a su reintegro (q reintegre la cantidad extrada); y tambin como alternativa a lo anterior, pueden retirar, extraer una cantidad proporcional al inters q cada uno de ellos tenga en la masa social (una cantidad proporcional de acuerdo a su participacin en la sociedad). La ley est estableciendo 2 sanciones entonces, q son alternativas: 1- obligar al socio q extrae mayor cantidad (q la q le corresponde) a su reintegro; 2- o todos los consocios podran extraer una cantidad proporcional de acuerdo a su participacin en la sociedad. 2 EN SEGUNDO LUGAR, establece el art 404 n2 q se prohbe a los socios aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en estos (negocios particulares) la razn social, la firma social. La ley establece una serie de SANCIONES para el caso de infraccin a esta prohibicin: el socio q hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, cargar l solo con las prdidas del negocio en q invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a las sociedad e indemnizar los daos q sta hubiere sufrido. Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios La ley est estableciendo 5 tipos de sanciones para el caso de contravencin a esta prohibicin: a) en primer lugar, el socio infractor est obligado a llevar a la masa comn las ganancias b) el socio infractor est obligado a soportar l solo las prdidas c) debe restituir a la sociedad los fondos distrados d) debe indemnizar a la sociedad de todo perjuicio e) los consocios pueden excluir de la sociedad al socio infractor. En general la ley est estableciendo q se apliquen todas estas sanciones, pero depender de las circunstancias, se pueden aplicar todas. 3 EN TERCER LUGAR, se prohbe a los socios de una sociedad colectiva ceder a cualquier ttulo sus derechos (su inters) en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones
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que le corresponden en la sociedad (en la administracin). Aqu hay 2 tipos de prohibiciones: ceder a cualquier ttulo sus derechos en la sociedad esta prohibicin es consecuencia del carcter INTUITO PERSONAE q reviste la sociedad colectiva. Tambin se prohbe hacerse sustituir en el desempeo de las funciones q le corresponden en la administracin, no puede por lo tanto un socio delegar las funciones q le corresponden en la administracin de la sociedad, no puede delegar el mandato q le otorgaron para administrar la sociedad. La ley establece tambin las SANCIONES para el caso de contravencin a estas prohibiciones: 1- la cesin sin la autorizacin de todos los socios es NULA, no produce efectos 2- lo mismo ocurre respecto de la sustitucin en la administracin, sin previa autorizacin de todos los socios: la delegacin (esa sustitucin sin la autorizacin de todos es nula). 4 EN CUARTO LUGAR, el art 404 prohbe a los socios de una sociedad colectiva explotar por cuenta propia el ramo de industria en q opere la sociedad y hacer sin el consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. Hay ac tambin 2 prohibiciones: 1 explotar por cuenta propia el ramo de industria en q opere la sociedad, 2 y si no tuviere la sociedad un gnero determinado de comercio tiene prohibido hacer sin el consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie. La ley ac est prohibiendo a los socios efectuar COMPETENCIA DESLEAL a la sociedad. Y la SANCIN q establece consiste en q los socios q contravengan la prohibicin sern obligados a llevar al acervo comn, sern obligados a llevar a la masa social las ganancias y a soportar individualmente las prdidas q resultaren. El art siguiente 405, complementa esta prohibicin y seala q los socios no podrn negar la autorizacin q solicite alguno de ellos para realizar una operacin mercantil sin acreditar q las operaciones proyectadas les producen (les preparan) un perjuicio cierto y manifiesto. Se est refiriendo al caso contemplado en el n4 art 404 en q la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio, situacin en la cual los socios no pueden sin el consentimiento de los consocios, efectuar operaciones particulares de cualquier naturaleza seala por lo tanto, q en ese caso los socios no pueden negar la autorizacin q les solicite alguno de los consocios para realizar una determinada operacin mercantil sin acreditar, sin probar q las operaciones q proyecta este socio les producen un perjuicio cierto y manifiesto. Por otra parte, el art 406 Cdigo de Comercio se est refiriendo a la situacin del socio INDUSTRIAL, es decir aquel q aporta su TRABAJO, su industria a la sociedad no puede emprender negociacin alguna q le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias q hubiere adquirido hasta el momento de la infraccin, o sea la prohibicin q establece este art acerca del socio industrial es bastante exigente, este art parte de la base de q el socio industrial tiene q dedicarse de forma prcticamente ntegra, dedicarle todo su tiempo a cumplir con el aporte prometido, es por eso q al socio industrial se le prohbe emprender negociacin alguna q le distraiga de sus obligaciones sociales. La SANCIN es q pierde las ganancias q hubiere adquirido hasta el momento de la infraccin (la ley es ms estricta respecto del socio industrial: no puede realizar actividad alguna q le distraiga.).
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Este art 404 n4 est reglamentando un caso en q la ley considera q existe COMPETENCIA DESLEAL Cundo existe competencia desleal? En general, cuando un comerciante se sale de los lmites de la correccin profesional. Y la competencia desleal da origen a una responsabilidad de carcter extracontractual y le va a corresponder al juez en cada caso en particular determinar si el comerciante actu o no dentro de los lmites de la correccin profesional, de la correccin debida. En general se distinguen diversos tipos de actos de competencia desleal, la doctrina habla por una parte de actos de confusin, actos de denigracin y actos de sustraccin: Actos de CONFUSIN tienden a producir en el pblico consumidor confusin del comerciante con otro competidor o con productos del competidor. Actos de DENIGRACIN estos actos tienden a desprestigiar a un competidor o a sus productos. Actos de SUSTRACCIN consisten en apoderarse indebidamente de datos o en general de elementos q tiene el competidor No debe confundirse la competencia desleal con la COMPETENCIA ILCITA, la competencia ilcita implica una responsabilidad de carcter contractual a diferencia de la competencia desleal q da origen a una responsabilidad extracontractual. Nos encontramos frente a una competencia ilcita cuando una persona en virtud de una clusula contractual no puede dedicarse a un determinado comercio y viola a esa prohibicin da origen a una responsabilidad contractual. En cambio, la competencia desleal da origen a una responsabilidad extracontractual: el comerciante se sale de los lmites de correccin debida. Nuestro Cdigo de Comercio contempla casos de competencia desleal: 1- uno de ellos es el caso del art 404 n 4: explotar por cuenta propia el ramo de industria en q opere la sociedad y hacer sin el consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. 2- tambin el Cdigo de Comercio contempla otros casos: art 488 (se encuentra a propsito de las sociedades en comandita), seala q el socio comanditario q forma un establecimiento de la misma naturaleza q el establecimiento social o q toma parte como socio colectivo o comanditario en uno formado por otra persona de la misma naturaleza q el establecimiento social, pierde el derecho de examinar los libros sociales, salvo q los intereses de ese establecimiento (de comercio en el q participa este socio o q form este socio) no se encuentren en oposicin con los intereses sociales (q es uno de los derechos q a los socios comanditario le otorga la ley, les reconoce el Cdigo de Comercio. Los socios comanditarios no pueden participar en la administracin de la sociedad pero s pueden examinar los libros, y pierden este derecho de examinar los libros si forman un establecimiento de la misma naturaleza q el establecimiento social o si participan como socios en un establecimiento formado por otra persona de la misma naturaleza q el establecimiento social). 3- Otro caso: art 331, q prohbe a los factores (gerentes de los establecimientos de comercio) y dependientes (trabajan bajo la direccin del factor) traficar por su cuenta, y tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero q las q hagan por cuenta de su mandato.
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Disolucin de las sociedades colectivas La disolucin de la sociedad colectiva equivale a la muerte de la sociedad colectiva, es el fin de la existencia de la sociedad por causas legales o contractuales, se pone trmino a la sociedad. El art 407 Cdigo de Comercio seala q la sociedad colectiva se disuelve por los modos q determina el CC por lo tanto, el Cdigo de Comercio se remite al CC en cuanto a las causales de disolucin de las sociedades colectivas, es decir el Cdigo de Comercio no reglamenta las causales de disolucin de las sociedades colectivas mercantiles, a stas se les debe aplicar supletoriamente las normas q establece el CC respecto de la disolucin de las sociedades colectivas civiles. Y en doctrina se distingue entre disolucin total y disolucin parcial. - La disolucin PARCIAL equivale a la exclusin de uno o ms socios de la sociedad. En qu casos nuestra legislacin contempla la disolucin parcial? En 1 lugar tratndose de la sancin a un socio por no efectuar su aporte (materia ya estudiada) y el art 379 del Cdigo de Comercio seala que el retardo en la entrega del aporte sea cual fuere la causa que lo produzca autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso (socio moroso: no cumpli con su obligacin de enterar el aporte). En 2 lugar otro caso de disolucin parcial es el caso de quebrantar alguna de las prohibiciones a q estn afectos los socios de una sociedad colectiva, el n2 art 404 prohbe aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en estos de la firma social. Y tambin hay disolucin parcial en el caso de retiro voluntario o forzado de un socio de la sociedad siempre q ello est previsto en la ley o en los estatutos. La sociedad puede continuar funcionando sin esta persona, por ej: en el caso de muerte de un socio, de renuncia7. Las CAUSALES de disolucin de la sociedad reglamentadas en el CC- admiten varias clasificaciones: 1) En 1 lugar podemos distinguir entre causales VOLUNTARIAS / INDEPENDIENTES de la voluntad de los socios. Las VOLUNTARIAS son aquellas q dependen de la voluntad de los socios y dentro de ellas podemos incluir el consentimiento unnime de todos los socios, la renuncia de uno de los socios (son causales de disolucin voluntaria, q dependen de la voluntad de los socios). Y en las causales INDEPENDIENTES de la voluntad de los socios podemos incluir la llegada del plazo, la muerte, el cumplimiento de la condicin, la prdida de la cosa dada en usufructo, la prdida de la cosa aportada en propiedad cuando sin ella la sociedad no puede continuar tilmente-.

La renuncia vamos a ver ms adelante es una causal disolucin de la sociedad, pero no siempre la renuncia de los socios produce la disolucin de la sociedad, podra en algunos casos continuar la sociedad sin el socio renunciado y nos encontraramos en un caso de disolucin parcial de la sociedad. Lo mismo ocurre respecto del fallecimiento de un socio, podr la sociedad continuar con los socios sobrevivientes o los socios sobrevivientes y los herederos del fallecido, en este caso cuando siguen en la sociedad los herederos del fallecido, no hay en realidad una disolucin de la sociedad; sin los herederos del fallecido hay un caso de disolucin parcial de la sociedad. 160

2) Causales q operan de PLENO D / necesitan de DECLARACIN JUDICIAL. Dentro de las causales q operan de PLENO D, es decir, q producen la disolucin de pleno d se encuentra la llegada del plazo, la muerte de uno de los socios (a menos q los sobrevivientes hayan acordado continuar con los herederos del fallecido o sin ellos; situaciones en las cuales no se disuelve la sociedad), la conclusin del negocio para el cual se form la sociedad. Dentro de las causales q necesitan de DECLARACIN JUDICIAL se encuentra la nulidad de la sociedad (q tambin es una causal de disolucin), la remocin de un administrador. 3) Tambin se distingue entre causales q afectan DIRECTA e INMEDIATAMENTE a la sociedad / causales q afectan a los socios e INDIRECTAMENTE a la sociedad en virtud de su carcter intuito persona. Dentro de las causales que afectan DIRECTA e INMEDIATAMENTE a la sociedad podemos incluir la llegada del plazo, el cumplimiento de la condicin, la exclusin de su objeto, la insolvencia de la sociedad. Dentro de las causales q afectan directamente a los socios e INDIRECTAMENTE a la sociedad podemos incluir la muerte de uno de los socios (a menos q se haya acordado q la sociedad contina con los socios sobrevivientes y con los herederos del socio fallecido o sin ellos), la insolvencia de uno de los socios, la renuncia de un socio por causa prevista en el pacto u otras circunstancias q lo justifiquen, la incapacidad sobreviviente (en ese caso la sociedad puede continuar con el incapaz, y en ese caso el curador ejercer sus derechos en la sociedad. La causal de incapacidad sobreviviente es una casual q afecta directamente a los socios). 4) Causales IMPREVISTAS o ACCIDENTALES / PREVISTAS. Dentro de las causales PREVISTAS se encuentra la llegada del plazo. Dentro de las causales IMPREVISTAS o ACCIDENTALES podemos incluir la prdida de la cosa aportada en propiedad cuando sin ella la sociedad no puede continuar tilmente, la prdida de la cosa fructuaria, o la prdida de la cosa q constituye el objeto principal o nico de la sociedad, la muerte de los socios, la renuncia de uno de los socios.

Causales de disolucin de la sociedad El art 2098 CC se refiere a la causal de 1 expiracin del plazo y el 2 evento de la condicin son 2 causales. Segn este art la sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin q se ha prefijado para q tenga fin. 1 Pactado un PLAZO, la sociedad se disuelve, a menos q se acuerde prorrogarla antes de la expiracin de ese plazo y con las mismas formalidades q para la constitucin primitiva todo esto se deduce de este art 2098 inc. 2: prorrogarse por unnime consentimiento de los consocios y con las mismas formalidades primitivas La sociedad colectiva civil es CONSENSUAL, no requiere de formalidad; no ocurre lo mismo con la sociedad colectiva mercantil (que es SOLEMNE), y el art 350 del Cdigo de Comercio nos seala en su inc. 2 que la disolucin de la sociedad, la prrroga del plazo, la prrroga del trmino de la sociedad sern reducidos a escritura
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pblica -con las solemnidades indicadas en el inc. Anterior- o sea la prrroga del plazo de una sociedad colectiva mercantil requiere cumplir con las mismas formalidades q la constitucin8, al igual que cualquiera modificacin de la sociedad. El inc. 3 del art 350 Cdigo de Comercio alude a la prrroga o consagra a la PRRROGA AUTOMTICA, q no requiere cumplir con las formalidades de constitucin. En el mismo contrato de sociedad se pacta, se establece q se entiende prorrogada la sociedad una vez expirado el trmino -el plazo establecido en los estatutos- si ninguno de los socios manifiesta su voluntad en contrario en el plazo estipulado y mediante una declaracin efectuada por escritura pblica de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para su disolucin. Art 350 inc. 3 Cdigo de Comercio: No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad (entindase: prrroga automtica) que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos q uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin. Se pacta q si ninguno de los socios manifiesta su voluntad de poner trmino a la sociedad en un determinado plazo q se establece, mediante una declaracin por escritura pblica de la q debe tomarse nota al margen de la inscripcin social en el Registro de Comercio, si ninguno de los socios manifiesta esta voluntad antes de por ej: 6 meses, la sociedad debe considerarse prorrogada automticamente, de ah la importancia de solicitar un certificado de vigencia de la inscripcin social, puesto q si un socio manifest antes de los 6 meses (en el ejemplo) su voluntad de poner trmino mediante escritura pblica y tom nota al margen de ello: esa sociedad va a prorrogarse por el plazo q se pacte. Prrroga SIMPLE regulada en el art 2098 CC Prrroga AUTOMTICA regulada en el art 350 inc 3 Cdigo de Comercio 3 Finalizacin del NEGOCIO para el que fue contrada. Esta causal opera tambin de pleno derecho. Se refiere a ella el art 2099 CC la sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para el q fue contrada. Ocurre pocas veces en la prctica porque la mayora de las veces las sociedades se constituyen no para la explotacin de un negocio determinado, sino q para un giro de comercio, y no se usa mucho en la prctica constituir sociedades para la realizacin de un negocio determinado. Si adems se estipula un plazo y llega este y no se ha realizado el negocio para el q la sociedad fue constituida, la sociedad se disuelve. Igualmente si se finaliza el negocio y no se ha cumplido el plazo, la sociedad tambin se disuelve. 4 INSOLVENCIA de la sociedad [otra causal] art 2100 CC la sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia. Algunos sostienen q insolvencia en este caso sera sinnimo de quiebra, hay quienes sealan q en nuestro Derecho la forma de comprobar la insolvencia se
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Requiere de escritura pblica, de un extracto q deber ser inscrito en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio social, dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la inscripcin. 162

traduce en la declaracin de quiebra de la sociedad y sostienen q al mencionar esta disposicin la palabra insolvencia en realidad quiso referirse a su comprobacin formal, esto es, a travs de la sentencia q declara la quiebra. Otros sostienen q insolvencia no es lo mismo q la quiebra. Por regla general, la quiebra lleva aparejada la insolvencia pero no es esta ltima un elemento de la quiebra, es una situacin simplemente de hecho. La INSOLVENCIA es la incapacidad de pago q resulta del hecho de ser mayores las deudas q los bienes (de ser mayores las deudas q forman parte del pasivo, q conforman el pasivo, q gravan el pasivo; q los bienes q conforman el activo). Cuando una sociedad es insolvente, es decir, cuando una sociedad tiene ms deudas q activos, es lgico q los socios quieran pedir la disolucin de la sociedad, puesto q no solamente estn arriesgando perder el capital aportado a la sociedad (sus aportes) sino q tambin, dada la responsabilidad ilimitada y simplemente conjunta de la sociedad colectiva civil y responsabilidad ilimitada y solidaria de la sociedad colectiva mercantil, estn arriesgando a perder parte de su patrimonio, de ah su inters en solicitar la disolucin de la sociedad en caso de insolvencia de la sociedad. 12 de junio de 2008 Causales de disolucin de la sociedad Insolvencia de la sociedad (art. 2100 CC.) i-. Algunos sealan que en este caso, la insolvencia sera sinnimo de quiebra, podramos decir que la quiebra es la insolvencia del deudor, puesto que la quiebra no seria otra cosa que la comprobacin formal de la insolvencia. De tal forma que lo que acarreara la disolucin de la sociedad, sera la sentencia que declara la quiebra. ii-. Otros sin embargo piensan, que insolvencia, no es lo mismo que quiebra, la insolvencia es una situacin de hecho caracterizada, por que las deudas que ya han compartido todos los deudores a los bienes de la comitiva. Resulta de esto que las deudas que se han compartido, es decir los pasivos, son mayores que los activos. Cuando una sociedad, se encuentra en insolvencia, es lgico que los socios quieran pedir la disolucin de la sociedad, con la circunstancia de que ellos van a responder por las deudas sociales con todo su patrimonio, es decir, no solamente estn arriesgando a perder del aporte efectuado a la sociedad, sino que tambin responden de forma ilimitada y simplemente conjunta, por las deudas sociales de la sociedad colectiva civil, o de forma voluntaria y solidaria por las deudas de de la sociedad colectiva mercantil. De ah entonces el derecho de los socios de pedir la disolucin de la sociedad, cuando esta cae en insolvencia. La insolvencia, es una situacin de hecho, requiere establecer, la incapacidad de pago. Por lo tanto, siempre va a necesitar, siempre va a requerir de una sentencia judicial que estableciendo la
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situacin de hecho, que estableciendo el hecho de la insolvencia, declare el efecto jurdico de la disolucin. Por lo tanto de ninguna manera esta causal opera de pleno derecho. La quiebra es un juicio que persigue realizar todos los bienes del deudor, en un solo procedimiento con el objeto de pagar sus deudas en los casos que la ley contempla. As define la ley, as define el Libro IV del cdigo de comercio, al juicio de quiebras. Una persona, puede ser solvente, sin embargo puede caer en quiebra puesto que en un momento determinado, no dispuso de los fondos necesarios para cumplir su obligacin. Basta para declarar a una persona en quiebra, (persona natural o jurdica), que se cumplan respecto de ella alguna de las causales de declaracin de quiebras, que contempla nuestra Ley de Quiebras, que est contenida en el Libro IV del C de C. De tal forma que puede perfectamente aceptarse que en el caso que una persona solvente, que en un momento, no tiene liquidez, pueda ser declarada en quiebra. La quiebra de la sociedad sera causal de disolucin de la sociedad cuando de ella resulte la insolvencia de la sociedad. Queda claro entonces que la quiebra no es lo mismo que la insolvencia por regla general. La quiebra, trae aparejada la insolvencia, pero no es esta insolvencia un elemento de la misma, la insolvencia es simplemente una situacin de hecho La quiebra no necesariamente produce la disolucin de la sociedad, puesto que existen ciertos efectos de la quiebra que no podran operar, que no podran producirse, si la sociedad se disuelva. Como es por ejemplo, la posibilidad de que la sociedad declarada en quiebra acepte un convenio a sus acreedores, con el fin de poner trmino a la quiebra. Si la sociedad necesariamente cumpliera con la resolucin que declara la quiebra, como consecuencia de la sentencia que declara la quiebra, no podra alegar la quiebra de la sociedad, no se podra solicitar el alzamiento de la quiebra por que la sociedad estara disuelta, en los casos que se podra alegar la quiebra, por ejemplo si paga las obligaciones. Tambin hay otros efectos de la declaracin de quiebra que son incompatibles con la disolucin de la sociedad, como continuar el giro de la empresa, si la sociedad se disolviera como efecto de la quiebra. Por lo tanto, en realidad, la causal de disolucin de la sociedad, es la insolvencia de esta. Pero ella debe ser alegada, deben acreditarse sus supuestos de hecho y declararse como consecuencia de ella la disolucin de la sociedad. La exclusin de la cosa que constituye el objeto total de la sociedad. Esta causal de disolucin de la sociedad, tambin se encuentra contenida en el art. 2100 CC. Seala este art. 2100 CC, que la sociedad se disuelve as mismo por su insolvencia y por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total. La extincin de la cosa que constituye el objeto total de la sociedad. No opera tampoco esta causal de disolucin de pleno derecho. La extincin fsica o jurdica de esta cosa para que opere esta causal de disolucin, debe ser total. Si es parcial, podra ser posible llevar adelante los fines de la sociedad, aunque sea de forma disminuida. Se producira una extincin parcial de la sociedad. La sociedad continuar, salvo el
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derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que reste la sociedad no pudiere continuar tilmente. As se deduce del inciso 2 del art. 2100 CC. Si la extincin es parcial, si la extincin del objeto de la sociedad es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin si con la parte que resta no pudiere continuar la sociedad tilmente. Es decir, podra eventualmente continuar la sociedad, si la extincin de la cosa que constituye el objeto de la sociedad es parcial. Podra cumplir aunque sea disminuidamente su fin y siempre que los socios no pidan la disolucin de la sociedad, pues estiman que con la parte que queda la sociedad no puede continuar tilmente Cumplimiento de la obligacin de aportar No se produce, que no opera de pleno derecho el art.2101 CC seala que si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn el derecho de dar la sociedad, por disuelta. La ley utiliza esta expresin. Lo cierto es que ac hay una aplicacin de la condicin resolutoria tacita consagrada en el CC. Sin embargo solo produce efectos hacia el futuro. La disolucin de la sociedad por el incumplimiento de alguno de los socios de efectuar el porte no produce efectos retroactivos. Debe acreditarse judicialmente el incumplimiento de la obligacin de los socios de entregar el aporte. Esta causal no produce de pleno derecho la disolucin de la sociedad, a pesar de que pudiera entenderse as del tenor de este Art. 2101CC, cuando seala que los socios tendrn derecho a dar la sociedad por disuelta. En realidad se requiere una sentencia judicial, debe ser invocada esta causal y debe ser declarada judicialmente. Hay ac un acaso en que como consecuencia de la obligacin de aportar se produce la disolucin de la sociedad, aplicacin de la condicin resolutoria tcita del CC, que en los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por alguna de las partes lo pactado. La diferencia con la condicin resolutoria tacita, es que la disolucin de la sociedad por incumplimiento de la obligacin de aportar, solo produce efectos jurdicos, no produce efectos legales. Perdida de la cosa aportada en usufructo o perdida de la cosa fructuaria Inciso 2 art. 2102 CC, si solo se ha aportado un usufructo la perdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios o que estos determinen continuar la sociedad si ella. La sociedad en este caso recibi a titulo de aporte la cosa en usufructo, de tal manera que la nuda propiedad la conserva el socio aportante, de tal modo que si la cosa fructuaria perece o se destruye durante a vida de la sociedad, la prdida la soporta el dueo de la cosa aportada en usufructo. Y el dueo de la cosa aportada en usufructo es el socio que efectu el aporta de la cosa a titulo de usufructo salvo que la destruccin de la cosa, perezca por hecho o culpa de la sociedad. Y esto en virtud del principio de que la cosa perece para su dueo. De tal forma que la presencia de un hecho
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fortuito que pone fin a la cosa que pone termino a la cosa, la soporta el dueo y el dueo de la cosa en este caso, es el socio que aporto le cosa en usufructo y que conserv la nuda propiedad. La sociedad a pesar de la cosa fructuaria continua en la medida que el socio reponga la cosa a satisfaccin de los consocios, o que los socios estn de acuerdo en continuar la sociedad sin ella. Es lgico, que si perece la cosa aportada en usufructo se disuelva la sociedad ya que el socio se queda sin aporte, por que la cosa perece para su dueo, y el dueo de la cosa es el dueo aportante y no la sociedad. La disolucin no se cumple en este caso, precisamente puesto que el cdigo da la facultad a los socios para pedir la disolucin de la sociedad, y esta disolucin puede evitarse en la medida en que el socio reemplace la cosa perdida, o el usufructo aportado a la sociedad a satisfaccin de la sociedad, o en el caso de que los socios estn de acuerdo en continuar la sociedad sin la cosa. No opera de pleno derecho. Perdida de la cosa aportada en propiedad Art. 2102 inciso 1, Cuando sin ella la sociedad no puede continuar funcionando tilmente. Este art. seala que si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente. El principio entonces es que si la cosa aportada en sociedad la cosa perece, la sociedad no se disuelve, a menos que la cosa no pueda continuar tilmente. La muerte de cualquiera de los socios La muerte solo es causal de disolucin tratndose de las sociedades de personas o intuito persona, la razn es que una sociedad de personas se organiza en funcin de las caractersticas personales de cada uno de los socios. Los socios se unen por razones de mutua confianza. Pero esta norma de la disolucin de la sociedad, esta consecuencia de la disolucin de la sociedad por la muerte de uno de los socios, se establece en beneficio de los mismos socios de manera que es posible que estos pueden pactar que la sociedad permanezca, no se disuelva a pesar de la muerte de uno de los socios, incorporndose a la sociedad todos o algunos de los herederos del socio fallecido o continuando la sociedad solo con los socios sobrevivientes. As se deduce del Art. 2103 CC disulvase as mismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios, menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos En consecuencia el contrato, los estatutos, el pacto social puede establecer que la sociedad va a continuar ya sea con los herederos del socio difunto ya sea sin ellos. Debindose en este ltimo producirse una liquidacin parcial de la sociedad, con el fin de restituirle su parte a la sucesin del socio fallecido. Hay casos en que se presume por la ley la continuacin de la sociedad con los herederos del socio fallecido as lo dice el art.2104 CC. la estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas.
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La ley dispuso en el caso que en las annimas se subentiende la clusula de continuar la sociedad con los herederos del causante, pero en realidad en las annimas, dado el carcter de sociedad de capital que presenta, no constituye una excepcin propiamente tal a la circunstancia que la sociedad contine con los herederos de los socios fallecidos, ya que la disolucin de la sociedad como consecuencia del fallecimiento de uno de los socios, es propio de las sociedades de personas y no de las sociedades de capital cuyo tipo social mas caracterstico es la . Tratndose de las sociedades de responsabilidad limitada, el art. 4to de la ley 3918, les hace expresamente aplicable a ese tipo social este art. 2104, de tal forma que en las sociedades de responsabilidad limitada, debe entenderse que la sociedad continuar con los herederos de los socios. Para que esta causal de disolucin de las sociedades colectivas opere, para que se haga efectiva esta causal es necesario que se tenga el oficio de la muerte del socio por parte de los socios administradores. Mientras los socios administradores no tengan noticias de la muerte del socio, se entiende que la sociedad contina. La sociedad continuar, conforme al Art. 2103 CC, a pesar de la muerte de cualquiera de los socios mientras los socios administradores no reciban noticias de la muerte. As se deduce del inciso 2 del Art. 2103 CC pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios administradores, no reciban noticias de la muerte Y el inciso 3 de este Art. 2103 CC, seala que an despus de recibida por estos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una aptitud peculiar en es este, debern llevarse a cabo Decamos en la clase anterior, que la facultad de administrar es intransferible a los herederos del gestor art.401 C de C La facultad de administrar es intransferible a los herederos del gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los herederos del difunto. Si el socio administrador, de una sociedad colectiva fallece, la facultad de administrar la pierden los herederos del socio fallecido, aun cuando se haya estipulado en el contrato social que la sociedad va a continuar con los socios sobreviviente y los herederos del fallecido. La sociedad entonces, puede en caso de fallecimiento de uno de los socios continuar en tres casos: 1-. Con todos los herederos del socio fallecido, que estn obligados a concurrir a la sociedad y responder de la misma manera de la misma forma que responda el socio fallecido. Se aplica ac el principio que una persona contrata para si y para sus herederos. Si en virtud de la clusula estipulada en el contrato social, de acuerdo con la cual la sociedad continuara con los herederos del socio fallecido, estos pasan a formar parte de la sociedad pero pueden invocar el beneficio de inventario, respecto de las obligaciones anteriores al fallecimiento del causante. Y en cuanto a las obligaciones posteriores al fallecimiento del causante, responde con todo su potencial. 2-. Pueden tambin pactarse que solo ingresen a la sociedad en caso de fallecimiento del socio algunos de los herederos. Si se pacta que solo algunos de los herederos ingresen a la sociedad los
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herederos que no ingresan recibirn su cuota con otros bienes del causante, con otros bienes distintos de los derechos que le corresponden al causante en la sociedad. Sin perjuicio, de lo que puedan estipular los herederos en la particin de los bienes del causante. Pueden pactarse entonces que la sociedad va a continuar con todos los herederos o con parte de los herederos. Aqu estamos viendo en el caso que se haya pactado que continuar en la sociedad en el pacto social. Sin embargo esto tambin puede pactarse con posterioridad. 3-. La sociedad solo contine con los socios sobrevivientes, en este caso se deber efectuar una liquidacin ideal de la sociedad, para saber cual es la cuota que le corresponder al socio fallecido. Se excluye a los herederos del socio fallecido. Hay ac un caso de disolucin parcial de la sociedad. Incapacidad sobreviviente o insolvencia de uno de los socios Aqu tambin hay aplicacin del principio intuito persona. Al contratarse una sociedad colectiva, como sociedad de personas que es, es bsico para llegar a formar la sociedad la mutua confianza entre los socios. Si desaparece esta mutua confianza entre los socios, es evidente que para los otros socios ya no ser igual continuar la sociedad con sus consocios. Lo mimo ocurre respecto de la insolvencia de uno de los socios, ya que se supone que cada uno de los socios responde de manera ilimitada con todo su patrimonio por las deudas sociales, de tal forma que cada uno de los socios adems de su aporte inicial arriesga todo su patrimonio. Si algn socio cae en insolvencia, los otros socios debern asumir su responsabilidad en el caso que deban responder por las deudas sociales y ya no tendrn posibilidades de repetir contra ese socio insolvente, lo que no es conveniente para el resto de los socios, y es por esto que la ley contempla la posibilidad que esos otros socios pidan la disolucin de la sociedad. No opera de pleno derecho, debe ser invocada y declarada judicialmente. Los socios pueden renunciar a la accin de pedir la disolucin y pueden permitir que la sociedad continu con el curador del socio incapaz o con los acreedores del socio insolvente Art. 2106 CC podr con todo continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales. Al utilizar este art. 2106, en su inciso la expresin fallido, pareciera que esta exigiendo que la insolvencia sea declarada judicialmente, que sea comprobada judicialmente, a travs de la declaracin de quiebras.

Consentimiento unnime de los socios Art. 2107 CC la sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios as como se requiere para formar una sociedad, el consentimiento unnime de los socios, tambin por el consentimiento de los socios se puede poner termino a la sociedad, no obstante en existir un plazo para su termino
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Es el mutuo disenso, como forma de poner fin a la sociedad, e importa una muerte prematura de la sociedad. Tratndose de las sociedades colectivas mercantiles, esta disolucin anticipada de la sociedad debe realizarse cumpliendo con las mismas solemnidades que para la constitucin de la sociedad art. 350 incisos 2 C de C. (esto es la inscripcin del extracto en el registro de comercio correspondiente al domicilio social). La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por consentimiento unnime de los socios. Como la sociedad civil es consensual, el consentimiento unnime de los socios para disolver la sociedad, solo va a producir efectos respecto de 3ros, cumplindose las medidas de publicidad que seala el Art. 2114 CC N 2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la capital de provincia, si en aquel no lo hubiere. Y tambin cuando N 3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera medios. Como la sociedad colectiva civil es consensual, y basta el consentimiento unnime de los socios para disolver la sociedad, se requiere cumplir ciertas medidas de publicidad para que esta disolucin de la sociedad colectiva civil produzca efectos respecto de terceros, para que los terceros se enteren de la disolucin de la sociedad colectiva civil. Este es un motivo de seguridad jurdica. Renuncia, como causal de disolucin de la sociedad colectiva Si la sociedad se ha constituido por un tiempo ilimitado si no se ha pactado un plazo de duracin de la sociedad, es lgico que exista la posibilidad y el derecho a renunciar. Puesto que aqu se garantiza la libertad de los individuos y su libertad para contratar, pero no ocurre los mismo tratndose de sociedades que se han pactado por un tiempo determinado. Tratndose entonces, de sociedades que se han pactado por un tiempo determinado, en principio no se da derecho a renunciar, ya que el contrato constituye una ley para los contratantes si ellas se pusieron de acuerdo en un plazo es lgico que se prohba la renuncia. Si la sociedad no se pacto por un tiempo determinado, cualquiera de los socios tiene derecho a ponerle termino por su renuncia art. 2108 CC la sociedad puede terminar tambin por la renuncia de uno de los socios Pero si la sociedad tiene un plazo o fue constituida para un negocio de duracin determinado, los socios no pueden ponerle trmino mediante su renuncia. Con todo podran hacerlo excepcionalmente si en los estatutos se le facultare para ello o cuando exista grave motivo. Art. 2108 inciso 2. Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo. Fuera de estos casos entonces, la renuncia es ineficaz, solamente la renuncia es eficaz como causal de disolucin de las sociedades colectivas, cuando se trata de sociedades constituidas por un tiempo indeterminado, o cuando se trata de sociedades constituidas por un plazo fijo, en la medida que en
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los estatutos hayan contemplado expresamente la posibilidad de renunciar, o cuando existiere un grave motivo. Constituyen grave motivo: - la inejecucin de las obligaciones de otro socio - la perdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios - enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales - mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas - otros de igual importancia Estos requisitos, no son taxativos. Esto de acuerdo al ltimo punto de esta enumeracin Pero lo importante es que en los casos en que la renuncia est autorizada, la renuncia debe cumplir ciertos requisitos. Requisitos de la renuncia: 1. Debe ser notificada. 2. Debe ser de buena fe. 3. Debe ser tempestiva. 1) La renuncia debe ser notificada La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de la notificaron a todos los socios. Inciso 1 art. 2109 CC. La notificacin del socio o socios que administran se entender hecha a todos, basta con notificar entonces al socio administrador. 2) La renuncia debe ser de buena fe No vale entonces la renuncia que se hace de mala fe, as lo dice expresamente el art.2110 CC. La renuncia que se hace de mala fe cuando el socio lo hace con el objeto de apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad. Art. 2111. En este caso los otros socios pueden obligarlo a partir con ellos las utilidades del negocio o a soportar exclusivamente las perdidas que el negocio hubiere sufrido. Podr tambin otro socio de acuerdo a este mismo Art. 2111, excluirlo de toda participacin en los beneficios sociales, y obligarlo a soportar exclusivamente su cuota en las prdidas. 3) La renuncia debe ser tempestiva No vale tampoco la renuncia que se hace intempestivamente, se deduce del art. 2110. Hay renuncia intempestiva cuando el socio que lo hace produce perjuicios a los intereses sociales. Cuando es perjudicial a los intereses sociales. No se trata que un socio quiera daar a la sociedad, sino de una renuncia inoportuna, sin intencin daina, pero que ocasiona perjuicios a la sociedad. Basta la renuncia inoportuna aunque no sea dolosa, aunque no se efecte con la intencin de daar a la sociedad. En este caos la renuncia queda suspendida, y la sociedad va a subsistir mientras sea necesaria la participacin del socio renunciante. Art. 2112 renuncia intempestivamente el socio que lo hace
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cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuera necesaria la cooperacin del renunciante. An cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno Y los efectos de la renuncia de mala fe, se aplican tambin a la renuncia intempestiva. Tambin estas mismas normas, relativas a la renuncia de mala fe y a la renuncia intempestiva, se aplican al retiro de hecho de un socio. Sin renuncia. Puede ser que un socio no renuncie expresamente pero se retire de hecho de la sociedad, sin renuncia. Se le aplican las mismas disposiciones relativas a la renuncia de mala fe o a la renuncia intempestiva. Art. 2113 CC. El socio puede renunciar tambin cuando hay grave motivo, el socio puede renunciar cuando se contempla tal posibilidad en los estatutos. Y el inciso 2 del art. 2108, establece cuando hay graves motivos. En realidad lo que la ley ha hecho es confundir el derecho a renunciar por grave motivo, con la facultad de pedir la disolucin puesto que este grave motivo para invocarse exige una demanda judicial del socio solicitando la disolucin de la sociedad. Sin embrago cuando la sociedad se ha contratado por un tiempo fijo o para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia si en el contrato social no se hubiere dado la facultad para hacerlo, o si no hubiere un grave motivo. (Estos graves motivos que exige la ley ya fueron sealados anteriormente) Hay quienes han dicho que la renuncia simple no seria una causal de disolucin de la sociedad, atendido al art. 350 inciso 2 C de C, que se refiere a la sociedad colectiva mercantil, puesto que esta disposicin establece que La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el termino estipulado, la prorroga de este, el cambio, el retiro, o muerte de un socio, la alteracin de la razn social, y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato sern reducidos a escritura pblica, con las solemnidades indicadas en el inciso anterior Se ha dicho, que esta disposicin estara separando la hiptesis de disolucin con la hiptesis de cambio, retiro o muerte de un socio. No serian lo mismo. De tal forma que servira este art., de argumento para sealar que a travs de la simple renuncia de un socio no debiera disolverse la sociedad, sino que solamente producirse una disolucin parcial de esta. Pero esto no es claro, dado lo dispuesto en el art. 2109 CC que seala que la renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a todos los otros socios Y seala adems los casos en que se entiende efectuada la notificacin. Aquellos de los socios, a quienes no se les ha notificado la renuncia, pueden aceptarla despus si entienden existente o subsistente la sociedad en el tiempo intermedio. 17 de junio de 2008 Etapa de liquidacin

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Durante esta etapa, la personalidad jurdica de la sociedad durante toda la etapa subsiste disminuidamente, la disolucin produce sus efectos una vez que ha sido declarada judicialmente y una vez que se han cumplido con las formalidades establecidas. En qu consiste la liquidacin de las sociedades colectivas? La liquidacin es el conjunto de operaciones que persigue: 1) Realizar los bienes que forman parte del activo de la Soc., para ello es necesario cobrar los crditos contra terceros que forman parte del activo de la sociedad, bienes muebles e inmuebles de esta. 2) Concluir las operaciones pendientes. 3) Pagar las deudas que pudieren existir a favor de terceros. 4) Distribuir el saldo lquido entre los socios a prorrata de sus haberes en la sociedad. Tratndose de la liquidacin de las sociedades colectivas hay que distinguir entre las sociedades colectivas mercantiles y las civiles. Las Soc. Colectivas civiles; estas se liquidan por arbitro, son materia de arbitraje forzoso, as se deduce del art 227 inc. 1. Por otro lado el CC en el artculo 2115 seala que disuelta la Soc. Se procede a la distribucin de los objetos que (ver artculo). De acuerdo con esto disuelta la Soc. Colectiva civil se forma entre los socios una comunidad y su liquidacin es materia de arbitraje forzoso. De acuerdo con la doctrina civil, un cuasicontrato puede nacer como consecuencia de un contrato(no se entiende), esta es la situacin que regula el art 2115 CC un contrato de Soc. Se disuelve, formando una comunidad y se le aplican las reglas de la particin de los bienes hereditarios y de las obligaciones entre los herederos para la divisin del caudal propio. Que ocurre en las sociedades colectivas mercantiles? Su liquidacin se efecta mediante liquidador, que son verdaderos mandatarios de la sociedad, se aplica el 408 CDC. El Cdigo de Comercio en cuanto a las causales de liquidacin se remite a las reglas del CC, el art 407 seala que las sociedades colectivas se disuelven por los modos que seala el CC, pero una vez disuelta la Soc. colectiva aplica las normas respecto a la liquidacin que da el CDC y este seala en el 408 que disuelta la sociedad se proceder a su liquidacin por la persona que haya sido nombrada para esos efectos en la escritura social o en la escritura de disolucin, este liquidador no es un rbitro, sino que es un mandatario de la sociedad a diferencia del rbitro que es un juez.
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El CDC denomina al liquidador en su art 22 n4 como gerente de la sociedad en liquidacin que ordena se inscriba en el registro de comercio la escritura en que los socios nombran al gerente de la Soc. en liquidacin, el art 410 lo reitera y seala que el liquidador es mandatario de la sociedad y como mandatario de la sociedad debe regirse por las reglas del mandatario civil. Subsistencia de la personalidad jurdica en la etapa de liquidacin En las Soc. colectivas civiles no es clara subsistencia de la personalidad jurdica durante la etapa de liquidacin, rige el articulo 2115 CC que seala que disuelta la sociedad colectiva civil se forma una comunidad, el juez rbitro liquida esta comunidad conforme a las reglas de particin de los bienes hereditarios, el juez no representa a nadie pues no hay personalidad jurdica, sino una comunidad que se liquida. En las sociedades colectivas mercantiles el CDC no seala que subsista la personalidad jurdica durante la etapa de liquidacin, pero puede desprenderse de varias de sus disposiciones. Primero hay que sealar que tratndose de las sociedades annimas el art 109 de la ley 18046 seala que la S.A disuelta subsiste como persona jurdica durante la etapa de liquidacin, no hay norma semejante en el CDC, pero es posible deducir esto de varias disposiciones. El art 410 CDC seala que el liquidador es verdadero mandatario de la sociedad, la facultad de delegar, de otorgar mandato, de ser mandante que implcitamente le reconoce el 410 presupone la continuidad de la personalidad jdca. El n6 del 413 CDC seala las atribuciones, los deberes, las obligaciones del liquidador, lo faculta para vender los inmuebles de la sociedad aunque entre los socios exista algn menor de edad, aunque alguno de los socios sea menor de edad, es decir la Soc. Continua siendo persona jdca distinta de los socios individualmente considerados y por eso no se cuenta la capacidad o incapacidad que pueda tener alguno de los socios para vender los inmuebles, pues son de la Soc. , de la persona jdca y no de los socios, la Soc. colectiva mercantil se compara con la comunidad de los socios en donde se requerira autorizacin judicial, en este caso no se requiere autorizacin judicial, pues se estn enajenando los bienes de la sociedad, si fueran bienes de propiedad de los socios se requerira autorizacin judicial. El ltimo argumento es el articulo 22 n4 que establece que deben inscribirse en los registros de comercio los gerentes que nombre la sociedad. Efectos de la subsistencia de la personalidad jurdica En primer lugar hay consecuencias respecto al domicilio de la sociedad no sufre ninguna modificacin como consecuencia de la liquidacin. En segundo lugar el liquidador es verdadero mandatario de la sociedad, la representa a ella y no a los socios. La situacin de los acreedores sociales no se altera por la liquidacin, mantienen el derecho a pagarse sus crditos con preferencia a los acreedores personales, pues la sociedad mantiene su personalidad jurdica, el patrimonio de esta no se confunde con el de los socios, si no se mantuviera la personalidad jurdica y hubiera comunidad los acreedores se podran dirigir contra la comunidad. En cuarto lugar la sociedad conserva la propiedad sobre su patrimonio, los socios no tienen derecho alguno sobre este. Quinto, aunque exista menos de edad entre los socios pueden enajenarse los bienes inmuebles de la sociedad sin necesidad de escritura pblica.
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Sexto puede ser declarada en quiebra la sociedad mercantil en liquidacin, el juicio de quiebra requiere tener personalidad jurdica. Los acreedores de los socios no pueden embargar los bienes de la sociedad sino cuando han sido adjudicados a uno de los socios, cuando ha terminado la liq.la regla general es que los bienes sean convertidos en dinero y eso se distribuya entre los socios. Nombramiento de liquidador. Puede ser designado en la escritura social o de disolucin, disuelta la sociedad se proceder a la liquidacin por la persona designada. La oportunidad de nombramiento tiene importancia respecto a la inamovilidad del liquidador. Si en la escritura social o de disolucin se hubiere acordado nombrar liquidador sin determinar la forma este se har por unanimidad de los socios, en caso de desacuerdo se har por el juzgado de comercio, as se deduce del art 409 inciso 1 CDC El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en unla oportunidad de nombramiento tiene importancia por la inamovilidad, el liquidador es nombrado en el acto constitutivo y no puede renunciar a su cargo sino por causa prevista en el contrato, ni puede ser removido sino por causa prevista en el contrato o por causa grave .El art 417 CDC inciso 1 hace aplicable el art 2072 del CC a los liquidadores nombrados en el contrato social respecto de la renuncia y la revocacin (se refiere al gerente estatutario),si no se seala en el pacto social puede ser removido o renunciar segn las reglas grales del art 417 inc. 2, cuando el liquidador no es designado en el contrato social puede renunciar de acuerdo con las normas generales, en consecuencia puede designarse liquidador tanto en el pacto social como en un acto posterior. Cuando la designacin del liquidador corresponde a los socios, se requiere la unanimidad y de esta forma tambin puede hacerse la liquidacin en la medida que acten unnimemente, en caso de desacuerdo en cuanto a la designacin del liquidador, la designacin se hace por el juez. El nombramiento se inscribe en el registro de comercio, art 22 n4 y sin esta formalidad esta designacin no afecta a terceros. En la prctica el nombramiento se realiza de la misma forma que para el nombramiento del partidor o de un rbitro, o sea, a travs de comparendo y si las partes quedan de acuerdo se nombra, si no hay acuerdo la designacin la har posteriormente el tribunal. Liquidacin efectuada por los socios. Puede hacerse siempre y cuando todos los socios estn de acuerdo as se deduce del inc. Final art 409 CDC. El art 418 seala que cuando los socios hacen por si mismos la liquidacin estos deben remitirse a las normas respecto de la administracin de las Soc. Colectivas, respecto de las cuales cada socio puede hacer vlidamente los actos conducentes al fin de la sociedad, oponerse a los actos o ctos de cada socio por ejemplo, esta oposicin suspende provisionalmente su ejecucin mientras no se resuelva el asunto, el art 418 les hace aplicables a los socios que efectan la liquidacin las reglas propias de la administracin de la sociedades colectivas, art 387 al 391 CDC. El acuerdo de los socios para realizar por si mismos la liquidacin debe hacerse por esc publica e inscribirse en el registro de comercio. Liquidadores conjuntos. Si existen dos o ms liquidadores en conjunto de les aplican las mismas reglas respecto de los adjudicadores en la misma situacin art 399 CDC. El art 412 inc. 1 seala que las reglas del 399 se aplican a este caso, cuando existan 2 administradores que acten conjuntamente la oposicin de
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uno de ellos impide la consumacin de los actos o ctos. del otro, los actos efectuados por el liquidador pueden ser suspendidos si el otro se opone. Si fuesen tres o ms deben actuar de acuerdo con la mayora y abstenerse de actuar si no hay acuerdo, los conflictos entre estos administradores sern sometidos a las resoluciones de los socios y en su ausencia del juzgado. Facultades del liquidador. En general debe actuar de acuerdo con las reglas que se le hayan otorgado... (remitirse al art 410 CDC) ,pues es un verdadero mandatario de la sociedad, si nada se dice sobre ello o si ha sido designado por el juez, debe actuar de acuerdo a los principios generales, est autorizado para ejecutar cualquier acto o contrato siempre que tienda a la liquidacin de la sociedad, de acuerdo a lo dispuesto en el art 411, que seala que no estando determinadas las facultades del liquidador no puede realizar otros actos distintos a los de acuerdo a los fines de la liquidacin, no podr constituir hipotecas, prendas o anticresis, tomar dinero en prstamo, comprar mercaderas para vender inciso segundo articulo 411 (faltan un par de lneas). La funcin del liquidador es poner trmino al negocio, no continuar con l. Se encuentren o no determinadas las facultades del liquidador el artculo 406 establece ciertas funciones a las que el liquidador est obligado, existen algunos actos de disposicin que se encuentran autorizados por el art 407 en la medida en que son necesarios para los fines de la liquidacin, que no es otra que reducir los bienes que componen el activo social a dinero. Funciones a las que se encuentra obligada: Primero, formar un inventario, al tomar posesin del cargo se debe efectuar un inventario de todas las existencias, de las deudas, los libros, la correspondencia, de los papeles. El inventario es propio de las tareas del administrador. En segundo lugar debe continuar y concluir las operaciones pendientes de la sociedad. En tercer lugar debe exigir las cuentas al gerente o administradores, debe exigir las cuentas de la administracin de la sociedad. En cuarto lugar est obligado a cancelar y liquidar las deudas con terceros. En quinto lugar, est obligado a cobrar los crditos con el fin de hacer dinero para posteriormente distribuirlo. En sexto lugar debe vender las mercaderas, muebles e inmuebles de las sociedad, si hay menores de edad se sigue la regla ya sealada. La regla general es que se distribuya el dinero a menos que se decida distribuir muebles e inmuebles o incluso mercadera, que no es la regla general. En sptimo lugar a patentar estado de liquidacin cada cierto tiempo. Finalmente a rendir al final de la liquidacin una cuenta general. En esto consisten las funciones del liquidador. Arbitraje de las cuestiones que se susciten en la liquidacin. Deben someterse a arbitrador, de acuerdo al art 415 del Cdigo de Comercio, que seala que si en la escritura se hubiera omitido la designacin de arbitrador (art. 452 n 10 del Cdigo de Comercio) se entender que las cuestiones que se susciten durante la sociedad entre los socios o al tiempo de la disolucin sern sometidas a compromiso, aqu hay una disposicin supletoria del nmero 10 del artculo 452.
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Prescripcin de las acciones contra la sociedad. Distincin de prescripcin de las acciones en contra la sociedad y de la prescripcin de las acciones contra los socios. Las acciones que nazcan de la Soc. Colectiva se someten a las reglas grales sobre la materia, si las acciones se derivan de obligaciones civiles prescribirn en el plazo que seala el 2515 CC, tres aos para las acciones ejecutivas y cinco para las ordinarias. Si las acciones son mercantiles de acuerdo al artculo 822 CDC su prescripcin ser de cuatro aos excepto cuando tengan un plazo de prescripcin, este plazo de cuatro aos corre contra todas las Prescripcin de las acciones contra los socios : El CDC da normas especiales y hay que distinguir entre socios liquidadores y no liquidadores, respecto de los socios no liquidadores la ley le da plazos ms cortos, pues estos socios no han participado en los asunto sociales desde la disolucin de la sociedad, y es lgico que el plazo sea ms corto. El 419 seala que el plazo de todas las acciones contra ellos prescribe a los cuatro aos contados desde el da en que se disuelva la sociedad siempre que la escritura social. 18 de junio de 2008 Prescripcin de las acciones contra los socios En el cdigo de normas especiales hay que distinguir: Socios no liquidadores Art. 419 CCo. La ley trato de liberar a estos socios en plazos ms cortos, teniendo en consideracin que desde la disolucin no han participado en los asuntos sociales. Todas las acciones contra ellos, sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro aos contados desde el da en que se disuelva la sociedad siempre que la escritura social haya fijado su duracin o haya sido inscrita conforme al Art. 344 C de Comercio Esta prescripcin respecto de los socios no liquidadores no se suspende contra menores o personas todas que gocen de tal calidad aunque los crditos sean iliquidez y no se interrumpe sino por las actuaciones judiciales que dentro de los cuatro aos ejerzan los acreedores contra los socios no liquidadores Art. 420 C de Com. ste artculo slo admite interrupcin civil respecto de la prescripcin de los socios no liquidadores. La interrupcin civil consiste en la actuacin judicial que puedan efectuar los acreedores contra los socios no liquidadores interrumpen la prescripcin. Sin embargo, la doctrina est de acuerdo en que est prescripcin tambin admite interrupcin natural conforme a las reglas generales.

Socios liquidadores
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Art. 423 del Cdigo de Comercio. Las acciones de los acreedores contra los socios liquidadores y las que tienen los socios entre s, prescriben por el transcurso de los plazos que seala el CC. Acciones ordinarias 3 aos. Acciones ejecutivas 5 aos. Las sociedades en comanditas aparecen definidas en el CC Art. 2061, esta definicin atiende al elemento responsabilidad, es por esto que se considera incompleta seala el inc. 3 que sociedad en comandita es aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta sus aportes, esta definicin esta aludiendo a los socios comanditarios. Por otra parte el Cdigo de Comercio Define a la sociedad en comandita en el Art. 470 seala que la sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular, esta definicin mira al elemento administracin, aqu se da ha entender que los socios gestores no realizan aportes y esto no es as tambin los socios gestores aportan esto lo afirma el art. 472 la comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez, tanto los socios comanditarios como los gestores aportan. Tambin la expresin del Art. 470 y en su nombre ha sido criticada, pues ha dado a entender que los socios gestores contratan en su propio nombre y no en nombre de la sociedad, situacin que es errnea puesto que stos contratan en nombre de la sociedad. Caractersticas de las sociedades en comanditas Estas presentan un carcter mixto, renen caracteres tanto de la sociedad de personas como sociedad de capital. Lo que caracterizan a este tipo de sociedad son sus dos tipos de socios: socios gestores y comanditarios. Cules son los caracteres de la sociedad de personas que presenta la sociedad en comandita? 1. los socios gestores responden en forma ilimitada y simplemente conjunta por las deudas sociales si la sociedad en comandita civil y los socios gestores responden de forma ilimitada y solidaria si la sociedad en comandita es mercantil, en ambos casos hay responsabilidad ilimitada. 2. los socios gestores no pueden ceder libremente sus derechos en la sociedad requieren el consentimiento unnime de los socios. La muerte de los socios gestores es causal de disolucin de la sociedad en comandita, puesto que la sociedad en comandita reviste para los socios gestores el carcter de sociedad de personas. 3. los socios gestores poseen una gran ingerencia en la administracin de la sociedad y de ello se deriva la gran responsabilidad que los socios gestores tienen que responden de forma ilimitada por las deudas sociales, a los socios gestores se les aplica las caractersticas de los socios colectivos.
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Cules son caractersticas de la sociedad de capital que presenta la sociedad en comandita, respecto a los socios comanditarios? 1. los socios comanditarios tienen ilimitada su responsabilidad a nombre de los socios. 2. los socios comanditarios pueden transferir libremente sus derechos, lo que no pueden ceder es la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad, en virtud de lo dispuesto en el Art. 482. 3. tratndose de la sociedad en comandita por accin, las acciones no sern negociables no podrn transferirse, sino despus de haberse pagado los dos quintas partes de su valor, rige aqu el Art. 495 inc. 2 4. en razn de encontrarse limitada la responsabilidad de los socios comanditarios tambin se encontrar disminuida su participacin en la administracin en la sociedad. Las sociedades en comanditas presentan un carcter especial y por esto que el ART. 490, aplicable a la sociedad en comandita simple en caos de duda, la sociedad se reputar colectiva Art. 471 hay dos especies de sociedad en comandita: simple y por acciones. La sociedad en comandita simple Art. 472 la comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por estos y los socios gestores a la vez Art. 474 la comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva ... La nica diferencia en la constitucin con la sociedad colectiva la seala el Art. 475 el nombre de los socios comanditarios no figurar en el extracto de habla en el Art. 354.

Qu ocurre respecto de la razn social? Las razones sociales en la sociedad en comandita simple se forman con el nombre de los socios gestores, de todos ellos o de algunos de ellos ms la palabra compaa Art. 476 C de com. No debe contener el socio el nombre de los socios comanditarios. La sancin para el caso de infraccin Art. 477 El comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos que el socio gestor esto lo reafirma el Art. 2072 CC La responsabilidad de los socios gestores es ilimitada y simplemente conjunta si se trata de una sociedad en comandita civil y la responsabilidad de los socios comanditarios ser limitada al monto de sus aportes Art. 483. a menos que por a ver permitido su nombre en la razn social o haber tomado parte en la administracin de aquella su responsabilidad ser ilimitada y solidaria con las deudas sociales de conformidad la Art. 477 y 485. en todo caso el Art. 486 el comanditario que pagare a los acreedores de la sociedad por alguno de los motivos expresados en los Art. 477y 484,
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tendr derecho a exigir de los socios gestores la restitucin de la cantidad excedente a la de su aporte. El socio gestor puede llegar a la sociedad por va de aportes, puede aportar tanto bienes como su trabajo personal, puede aportar su capacidad, crdito o industria personal el socio gestor. En cambio el socio comanditario no puede aportar a la sociedad su capacidad, crdito o industria personal excepcionalmente se permite al socio comanditario que aporte la comunicacin de un secreto cientfico, con tal que no lo aplique por si mismo ni coopere diariamente a su aplicacin Art. 478. Art. 479 si el aporte consiste en el mero goce o usufructo, el comanditario no soportar otra perdida que la de los productos que constituya su aporte. En ningn caso estar obligado a restituir las cantidades que ha ttulo de beneficios haya recibido de buena fe Tratndose de los socios gestores rige el principio de intuito persona Art. 404 se aplica a la sociedad en comandita. En cuanto a los socios comanditarios, la sociedad en comandita reviste el carcter de capital. Interesan los socios comanditarios por lo que tienen no por lo que son, interesa su aporte en la sociedad. No existe respecto de ellos prohibicin para que cedan los derechos de la sociedad sin que sea necesario el consentimiento de los consocios, lo que no pueden es ceder la facultad de examinar lo libros sociales hasta que la sociedad no haya dado curso a sus operaciones, rige en lo dispuesto el Art. 482 En materia de administracin se aplica respecto a los socios gestores las mismas normas que las sociedades colectivas. Les corresponde la administracin a todos los socios gestores, pueden derivar la administracin en uno o ms socios e incluso en un tercero extrao. Los socios comanditarios no pueden tener ingerencia alguna en la administracin de la sociedad en comandita, incluso no pueden actuar ni como mandatarios de los socios gestores el Art. 484. Si los socios comanditaros intervienen en la administracin se hacen responsable solidariamente con los gestores de las perdidas de la sociedad. Esta responsabilidad solidaria solo existe respecto de tercero, pues le permite el Art. 486 repetir respecto de los socios gestores. Sin embargo la ley ha establecido que el socio comanditario tiene facultad para ejecutar ciertos actos, que no son actos administra torios Art. 487. 1. aqu el socio comanditario est gestionando su propio negocio 2. La ley autoriza al comanditario ha actuar como comisionista en una plaza distinta de aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad. 3. se trata de simples actos de supervigilancia. 4. una vez liquidada la sociedad, los actos que realicen los socios son actos propios de comuneros. Se plica las mismas normas 474 que las de la sociedad colectiva. Es necesario distinguir la situacin de los socios comanditarios, pues la muerte de uno de estos socios no disuelve la sociedad. Tambin se aplica las reglas de la sociedad colectiva respecto de la prescripcin y la liquidacin de la sociedad.

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La sociedad en comandita por accin. Definicin Art. 473, no figura el nombre de los socios en la escritura social. Se les aplica las normas de la sociedad en comandita simple y por ello tambin las de la sociedad colectiva Art. 491 La principal diferencia con las en comanditas simple dice relacin con el capital social, ya que en la sociedad en comandita por accin no podrn dividir su capital en acciones o cupones de accin. Los limites establecidos en el Art. 498, no tiene lugar en la actualidad. Necesariamente las acciones son nominativas Art. 494. Art. 495 los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad. Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes de su valor inc. 2 es una limitacin En principio se constituyen en igual forma que la sociedad en comandita simple, pero deben sujetarse a ciertos requisitos de fondo, como someterse a un control especial Art. 493. Lo referente a la nulidad de vicios formales fue reemplazada por una ley del ao 1997, cuerpo legal que estableci normas de nulidad y saneamiento de otras sociedades. Esta ley seala que la nulidad derivada de vicios formales que afecta la constitucin y puede se saneada en conformidad a la ley. Estas normas se aplican a todos los tipos sociales? Se consideran vicios formales segn el Art. 1, aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal tales como la publicacin inscripcin tarda del extracto de la escritura pblica, seala el inc. 3 que sociedad encomandita es aquella en que uno o ms de los socios

19 de junio 2008 (ayudanta) CAUSALES DE NULIDAD La sociedad mercantil es solemne no consensual. El C.d.C establece un requisito adicional a los de las sociedades civiles para la validez de una sociedad mercantil: 1. Escritura pblica 2. Inscripcin en el Registro de Comercio. Si no se cumple con estos requisitos la sociedad mercantil ser nula (Art.355 A C.d.C). As, la sociedad mercantil celebrada oralmente o por un mero instrumento privado adolece de nulidad absoluta. El Art.355 A agrega con la salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso segundo. Si la sociedad no consta de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica, o de instrumento
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protocolizado, es nula de pleno derecho y no puede ser saneada (Art.356 inc.1), a diferencia de la nulidad absoluta que si puede ser saneada de acuerdo a la ley 19499. Si no cumple con los requisitos del 355 hay nulidad absoluta. Si est en el caso del 356 (si ni siquiera consta de escritura pblica) hay nulidad de pleno derecho. Si una sociedad es nula por incumplimiento de las solemnidades legales pero consta de escritura pblica, mantiene su personalidad jurdica y debe ser liquidada de acuerdo a las reglas de las sociedades; si la sociedad es nula su destino natural es la liquidacin ya que si no se hubiera saneado porque no tiene sentido insistir en una sociedad nula. Sociedad de hecho Art.356 inc.2 La ley la asimila a una comunidad. Es una sociedad entre los socios, pero ante terceros es una comunidad. En subsidio de lo pactado se aplican las reglas de la sociedad. Como se sanea la nulidad de las sociedades? Ley 19499 (apndice del C.d.C (revisar)) establece las normas sobre el saneamiento de vicios de las sociedades. Hay que distinguir entre: 1. Vicios Formales (se sanean) 2. Vicios de Fondo (no se sanean) 3. Simples errores (no requieren ser saneados) Slo los vicios formales se sanean segn esta ley. Esta ley se aplica a las sociedades colectivas mercantiles, las de responsabilidad limitada, las en comanditas y las S.A (Art.1). Vicios formales: aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal (inc.3 Art.1). Los defectos relativos al contenido de las escrituras son vicios de fondo cuando implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los contratos (inc.4). Por ejemplo, si no hay aporte ese vicio es de fondo, lo mismo si hay solamente un socio ya que son requisitos bsicos de la escritura y por lo tanto no pueden ser saneados. Art.2: efectos del saneamiento (retroactividad) Art.9: errores que no constituyen vicio de nulidad. Se trata de errores aparentes que no inducen a equivocacin del lector. Art.3: formas de sanear el vicio. Hay que suscribir una escritura publica en al cual se corrija el vicio de nulidad. A la escritura de saneamiento deben concurrir todos los socios. Las S.A. se modifican mediante acuerdos de las juntas de accionistas, los cuales deben estar contenidos en un acta que se reduce a escritura pblica y de la cual posteriormente se hace un extracto que se inscribe y pblica. La escritura de saneamiento debe extractarse. Art.4: contenido del extracto de saneamiento. Art.6: plazo para hacer valer la nulidad son 2 aos constados desde la fecha del otorgamiento de la escritura (no se suspende). Agrega el artculo vencido ese plazo las disposiciones de la escritura prevalecern sobre
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las del extracto. Esta ltima parte determina que no haya incentivo para corregir el vicio; para proteger a terceros debera prevalecer el extracto y ah si habra inters en sanear. Art.8: solamente pueden reclamar del vicio de nulidad aquellas personas que han sufrido un perjuicio; no hay nulidad sin perjuicio. Se trata de un perjuicio pecuniario. Art.10: no se puede alegar en juicio la nulidad una vez que la sociedad se encuentre disuelta.

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