HEREDERO TITULADO, SUCESIN INTESTADA Y PARTICIN ...

CUANDO LA "FORMA" SE ANTEPONE A LA "SUSTANCIA" (Eugenia Ariano Deho (*))

Cuando entre dos intereses en conflicto, o sea entre dos vidas en conflicto, desde que en todo proceso est en juego, por tenue que sea el valor, la vida de los sujetos, se hace depender la decisin de posiciones formales y conceptuales, es preciso reconocer que se ha llegado a superar los lmites de lo humano, lo que es propio del hroe. Fiat justitia, pereat mundus, puede ser en su absurdidad el lema del formalismo judicial. SALVATORE SATTA Un intrincado caso en materia sucesoria es resuelto por la Corte Suprema, atribuyndosele la calidad de ttulo sucesorio a la declaratoria de herederos o sucesin intestada. Se desconocen as los derechos hereditarios del demandante porque su padre, de quien derivaba su derecho hereditario, no obtuvo declaratoria judicial de heredero a su favor. La autora discrepa de esta conclusin, entre otras razones, porque la calidad de heredero no deriva solo de su institucin como tal en un testamento o en una sentencia de declaratoria de herederos, sino en la aceptacin de la herencia (expresa, tcita o presunta). Asimismo, una sentencia de declaracin de herederos no es prueba de la calidad de heredero sino solo de la vocacin hereditaria. CAS. N 1440-2000-CAJAMARCA Lima, ocho de marzo del dos mil dos. LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS; en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores vocales: Vsquez Cortez, Mendoza Ramrez, Zubiate Reina, Walde Juregui, y Gazzolo Villata; luego de verificada la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE CASACIN: Interpuesto por el actor don Alindor Alembert Oyarce Serrano, mediante escrito de fojas trescientos uno, contra la sentencia de vista de fojas doscientos noventisis, su fecha diez de mayo del dos mil, expedida por la Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Cajamarca, que confirmando la apelada de fojas doscientos cuarentisiete, su fecha quince de diciembre de mil novecientos noventinueve, declara Fundada en parte la demanda de fojas veintisis a veintinueve, as como la reconvencin planteada en la contestacin de la demanda de fojas cincuentinueve a sesentitrs, disponiendo que la divisin y particin de los bienes inmuebles que constituyen la masa hereditaria dejada por los extintos esposos Toribio Hermgenes Oyarce Malaver y Mara Jess Candia Or se divida entre los sucesores don Alindor Alembert Oyarce Serrano y don Efran

Quintanilla Candia en un porcentaje equivalente al cincuenta por ciento para cada uno de ellos; con lo dems que contiene. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala mediante resolucin de fecha veintids de febrero del dos mil uno ha estimado procedente el recurso de casacin por la causal prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, al haberse invocado la inaplicacin de los artculos seiscientos sesenta, seiscientos setenticinco y seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil; fundamentndose en que el Superior Colegiado no ha tenido en cuenta que desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la masa hereditaria se transmiten a sus sucesores; conforme al artculo seiscientos sesenta del Cdigo Civil; que al recurrente, por representacin sucesoria de su difunto padre, le asiste el derecho a peticionar la herencia, que le hubiere correspondido, tal como prescribe el artculo seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil; y que el hecho que el referido difunto no haya sido declarado judicialmente heredero, de su cnyuge premuerta, no supone la renuncia a la herencia pues sta es vlida solo si se efecta expresamente a travs de escritura pblica o en acta otorgada ante el juez; de conformidad a lo prescrito en el artculo seiscientos setenticinco del Cdigo Civil. CONSIDERANDO: Primero.- Que, el artculo seiscientos sesenta del Cdigo Civil establece que desde la muerte de una persona, los bienes derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a su sucesor. Segundo.- Que, si bien la norma acotada establece que la apertura de la sucesin y la transmisin sucesoria se producen con la muerte del causante, para efectos de acreditar la calidad de heredero se requiere tener ttulo sucesorio consistente en el testamento o la resolucin judicial de declaratoria de herederos, segn se trate de una sucesin testamentaria o intestada respectivamente. Tercero.- Que, en tanto no exista un ttulo sucesorio que acredite la calidad de heredero, la persona con derecho a heredar tiene vocacin sucesoria, pero su condicin de heredero solamente puede ser acreditada con el testamento o la declaratoria de herederos correspondiente, exigencia que se requiere an ms en la pretensin de divisin y particin de una masa hereditaria, en la que se exige que el solicitante est investido de su calidad de heredero mediante el ttulo sucesorio respectivo; siendo ello tambin un requisito para interponer la demanda conforme lo establece el artculo cuatrocientos veinticinco inciso cuarto del Cdigo Procesal Civil, que seala que el demandante debe acompaar la prueba de la calidad de heredero. Cuarto.- Que, en el caso submateria, el demandante don Alindor Alembert Oyarce Serrano no ha acreditado con el ttulo sucesorio respectivo que l o su padre en vida Toribio Hermgenes Oyarce Malaver, hubieran sido declarados herederos de doa Mara Jess Candia Or de Oyarce, no siendo por tanto factible que solicite la divisin y particin de la masa hereditaria dejada por la causante Mara Jess Candia Or, cuya herencia resulta corresponder en su totalidad a don Efran Quintanilla Candia, quien en su condicin de hijo consanguneo de la causante ha sido declarado como su nico y universal heredero mediante sentencia de fecha veintiuno de julio de mil novecientos noventisiete obrante en copia certificada a fojas ochentinueve, resolucin que qued consentida conforme fluye de la resolucin copiada a fojas noventiuno. Quinto.- Que, por otra parte, el hecho de que don Toribio Hermgenes Oyarce Malaver no haya sido declarado heredero de su cnyuge Mara Jess Candia Or, no implica un acto de renuncia de herencia regulada en los artculos seiscientos setenticuatro y seiscientos setenticinco del Cdigo Civil, sino que simplemente la citada persona en vida o el demandante en su nombre no han acreditado su calidad de heredero mediante el ttulo sucesorio respectivo. Sexto.- Que, por otro lado, la figura de la representacin sucesoria que se encuentra regulada en el artculo seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil no resulta aplicable al presente caso de autos, porque esta institucin sucesoria se presenta en los casos de premoriencia,

renuncia, indignidad o desheredacin, heredando por representacin los hijos del heredero afectado por esta causal; situacin que no se ha producido en el caso submateria en el que don Toribio Hermgenes Oyarce Malaver no ha premuerto a la causante Mara Jess Candia Or de Oyarce, sino que su fallecimiento se ha producido con posterioridad al de ella. Sptimo.- Que, en consecuencia, en el caso sub exmine, por el mrito de lo considerado, no resultan aplicables las normas previstas en los artculos seiscientos sesenta, seiscientos setenticinco y seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil; y siendo as, la herencia dejada por la causante Mara Jess Candia Or de Oyarce le corresponde en su integridad a su hijo consanguneo, el demandado Efran Quintanilla Candia, declarado como su nico y universal heredero, no compartiendo la herencia de aqulla el actor por cuanto el padre de ste, viudo de la referida, no tuvo declaratoria judicial de heredero a su favor, siendo insuficiente para dicho fin la partida de matrimonio civil que aport el actor; por estas razones: RESOLUCIN: Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos uno por don Alindor Alembert Oyarce Serrano, contra la sentencia de vista de fojas doscientos noventisis, su fecha diez de mayo del dos mil; CONDENARON al recurrente al pago de costas y costos originados en la tramitacin del recurso as como al pago de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos con don Efran Quintanilla Candia, sobre Divisin y Particin de Bienes; y los devolvieron. SS. VSQUEZ CORTEZ; MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA; WALDE JUREGUI; GAZZOLO VILLATA. ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL SUMARIO: I. Premisa: nuestra sentencia. II. Ttulo de heredero, la (siempre olvidada) aceptacin de la herencia y efecto traslativo. III. Sucesin legal y declaracin judicial (o notarial) de sucesin intestada. IV. Un falso ttulo: la declaracin de sucesin intestada. V. Petitoria de herencia y declaracin judicial de heredero. Un problema eterno. VI. Particin judicial: cuando las formas prevalecen sobre la sustancia. VII. Conclusiones. Perspectivas de iure condito. I. PREMISA: NUESTRA SENTENCIA

Lo resuelto en la resolucin transcrita no debera causarnos mayor sorpresa y ms bien parecera de lo ms correcto, sin embargo, su lectura me provoca una ntima sensacin de malestar. Tratemos de ver por qu. Se trataba de un proceso de particin (llammoslo as) de las herencias de dos cnyuges. La demanda la haba interpuesto el hijo del cnyuge, su nico heredero, dirigindola contra el hijo de la cnyuge, quien tambin se haba hecho declarar su nico heredero. De la sentencia de casacin se infiere que el demandante pretenda que se procediera a la particin de los bienes dejados por ambos cnyuges teniendo en cuenta que su padre haba heredado a la cnyuge (que muri primero), es decir, que a l le corresponda lo heredado en su momento por el padre de su cnyuge (ms supongo sus gananciales) y al demandado solo la cuota correspondiente a la de un hijo que concurre con el cnyuge.

De la misma sentencia se infiere que el demandado (muy probablemente) reconvino que se procediera a la particin teniendo en cuenta que l haba sido declarado el nico heredero de su madre (y cnyuge del padre del actor), por lo que su herencia estaba compuesta por la totalidad de lo que (por concepto de gananciales, se entiende) le corresponda a su madre. En suma, bajo el (probable) punto de vista del demandado como consecuencia de la muerte primero de su madre (repito cnyuge del padre del actor) y luego del padre del actor, a ambos, demandante y demandado les corresponda de todo el patrimonio dejado por ambos cnyuges cuotas iguales. Qu se resuelve? Pues en primera instancia se declara fundada en parte la demanda y fundada la reconvencin, y como consecuencia que se proceda a la divisin y particin de los bienes inmuebles que constituyen la masa hereditaria dejada por los extintos cnyuges dividindose entre los sucesores de ambos en un porcentaje equivalente al cincuenta por cierto para cada uno de ellos. Apelada la sentencia por el actor, la Sala Superior confirma. El demandante interpone recurso de casacin fundndose en la inaplicacin de los arts. 660, 675 y 681 del Cdigo Civil, por cuanto la de vista no tuvo en cuenta que desde la muerte de una persona, los bienes derechos y obligaciones que constituyen la masa hereditaria se transmiten a sus sucesores; que a l por representacin sucesoria de su padre le corresponde el derecho a peticionar la herencia que le hubiera correspondido a su padre y que el hecho de que no se haya hecho declarar judicialmente heredero de la cnyuge premuerta no supone renuncia a la herencia, pues sta solo es vlida si es hecha conforme al artculo 675 del CC. Una vez declarado procedente el recurso, se emite la sentencia arriba transcrita que declara infundado el recurso de casacin basado en estas premisas generales: 1 Si bien el artculo 660 del CC establece que la apertura de la sucesin y la transmisin sucesoria se produce con la muerte del causante, para efectos de acreditar la calidad de heredero se requiere tener ttulo sucesorio consistente en el testamento o la resolucin judicial de declaratoria de herederos (cursivos mos); 2 Si no existe ttulo sucesorio que acredite la calidad de heredero, la persona con derecho a heredar tiene (solo) vocacin sucesoria, pues la condicin de heredero solamente puede ser acreditada con el testamento o la declaratoria de herederos correspondiente (cursivos mos); 3 Que tal exigencia se hace ms apremiante cuando se pretende la divisin y particin, pues para ello se precisa que el solicitante est investido de su calidad de heredero mediante el ttulo sucesorio respectivo, siendo adems un requisito para interponer la demanda pues conforme al artculo 425 inc. 4 del CPC el demandante debe acompaar la prueba de la calidad de heredero. Establecidas sus premisas generales desciende a las particulares: 1 El demandante no ha acreditado su ttulo sucesorio (o el del padre), respecto de la masa hereditaria dejada por la causante (la madre del demandado y cnyuge del padre del demandante), no siendo factible que se solicite la divisin y particin de

aquella cuya herencia resulta corresponder en su totalidad al hijo consanguneo de la causante, quien ha sido declarado judicialmente su nico y universal heredero; 2 Que el hecho de que el padre del demandante no haya sido declarado heredero de su cnyuge no implica un acto de renuncia de la herencia, sino que simplemente la citada persona en vida o el demandante en su nombre no han acreditado su calidad de heredero mediante el ttulo sucesorio respectivo (cursivos mos); 3 En el caso no se da ninguna figura de representacin sucesoria pues el padre del actor no ha premuerto a su cnyuge, sino que su fallecimiento se ha producido con posterioridad al de ella. Conclusin: la herencia de la madre del demandado (y cnyuge del padre del demandante) le corresponde en su integridad al hijo declarado como su nico y universal heredero, no compartiendo la herencia de aqulla el actor por cuanto el padre de ste, viudo de la referida, no tuvo declaratoria judicial de heredero a su favor, siendo insuficiente para dicho fin la partida de matrimonio civil que aport el actor. Ahora bien, teniendo en cuenta que la Corte solo tena que pronunciarse sobre la aplicabilidad de los artculos invocados por el recurrente (lo que obviamente restringa el mbito de su anlisis) soy de la opinin que tanto las premisas como las conclusiones son equivocadas. Veamos por qu. II. TTULO DE HEREDERO, LA (SIEMPRE OLVIDADA) ACEPTACIN DE LA HERENCIA Y EFECTO TRASLATIVO Tomemos la primera premisa: ella est referida a la invocacin del artculo 660 CC. por parte del recurrente. Segn la sentencia el artculo no era aplicable al caso, pues aunque la ley establezca el momento de la muerte de una persona como momento de la transmisin a los sucesores de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia, para acreditar que ello ocurri se requiere tener ttulo sucesorio. Hasta aqu todo parecera estar bien, pero el problema est en que la sentencia de casacin, confundiendo evidentemente el ttulo sucesorio con su prueba, nos seala que aqul consiste en el testamento o la resolucin judicial de declaratoria de herederos. Esta confusin es confirmada por la segunda premisa: Si no existe ttulo sucesorio (o sea el testamento o la sentencia de declaratoria de herederos) que acredite la calidad de heredero, la persona con derecho a heredar tiene (solo) vocacin sucesoria, o sea, para entendernos, aqulla tendra una mera potencialidad de ser heredero, pero heredero no es pues le faltara el ttulo. Hasta dnde yo s esto no es precisamente as, porque: 1 La calidad de heredero no se deriva solo de su institucin como tal en un testamento, ni mucho menos como lo veremos ampliamente ms adelante de la sentencia de declaratoria de herederos, sino de la aceptacin de la herencia (expresa,

tcita o, nos guste o no, presunta) por parte del instituido o del llamado por ley para serlo. 2 Un testamento que instituye heredero o una sentencia de declaracin de herederos no son la prueba de la calidad de heredero del instituido o declarado sino a lo ms la prueba de la vocacin hereditaria de stos, nada ms. 3 Lo determinante para saber en cabeza de quin se ha producido lo que seala el artculo 660 CC. es que el llamado a heredar (por testamento o por ley) haya aceptado la herencia, pues es desde la aceptacin que (retroactivamente) se produce en la esfera jurdica del aceptante el efecto traslativo all indicado. Y ello era el meollo de la cuestin: el padre del actor no haba sido declarado judicialmente heredero de su cnyuge, pero el recurrente sostena que ello era indiferente pues desde la muerte de aqulla se haba producido (por efecto del artculo 660 CC) la transmisin de la herencia en la cabeza de su padre, pues ste no haba renunciado a la herencia de su cnyuge. Frente a la alegacin de la no renuncia la Sala Suprema corta por lo sano: El hecho de que [el padre del demandante] no haya sido declarado heredero de su cnyuge (...), no implica un acto de renuncia de la herencia (...), sino que simplemente [que] la citada persona en vida o el demandante en su nombre no han acreditado su calidad de heredero mediante el ttulo sucesorio respectivo, es decir, incurre nuevamente en la confusin entre ttulo y prueba del ttulo (que con toda coherencia identifica con el testamento o con la sentencia de declaracin de heredero). Ciertamente, como ya lo sealamos, el anlisis de la Corte estaba limitado a establecer si los artculos invocados por el recurrente eran aplicables, y no poda extenderse a otras normas no invocadas (pues estbamos ante la causal de inaplicacin del inc. 2 del art. 386 CPC). Y quiz el problema est todo all, pues el actor invoc como aplicable la norma del artculo 675 CC, relativa a la forma de la renuncia, mas no la obvia, aquella que le hubiera permitido establecer que s era aplicable el artculo 660 CC a su caso: el artculo 673 del CC., que establece la presuncin de aceptacin del llamado, que ser todo lo discutible que es (1), pero que en el caso era decididamente la aplicable. III. SUCESIN LEGAL Y DECLARACIN JUDICIAL (O NOTARIAL) DE SUCESIN INTESTADA Lo que queda claro en nuestra sentencia es la recurrente eficacia de ttulo sucesorio que se atribuye a la sentencia de declaratoria de herederos (hoy llamada de sucesin intestada, a la que hay que agregar la equivalente acta notarial, ex art. 43 de la Ley 26662) que es sobre lo cual debemos dirigir nuestra atencin. Partamos de lo obvio: cuando una persona fallece sin dejar testamento (o en cualquiera de los dems supuestos del artculo 815 del CC) para establecer cules sujetos son los llamados a suceder al de cuius entran a tallar las normas sobre la sucesin legal, normas que no solo establecen quines son los llamados a suceder sino la cuota-parte de la herencia que le correspondera a cada uno.

En un supuesto como el que motiv nuestro caso tenamos dos cnyuges, y cada uno tena un hijo. La cnyuge fallece antes que el cnyuge. Obviamente, segn el artculo 816 los llamados a suceder a la cnyuge-madre eran su hijo, nuestro demandado y el cnyuge, el padre de nuestro demandante. Aplicando el artculo 822 del CC. al cnyuge llamado le corresponda heredar una parte igual a la del hijo. Muy bien, queda claro quines segn la ley eran los llamados a suceder en un caso como el que motiv nuestra sentencia. Debera adems quedar claro que conforme al artculo 673 del CC. transcurridos los tres meses de la apertura de la sucesin (2), de no haber mediado una renuncia a la herencia por parte de alguno (o de ambos) llamados a suceder (cnyuge e hijo) la herencia es considerada por la ley aceptada por stos, con efecto retroactivo al momento de la apertura de la sucesin: ergo, desde el momento de la muerte de la cnyuge-madre, los bienes, derechos y obligaciones que constituan su herencia se transmitieron a sus (ya) herederos legales, es decir, a su cnyuge y a su hijo, por partes iguales. Sin embargo (y he aqu la distorsin), solo el hijo solicita (y obtiene) la declaracin (judicial) de sucesin intestada de su madre. Luego el padre de nuestro actor muere (tambin intestado) y l se hace declarar su heredero, quedando los dos hijos de distintos padres en una situacin de cotitularidad por va sucesoria mortis causa del acervo patrimonial de los cnyuges, el que, a juzgar por el resultado final de este proceso, debe haber estado constituido por los bienes de la sociedad de gananciales fenecida en el momento de la muerte de la cnyuge. La pregunta es: el hecho de que el cnyuge antes de su muerte no haya sido declarado heredero hace que no sea heredero de su cnyuge? La respuesta de nuestra sentencia es positiva: la herencia de la madre le corresponde en su integridad al hijo declarado como su nico y universal heredero, no compartiendo la herencia de aqulla el actor por cuanto el padre de ste, viudo de la referida, no tuvo declaratoria judicial de heredero a su favor, siendo insuficiente para dicho fin la partida de matrimonio civil que aport el actor. Pero de dnde sacamos esta conclusin? Si esto fuera as de qu sirven las normas de sucesin legal? De qu sirve el artculo 673 CC? Dnde en nuestro ordenamiento se establece que, como repetidamente seala la sentencia el ttulo sucesorio sea esta sentencia (y ahora tambin el acta notarial)? IV. UN FALSO TTULO: LA DECLARACIN DE SUCESIN INTESTADA Yo no s desde cundo ni cmo pero lo cierto es que nuestra jurisprudencia viene repitiendo y repitiendo esto de que la sentencia de declaratoria de herederos es el ttulo sucesorio (3) y yo francamente no entiendo la razn. Hasta dnde yo s, los ttulos sucesorios pueden ser dos: el testamento o la ley, pues, o se puede ser heredero por haber sido instituido as por el testador (en cuyo caso el ttulo, o sea, el fundamento jurdico (4), es el propio acto del testador, o sea el testamento) o, en su defecto, en algunos de los variados supuestos del artculo 815 CC, porque la ley lo indica como tal (en cuyo caso el ttulo, o sea, repito, el fundamento

jurdico, es el ser en relacin al de cuius uno de los parientes indicados en el artculo 816 CC). Luego, el ttulo sucesorio o es el testamento (como acto) o lo es la ley, de all que no por nada la ms simple de las distinciones entre herederos sea entre testamentarios y legales, o es que acaso existen los herederos judiciales (y ahora notariales)? Y entonces, si descartamos que la declaracin judicial de heredero sea el ttulo sucesorio, qu ser? Ser acaso la prueba del ttulo sucesorio legal? O mejor, ser acaso la nica prueba del ttulo sucesorio legal? En mi concepto nuestra vieja y querida declaratoria judicial de herederos (a la que hay ahora que agregar la declaracin notarial de herederos) no es sino un acto de notoriedad del juez (que no acta como juez sino como fedatario, de all que hoy lo pueda hacer tambin el notario (5)), el que, siempre a solicitud de algn interesado (luego, nunca de oficio) tras haber hecho un llamamiento pblico (materializado en el aviso y la anotacin preventiva de la solicitud en el hoy rebautizado Registro de Sucesin Intestada) y transcurrido el plazo legal, da fe de que ante l se presentaron unas personas que dicen (y aparentan) ser los llamados por ley para suceder al de cuius en cuanto exhiben los documentos que por ley acreditan el entroncamiento con aqul (6), acto ste que permitir a los all mencionados poder comportarse coram populo como herederos y que ser ttulo inscribible en el Registro de Sucesin Intestada y en los registros donde el causante tenga bienes o derechos inscritos. Y hasta que lo expresado en esa sentencia (o en el acta notarial) no sea cuestionado judicialmente conservar su eficacia que no es otra que dar fe de lo que en ella se expresa (7). Bien puede decirse, entonces, que el documento que contiene la declaracin judicial de heredero (o la notarial) es efectivamente una prueba (documental) del ttulo sucesorio en tanto y en cuanto un juez (o un notario) han previamente comprobado con los documentos con los que se prueba el parentesco que x o z es (o mejor, parece ser) heredero, porque x o z es cnyuge, es hijo, es nieto, es hermano, etc. del de cuius, y se da fe de ello. De all que pretender considerar que la sentencia (o el acta notarial) de sucesin intestada sean el ttulo sucesorio es un error con mayscula. Tales documentos (que son pblicos y, como tales, revestidos de presuncin de autenticidad) solo prueban lo que all se expresa, y lo probarn hasta que en un proceso se demuestre lo contrario. V. PETITORIA DE HERENCIA Y DECLARACIN JUDICIAL DE HEREDERO. UN PROBLEMA ETERNO Muy bien, si esto es as, como creo que lo sea, cul es el proceso en el que se puede demostrar lo contrario?, o en ms comunes palabras, qu pueden judicialmente hacer los que no han sido declarados como herederos por el juez (o el notario)? Hasta antes del D. Leg. 768, que como se sabe no solo se limit a promulgar el texto del Cdigo Procesal Civil sino que introdujo una serie de modificaciones al Cdigo Civil, cuando se daba esta situacin reinaba el caos. Muchos pensaban que lo pertinente era contradecir la sentencia de declaracin de herederos emitida en el procedimiento no contencioso conforme a las reglas del Cdigo de Procedimientos Civiles, otros que era

demandar la (siempre misteriosa) peticin de herencia (8). Las modificaciones introducidas al CC por el CPC parecieron dar luces sobre el qu hacer. En efecto, si antes en el CC no haba mencin alguna a la sentencia de declaratoria de herederos (9), con estas modificaciones (que de paso le cambiaron de nombre a declaracin de sucesin intestada), a nuestra sentencia se le dio carta de ciudadana al interior del cuerpo civilista. Y ello en dos artculos: primero en el agregado segundo prrafo del artculo 664 y luego en el prrafo final del artculo 815. En el primero se seal que a la petitoria de herencia se poda acumular la de declarar heredero al peticionante si, habindose pronunciado declaracin judicial de herederos, considera que con ella se han preterido sus derechos. En la segunda que la declaracin judicial de heredero por sucesin total o parcialmente intestada, no impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el artculo 664. Fiat lux? No creo. Como (casi) todas las modificaciones que el CPC hizo al CC en lugar de simplificarnos la vida, terminaron por complicrnosla porque si antes se poda dudar (en lnea meramente terica) cul era la naturaleza y objeto de (ese para m intil ornamento de derecho sucesorio que es) la llamada petitoria de herencia ahora haba algo que s estaba claro: estando legitimado para promoverla solo el heredero, antes de pedir la herencia tena que ser ya heredero, o sea tener el malhadado ttulo sucesorio (o sea, lo repito por ensima vez, ser heredero testamentario o heredero declarado judicialmente) salvo que acumulase a la propia petitoria la demanda de declaracin de que (tambin o solo) l tendra tal condicin. Ergo, a estar a este segundo prrafo del artculo 664 CC, quien no haya sido declarado heredero por el juez (u, hoy, por el notario) en el no contencioso de sucesin intestada y se considere heredero necesariamente tendra que pedir en un proceso contencioso que as se le declare. Pero lo ms grave (y la gravedad no s si la advierta el civilista (10) pero el procesalista s) es que el antiformalista legislador del CPC introdujo algo que constituye todo un problema: la va procedimental por la que deben transitar las pretensiones (luego tanto la petitoria como la declaratoria cuando ya medie la declaracin en un no contencioso): el (llamado) proceso de conocimiento, con la consecuencia de que, aun cuando para determinar si ese heredero no declarado es efectivamente (o no) un heredero legal (que se basa en relaciones de parentesco) baste el medio minuto que se tarda en leer una partida del estado civil (o a lo sumo dos), tal compleja pretensin se tendra que articular en la va de conocimiento. Genial. Pero lo ms genial es que si uno se lanza a la petitoria afirmndose heredero sin acumular la declaratoria se expone o a que el juez le declare inadmisible la demanda, porque el numeral 4 del artculo 425 CPC (no casualmente mencionado por nuestra sentencia) exige que a la demanda se anexe la prueba de la calidad de heredero (que obviamente, siguiendo la communis opinio, no sera otra que la sentencia que declara heredero) o la improcedencia por ser evidente la falta de legitimacin para obrar (art. 427 inc. 1 CPC) (11), cuando la calidad por la cual se procede debera ser uno de los ingredientes del objeto del proceso (y en caso de contestacin, del thema probandum) a considerar en la sentencia, al igual que lo que ocurre en cualquier proceso tendiente a obtener una condena, en donde el

enjuiciamiento del ttulo (o sea el fundamento jurdico, la causa petendi, el derecho alegado como existente por el actor) es el presupuesto lgico de la condena. Pero, de tanto hablar de la declaratoria (no contenciosa) de heredero (legal) como ttulo sucesorio la jurisprudencia ha inmemorialmente llegado para m sin sustento en el ordenamiento positivo a una conclusin: la declaratoria es la nica prueba de la calidad de heredero legal, lo que, si lo vemos desde una ptica ms amplia constituye una flagrante violacin del derecho a la tutela jurisdiccional porque se condiciona el ejercicio de un derecho a estar premunido ya de un documento que sera la prueba de lo que debera probarse en el proceso que se promueve (en el caso ser heredero), sin que exista, en la ley, norma probatoria alguna que restrinja el cmo se deba probar aquello (12). VI. PARTICIN JUDICIAL: CUANDO LAS FORMAS PREVALECEN SOBRE LA SUSTANCIA Dicho esto vamos a la particin. Como se sabe la particin hereditaria tiene como finalidad poner fin a la situacin de indivisin de la masa hereditaria y constituye el momento final de todo el complejo fenmeno sucesorio iniciado, justamente, con la muerte del de cuius. Y cuando habiendo ms de un heredero, stos no se ponen de acuerdo sobre el cmo salir de la situacin de indivisin, por lo general se acude a la extrema ratio: demandarla. Aqu comienza otro drama: los redactores de nuestro vigente CPC llegaron a una conclusin: el juicio de particin que regulaba el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 era simplemente innecesario (13), de all que en el vigente CPC no exista ni media norma (procesal) especial sobre el qu hacer cuando se demanda la particin (ordinaria o hereditaria). Pero hay algo que s se estableci: la particin se debe articular por la va procedimental abreviada. Esto que parece una nimia cuestioncilla procesal, sin embargo es transcendente (en extremo trascendente), porque tenemos un artculo en nuestro CPC que condiciona la posibilidad de acumular pretensiones a que todas tengan la misma va procedimental (art. 85 inc. 3) y tenemos otro artculo (el 445) que condiciona la procedencia de la reconvencin a que lo reconvenido tenga tambin la misma va procedimental que lo demandado. Las consecuencias de ello, cuando quien demanda la particin (o quien es demandado) est en una situacin como la que motiv la emisin de nuestra sentencia de casacin, yo creo que se pueden intuir: el demandante no podr acumular a su demanda de particin que se reconozca, se determine (se accerti como diran los italianos) que l tambin es heredero (o como en nuestro caso que tambin su padre era heredero de su cnyuge-causante y que como consecuencia l a su vez hered lo que en su momento hered el padre); el demandado no podr reconvenir lo mismo, pues el tercer prrafo del artculo 664 seala que la declaracin judicial de heredero se tramita como proceso de conocimiento. Y si por ventura lo hace, el demandante ver, lo ms probablemente, in limine declarar improcedente toda su demanda y el demandado reconviniente ver indefectiblemente declarada improcedente su reconvencin (14).

Se entiende as que nuestro demandante no haya formalmente acumulado a su demanda de particin la de declaracin de que su padre era tambin (junto con el hijo titulado, en cuanto declarado) heredero de su cnyuge, que era lo ms obvio que se poda hacer para cumplir con las formas. Pero procediendo de frente a demandar la particin se expuso demasiado y se emiti la sentencia que se emiti, en la que, con el placet de nuestro supremo rgano de nomofilaquia, prevaleci la forma sobre la sustancia: si segn la ley civil el cnyuge hereda una parte igual a la de un hijo, en el caso la cuota del cnyuge (padre del actor), por no ser en concepto de nuestros jueces, un heredero titulado, no fue tenida en cuenta y se dispuso que se procediera a la divisin y particin de los bienes inmuebles que constituyen la masa hereditaria dejada por los extintos cnyuges dividindose entre los sucesores de ambos en un porcentaje equivalente al cincuenta por ciento para cada uno de ellos, como si, en definitiva, demandante y demandado fueran hermanos (que no lo eran), o como si ambos cnyuges hubieran muerto al mismo tiempo (es decir, como si no hubiera habido a favor del cnyuge sobreviviente transmisin de derechos hereditarios). Moraleja: las normas de nuestro Cdigo Civil quedaron burladas, casi como si estuvieran pintadas en la pared, porque a partir de una inmemorial (y formalstica) conviccin judicial para tener ttulo de heredero se debe haber sido declarado (previamente) heredero. VII. CONCLUSIONES. PERSPECTIVAS DE IURE CONDITO

As se resolvi y, seguramente, as se ejecut. Lo ms curioso (hay que decirlo de alguna forma) es que nuestros jueces (en todos sus niveles) dispusieron que se procediera a una particin de los bienes inmuebles que constituyen la masa hereditaria dejada por los extintos cnyuges que es condenada por la ley civil a la nulidad: en efecto, el artculo 865 CC seala que es nula la particin hecha con pretericin de algn sucesor y aqu, qu duda cabe, se pretiri al cnyuge, pues su cuota de participacin en la herencia de la cnyuge pre-muerta no se tuvo para nada en cuenta. En nuestro caso las cosas se presentaron como se presentaron. Ciertamente el recurso de casacin de nuestro demandante no se fund en todo lo que deba fundarse: no se invoc la no aplicacin en la sentencia de vista de los artculos 673 (sobre la aceptacin presunta), 816 y 822 (sobre la sucesin del cnyuge) del Cdigo Civil, y se invocaron normas que en nada lo ayudaban (como la del artculo 675, sobre la formalidad de la renuncia a la herencia y la del artculo 681 sobre la representacin sucesoria que era del todo impertinente) y que quiz, de haberse invocado, hubieran permitido a la Sala Suprema un mayor anlisis. Pero queda s lo que se dijo en nuestra sentencia: que el ttulo sucesorio en los supuestos de sucesin intestada no est en el propio estatus de hijo, de nieto, de padre, de cnyuge, etc. del de cuius sino de la declaracin judicial de heredero que a m francamente me provoca una profunda pesadumbre, porque aqu lo que ha ocurrido es lo que Satta habra llamado la mxima separacin del proceso del derecho (15), cavndose un abismo entre el derecho sustancial y lo que finalmente se decidi. Debemos conformarnos con estas formalsticas soluciones? Yo creo que no. El precientfico Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 en el innecesario juicio de particin sealaba que en la demanda de particin se deba expresar especialmente el

ttulo con el que se peda, los bienes materia de ella, los nombres de los condminos y la proporcin en que deban dividirse (art. 517) y el juez, en la sentencia, deba resolver cada uno de esos puntos (art. 518). Debemos considerar que de iure condito ya no es as? Qu hoy el juez, demandada la particin, ya no tiene que resolver sobre el ttulo por el cual se pide sino solo disponer en la sentencia que se proceda a la particin estableciendo meramente las porciones en que se deba dividir? Si as fuera entonces para qu todo un proceso? sera posible un proceso de particin con un objeto tan menudo? Yo creo que no y estoy convencida de que el juez tiene el deber de conocer a plenitud el ttulo invocado por el actor y establecer sus consecuencias. En un caso como el que motiva estas notas el juez poda (y deba) haber establecido, basado en las pruebas aportadas por las partes el ttulo sucesorio del demandante, que habiendo heredado al padre, el que a su vez haba heredado a la cnyuge le corresponda una cuota distinta de la que en definitiva se termin estableciendo en la sentencia. Y para establecer que el padre del actor hered a su cnyuge, contrariamente a lo sealado en la sentencia de casacin, s bastaba la (copia de la) partida de matrimonio civil, pues el matrimonio, segn el artculo 269 CC, se prueba, en principio, con ese documento, lo que aunado al (siempre olvidado) artculo 673 CC (aceptacin presunta de la herencia) haca del padre del actor no solo una persona con vocacin hereditaria, sino un heredero legal a pleno ttulo. As no se hizo y quiz no se haga en otros casos similares, pero yo no me puedo conformar a la idea de que nueve jueces al unsono hayan, vendndose los ojos para no ver lo evidente, proclamado lo que formalsticamente proclamaron, traicionando as lo que segn el artculo III del Ttulo Preliminar del CPC es el fin concreto (y nico) del proceso: hacer efectivos los derechos sustanciales (obviamente cuando, como nuestro actor a todas luces, se tienen).