Determinacion de La Pena en Bolivia

Nicols Cusicanqui Morales
LA DETERMINACIN DE LA PENA EN BOLIVIA

Trabajo de ingreso a la Academia Boliviana de Ciencias Jurdico Penales
La Determinacin de la Pena en Bolivia
La Paz Bolivia 2011
|1
NICOLS CUSICANQUI MORALES
Palacio Legislativo (La Paz Bolivia)

Trabajo de ingreso a la Academia Boliviana de Ciencias Jurdico Penales
Resumen: La determinacin de la pena es el acto mediante el cual el Juez fija las consecuencias de un delito. No se trata nicamente de la eleccin de la clase y monto de la pena, sino que el concepto hace referencia tambin a cuestiones que se relacionan con el modo de ejecucin de la pena establecida, tales como la ejecucin de la suspensin, el cumplimiento en un establecimiento determinado o bajo ciertas condiciones, la imposicin de deberes especiales, la indemnizacin del dao o la forma de pago de la multa, entre otras. Se trata de un acto complejo, en el cual, segn las disposiciones legales, se debe dar cumplimiento a las diferentes funciones de la reaccin penal estatal frente a la comisin de un hecho punible. En nuestro Sistema Penal es una facultad exclusivamente jurisdiccional acorde con el principio de legalidad; sin embargo lo que parece precisado sin lugar a dudas en nuestro Cdigo Penal, se complica cuando a la fijacin de la sancin, se debe tomar en cuenta el fin de la pena como es la enmienda, la readaptacin social, la prevencin general y especial. La Paz Bolivia 2011
|2
NDICE
Palacio Prefectural (Sucre Bolivia)
INTRODUCCIN CAPTULO I: TEORA GENERAL DE LA DETERMINACIN DE LA PENA Antecedentes histricos; Concepto de determinacin de la pena; Momentos o etapas de la determinacin de la pena; Sistemas de determinacin de la pena; Criterios que rigen la determinacin de la pena; Elementos a considerar en la determinacin de la pena; Principios jurdicos que rigen la determinacin de la pena; Elementos sustanciales de la determinacin de la pena en el dictado de sentencia; Obligacin de motivar la sentencia con respecto a la determinacin de la pena del procesado; Porque se debe fundamentar la sentencia penal sobre determinacin de la pena; La valoracin de la personalidad del procesado en la fijacin de la pena es un arbitrio del juez reglado
CAPTULO II: ANLISIS DE LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA La teora de la pena que sigue la legislacin boliviana; Clasificacin de las penas; Elementos a considerar en la determinacin de la pena en la legislacin penal boliviana; Elementos propiamente relativos a la personalidad del procesado; Elementos relativos a la vctima del delito; La Obligacin de motivar la sentencia con respecto a la determinacin de la pena en la legislacin procesal boliviana; La obligacin de fijar la pena de acuerdo a los fines de la pena en la legislacin penal. CONCLUSIONES BIBLIOGRAFA
|3
INTRODUCCIN
Palacio Legislativo (La Paz Bolivia)
|4

INTRODUCCIN
La individualizacin o determinacin de la pena es el acto mediante el cual el juez fija las consecuencias de un delito. Se trata de un acto complejo, en el cual, segn las disposiciones legales, se debe dar cumplimiento a las diferentes funciones de la reaccin penal estatal frente a la comisin de un hecho punible. Para ello, y por estar as previsto por nuestra ley penal, el juzgador est obligado a tomar conocimiento directo del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho, tal cual seala el Artculo 37 del Cdigo Penal Boliviano (CPB) que dispone:
Artculo 37.- (Fijacin de la Pena) Compete al juez, atendiendo la personalidad del autor, la mayor o menor gravedad del hecho, las circunstancias y las consecuencias del delito: 1. Tomar conocimiento directo del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho, en la medida requerida para cada caso. 2. Determinar la pena aplicable a cada delito, dentro de los lmites legales.
Este proceso de individualizacin de la pena sealado por el Cdigo Penal, tropieza en la prctica judicial, ya que nuestra ley penal, refiere a dos parmetros para determinar la pena, por un lado el Art. 13 que seala que la culpabilidad y no el resultado es el lmite de la pena, es decir fundada especficamente en la culpabilidad del sujeto. Por otro lado, el Art. 25 -siguiendo a la Escuela Positiva- establece que la pena tiene como fines la enmienda y readaptacin social del delincuente, as como el cumplimiento de las funciones preventivas en general y especial. Es decir, el fin de la pena para nuestro sistema penal, es el corregir al delincuente y al mismo tiempo hacer conocer a la sociedad cuales son las consecuencias del delito. En la prctica judicial, se impone la pena por la culpabilidad del sujeto, sin embargo, no se compatibiliza la sentencia con los fines de la pena, es decir, se olvida que la misma tambin debe tener el carcter de enmienda, readaptacin y prevencin general. De hecho, la fundamentacin judicial del proceso de medicin de la pena en los Juzgados y Tribunales de Sentencia, no explican cmo se compatibilizar el quantum de la pena con el fin previsto en el art. 25 del Cdigo Penal. Incluso ms: las sentencias judiciales rara vez aluden siquiera a la consideracin de algn fin preventivo en la determinacin del castigo.
|5
En cualquier caso, la concepcin de una culpabilidad orientada a la prevencin tiene una escasa recepcin en la jurisprudencia. De tal forma que los criterios de individualizacin de la pena sealados en la parte general del Cdigo Penal, resultan ser difusos en la prctica, con lo que se deja al libre arbitrio del juez la aplicacin de los contenidos previstos en el art. 13, 25, 36, 37 y 38 del Cdigo Penal, por ello la investigacin pretende delimitar la individualizacin judicial de la pena, evitando que el momento final del proceso penal sea librado solamente al prudente criterio y conciencia del juez que impone una pena.
|6
CAPTULO I TEORA GENERAL DE LA DETERMINACIN DE LA PENA
Palacio Quemado (La Paz Bolivia)
|7
CAPTULO I TEORA GENERAL DE LA DETERMINACIN DE LA PENA 1. ANTECEDENTES HISTRICOS
El desarrollo histrico de la determinacin de la pena atraviesa por las siguientes etapas: A) B) PRIMERA ETAPA: La determinacin de la pena no tiene ninguna regla SEGUNDA ETAPA: La determinacin de la pena tiene reglas precisas
A)
PRIMERA ETAPA: La determinacin de la pena no tiene ninguna regla.
Se debe tomar en cuenta, que como mnimo hasta finales de siglo XIX, las legislaciones de entonces no establecan reglas en la determinacin de la pena, ya que en este periodo histrico rige la idea esencial de "la custodia o guarda del reo hasta que llegue el momento del juicio o de la ejecucin de la pena",1 su correspondencia con los intereses sociales y concepcin de la sociedad es perfecta, porque tanto el Derecho Punitivo de las antiguas sociedades, como la medieval y con escasa medida con la renacentista moderna, no tienen necesidad de reglas para la determinacin de la pena. Sern necesarias profundas mutaciones para que se establezcan reglas en la determinacin de la pena, y se fijaran reglas debido a:
El desprestigio que comienza a gozar las penas ejemplarizadoras. Ya que los castigos supremos como la pena de muerte, destierro o castigos corporales en contra de los delincuentes, van perdiendo su esencia intimidadora. La sensibilidad humana tiende a sustituir las penas crueles con otras penas, como la privacin de libertad. La labor del positivismo criminolgico que aade a los elementos del derecho penal al delincuente.2 SEGUNDA ETAPA: La determinacin de la pena tiene reglas aunque todava existe el arbitrio judicial para su fijacin.
B)
1 2
GARCA, Valdez Carlos: Teora de la Pena. Ed. Tecnos S.A. Madrid Espaa. 1987. Pg. 68. GARCA, Valdez Carlos: Ob. Cit. Pg. 69.
|8
El establecimiento de reglas en la determinacin de la pena, surge recin en el Siglo XIX y se consolidar en el Siglo XX, donde se establecen las reglas para fijar la pena. En ese sentido, la Escuela Italiana durante el Siglo pasado, incluye la regla de la valoracin de la personalidad, como necesidad inaplazable para el logro de una verdadera justicia penal. Por ello Garfalo hizo hincapi en lo siguiente: La ley que ha establecido las formas de los delitos con predominio del elemento objetivo, no se preocupa casi nunca del delincuente y olvidan que lo nico que justifica la represin penal es la defensa social. El sistema del procedimiento debe dirigirse al mismo fin preventivo que el Cdigo en que las penas se establecen y a la valoracin de la personalidad del delincuente, para que las amenazas legislativas pueden producir efectos sobre los delincuentes.3 Como ejemplo de la fijacin de reglas para la determinacin de la pena, se tiene el Cdigo Penal Espaol de 1822 que recoga como reglas para la determinacin de la pena, lo dispuesto en el Captulo cuarto del Ttulo Preliminar y donde corresponda al Juez declarar la la mayor menor gravedad, y al mayor menor nmero de circunstancias que agraven disminuyan el delito.4 Sin embargo, an se mantena el arbitrio judicial.5
2.
CONCEPTO DE DETERMINACIN DE LA PENA
Existen diferentes conceptos sobre la determinacin de la pena, seguidamente se analizan los ms relevantes: De acuerdo a Fidel Rojas Vargas la determinacin de la pena es el acto mediante el cual el Juez fija las consecuencias de un delito a un caso concreto..6
3
LEN ORTIZ, Andrs: Teora de la Pena. Ediciones de la Universidad Abierta. Mxico D.F. Mxico. 2000. Pg. 56. 4 LEN ORTIZ, Andrs: p. Cit. Pg. 58, 59. Por otra parte, se tena que el Art. 102 del Cdigo Penal Espaol de 1822, graduaba la pena segn el grado del injusto penal cometido as distingua que: "Al delito en primer grado se aplicar el mximo de la pena sealada en la ley, pudiendo el juez de derecho disminuirlo hasta una sexta parte menos del total. Al delito en segundo grado se aplicar el trmino medio del mnimo y mximo sealados por la ley, pudiendo el juez de derecho aumentar disminuir el trmino medio hasta una sexta parte del mximo. Al delito en tercer grado se aplicar el mnimo, se aumentar este hasta una sexta parte ms del mximo sealado en la ley; dejndose este arbitrio al prudente juicio de los jueces de derecho, segn la mayor menor gravedad que resulte". 5 Posteriormente, el Cdigo Penal Espaol de 1848 para mejorar la sistemtica del Cdigo penal de 1822, en relacin a la determinacin de la pena, recoga siete reglas. Asimismo, el Cdigo Penal Espaol de 1932, mantena la regla de arbitrio judicial para fijar la pena , finalmente el Cdigo Penal de 1995 reduca las reglas anteriores a tan solo cuatro.
6
ROJAS VARGAS, Fidel: Cdigo Penal 16 Aos de Jurisprudencia Sistematizada. Tomo I Parte General. IDEMSA Lima Per. Octubre 2007. Pg. 213.
|9
Por su parte para Henry Vera Ortiz siguiendo al Cdigo Penal Alemn seala que la determinacin de la pena no es otra cosa que la cuantificacin de la culpabilidad.7 Jeschek define la determinacin de la pena individualizacin de la pena como la fijacin de las consecuencias jurdicas del delito, que comprende tanto la eleccin de la sancin y, en su caso la resolucin respecto de la suspensin condicional de una pena o medida de seguridad.8 Santiago Mir Puig define a su vez la determinacin de la pena como la fijacin de la pena que corresponde al delito, refiriendo que esto adems afecta tanto a la decisin de la clase de pena que ha de imponerse, como a la cantidad de la que se seale, sosteniendo adems que en un sentido amplio la determinacin de la pena incluye a su vez la decisin acerca de la suspensin de la pena o su sustitucin por otras penas o por medidas de seguridad.9 Por su parte Patricia Ziffer sostiene que la determinacin de la pena es el acto mediante el cual el Juez fija las consecuencias de un delito, refiriendo que en contra de lo que parece indicar su designacin, no se trata nicamente de la eleccin de la clase y monto de la pena, sino que el concepto hace referencia tambin a cuestiones que se relacionan con el modo de ejecucin de la pena establecida, tales como la ejecucin de la suspensin, el cumplimiento en un establecimiento determinado o bajo ciertas condiciones, la imposicin de deberes especiales, la indemnizacin del dao o la forma de pago de la multa, entre otras. Se trata de un acto complejo, en el cual, segn las disposiciones legales, se debe dar cumplimiento a las diferentes funciones de la reaccin penal estatal frente a la comisin de un hecho punible.10
2.1. CARACTERSTICAS DE LA DETERMINACIN DE LA PENA De acuerdo a las definiciones vertidas se tienen las siguientes caractersticas:
Es un acto lgico jurdico mediante el cual el Juez fija las consecuencias de un delito a un caso concreto. Es un acto del Juez por el cual se realiza la eleccin de la clase, monto y modo de ejecucin de la pena impuesta.
7 8
ROJAS VARGAS, Fidel: p. Cit. Pg. 210. JESCHECK, Hans-Heinrich: Tratado de Derecho Penal. Parte General. Traduccin de Miguel Olmedo Cardenete. Edicin New Inglad. Granada Espaa. Diciembre 2002. Pg. 145. 9 MIR PUIG, Santiago: Derecho Penal Parte General 7a Edicin. Editorial B de F Montevideo. Buenos Aires Argentina. 2004. Pg. 190. 10 ZIFFER, Patricia. El deber de fundamentacin de las resoluciones judiciales y la determinacin de la pena. En Revista Peruana de Ciencias Penales N 06. Editorial Juris Praxis. Lima Per. 2003. Pg. 841.
| 10
Es un acto del Juez que abarca tambin la suspensin de la pena, su sustitucin por otra pena o por unas medidas de seguridad. En sentido amplio es la identificacin de los criterios que deben orientar la decisin y la fijacin de cules son las circunstancias que deben ser tenidas en cuenta y cules pueden ser descartadas en un caso concreto de determinacin de la consecuencia de la comisin de un delito.
3.
MOMENTOS O ETAPAS DE LA DETERMINACIN DE LA PENA
En el proceso de determinacin de la pena generalmente se reconoce tres etapas o momentos que son: Determinacin de la pena legal
La determinacin a nivel Legislativo, es la que practica el legislador al crear una ley formal, donde establece una determinada pena a una conducta especfica. As el legislador seala la pena o medida de la pena en cada delito, de un modo general y abstracto. Aqu se toma en cuenta las especificaciones del tipo y las pautas de la Parte General de los Cdigos Penales. Determinacin de la pena judicial
La determinacin a nivel Judicial: es la realizada por el Juez que impone la pena correspondiente a cada caso, entre el mnimo y el mximo establecido por el legislador. Se delega as al Juez el grado de precisin que el legislador no pudo darle, pues depende de las circunstancias concretas de cada individuo y su caso. Determinacin de la pena ejecutiva o administrativa
La determinacin de la pena ejecutiva o administrativa: se produce al ejecutar la condena, la que puede variar en su monto o duracin. Comprende as esta etapa, todas aquellas medidas relativas al tratamiento penitenciario.
4.
SISTEMAS DE DETERMINACIN DE LA PENA
Cada Estado, segn su poltica criminal y sistema penal adopta un sistema de determinacin de la pena que se funda en reglas absolutas, sin margen para el arbitrio
| 11
judicial (penas absolutamente predeterminadas) y las reglas relativas o flexibles que dan un margen al Juez para fijar la pena al caso concreto, de ello deviene que existen los siguientes sistemas jurdicos para las determinacin de la pena. 4.1. SISTEMA DE DETERMINACIN LEGAL ABSOLUTA O DE TOTAL DETERMINACIN En este sistema el legislador a travs de la Ley establece y determina la pena y ella es fija para cada uno de los delitos con clusula cerrada. Si bien de este modo se respeta el principio de legalidad, se desatiende en cambio los principios de igualdad. 4.2. SISTEMA DE INDETERMINACIN JUDICIAL RELATIVA O DE PARCIAL DETERMINACIN En este sistema el Juez se limita a indicar en su sentencia condenatoria un mnimo y un mximo de pena a cumplir, pero sin ningn tipo de cuantificacin concreta. El monto final de la pena se fijar en la etapa de ejecucin de la sentencia, a cargo de la administracin carcelaria. Este es el sistema adoptado por el derecho anglosajn 4.3. SISTEMA DE INDETERMINACIN LEGAL ABSOLUTA O DE INDETERMINACIN DE LA PENA En este sistema el Juez no individualiza la pena, por ello no hay una pena dispuesta por el legislador, ni por el Juez sino que la misma ley permite dictar una sentencia condenatoria con una pena indeterminada. La determinacin se producir luego en la etapa de la ejecucin penitenciaria (autoridad de aplicacin). Este sistema es el propuesto por la corriente doctrinaria del Positivismo Criminolgico, en clara contradiccin con el principio fundamental de legalidad. 4.3. SISTEMA FLEXIBLE El Sistema Flexible, consiste en que la pena para cada delito no est conminada de una forma fija, sino que el legislador dispuso dejar a cargo del juzgador la tarea de optar por el monto, cantidad y especie. La ley determina la pena, pero es el Juez quien la individualiza. Debiendo cumplir ste ltimo con determinadas exigencias constitucionales y legales, y aplicando: criterios, evaluacin de circunstancias de hecho, y cierto margen de discrecionalidad. Se sigue aqu el principio de slo es justa aquella pena que se adecua a las particularidades del caso concreto. El fundamento del sistema flexible, radica en la observancia de principios fundamentales como los de: legalidad, igualdad ante la ley, abstraccin de la norma y proporcionalidad de
| 12
la pena. Y por otra parte, la flexibilidad contribuye tambin a que la norma no pierda vigencia ni aplicabilidad en el tiempo. 5. CRITERIOS QUE RIGEN LA DETERMINACIN DE LA PENA Al ser la determinacin de la pena un proceso complejo, no se puede prescindir del estudios de los fines de la pena, as los criterios para la determinacin de la pena se rigen en la Teoras que existen sobre la pena. Las distintas Teoras que existen sobre la determinacin de la pena son: Teora absoluta de la pena
El fundamento de la Teora absoluta o Teora de la culpabilidad de la pena reside en la retribucin del dao ocasionado, indicando que el verdadero sentido de la retribucin es el de compensar el mal de manera de reparar la lesin jurdica y extinguir la culpabilidad del autor. Es decir que el fundamento de la pena es compensar el dao causado con la imposicin de la pena. Por otra parte, esta Teora mira al pasado liberando a la pena de toda finalidad preventiva. Fue Kant quien sostuvo que el sentido de la pena es la retribucin de la culpabilidad, sealando que "como la imposicin del castigo no se justifica en virtud de la utilidad social, ste no podra ser impuesto como medio para alcanzar otros fines". Con la afliccin de una compensacin justa, segn esta Teora, se agota el contenido de la pena. Teoras relativas de la pena
Las Teoras relativas de la pena se fundan en que la pena debe tener un fin determinado, que un principio para los positivistas, fue la enmienda o la correccin del condenado, posteriormente en su cariz ms moderno se elabora la Teora de la prevencin especial y general de la pena. Teora de la prevencin especial de la pena
La Teora de la prevencin especial plantea actuar sobre el individuo condenado para posibilitar su rehabilitacin y resocializacin. Esta concepcin de los castigos penales propone como fin de la pena: La Intimidacin (preventivo individual)
| 13
La Rehabilitacin La Resocializacin
Von Liszt afirmaba que slo la pena necesaria es justa, siendo el castigo necesario cuando, desde el punto de vista preventivo especial, impide la reincidencia del autor del delito. Por esa causa, dentro de la prevencin especial, la culpabilidad carece de toda funcin en la determinacin judicial de la pena. Teora de la prevencin general de la pena La Teora de la prevencin general persigue, mediante la amenaza, disuadir a la generalidad de la sociedad (prevencin general genrica) y a los individuos en particular mediante la imposicin de sanciones (prevencin general especfica) de obrar contrariando las normas legales. En ese sentido la idea de la prevencin se emplea en dos sentidos: La prevencin general genrica, es la intimidacin general mediante la amenaza de la pena y en virtud de la sancin individual. De esta forma se entiende comnmente. La prevencin general especfica se refiere a la imposicin de sanciones con conocimiento pblico, haciendo conocer a los individuos que toda conducta contraria al derecho ser sancionada debidamente. En la prevencin general subyace la idea de que el derecho es una institucin destinada a la proteccin de la sociedad, lineamiento que determina la creacin de los tipos penales, condicionando las conductas de los ciudadanos e incidiendo en la persecucin del delito. Jakobs es el ms claro expositor de esta Teora, afirmando el autor alemn que la pena pblica persigue el mantenimiento del modelo de interpretacin pblicamente vlido, es decir, la razn del proceso de punicin no ha de ser la maldad del hecho sino, por el contrario, el mantenimiento de una determinada configuracin social. Indica este autor que las sociedades slo existen en tanto estn reguladas por normas reales y generales, es decir, los individuos no deben actuar conforme a sus esquemas individuales sino que deben comportarse en concordancia con un ordenamiento jurdico social general. Teora unificadora de la pena o Teoras mixtas
La Teora unificadora de la pena o Teora mixta de la pena, busca un trmino medio entre los postulados absolutos y los relativos, por considerarlos no contrapuestos, afirmando que ni la Teora de la retribucin ni las Teoras de la prevencin por s solas son capaces de establecer adecuadamente el objetivo y lmite de la pena.
| 14
As segn sta Teora, la Teora absoluta culmina con la imposicin de la pena y comienza la Teora relativa buscando fines de resocializacin, rehabilitacin, prevencin general o especial.
6. ELEMENTOS A CONSIDERAR EN LA DETERMINACIN DE LA PENA

Los elementos que utilizan las legislaciones del mundo para la determinacin de la pena son: El grado de culpabilidad La gravedad del delito Las circunstancias del ilcito La personalidad del procesado
El anlisis de estos factores que agravan o atenan la pena debe realizarse en forma separada, pero unirse al momento de fijar la pena definitiva al imputado. Por esta razn, en primera instancia, luego de haber individualizado la figura legal aplicable al caso, el Juez debe valorar qu alcance tuvo la lesin jurdica, analizando: 6.1. EL GRADO DE CULPABILIDAD El grado de culpabilidad, se refiere al anlisis que debe hacer el Juez sobre las motivaciones del acto. Otros autores se refieren al grado de culpabilidad como las razones por las cuales se incurri en el hecho o a los factores que contribuyeron a la realizacin del hecho. Baumann, sobre el grado de culpabilidad sostiene: los motivos del autor constituyen uno de los factores ms importantes para la determinacin de la gravedad de la culpabilidad.11
6.1.2.
La calidad de los motivos del autor
Dentro del grado de culpabilidad se enuncia como circunstancias relevantes para la determinacin de la pena, a la calidad de los motivos que determinaron al autor a cometer el delito. Cuando se refiere a la calidad de los motivos del autor se est haciendo referencia a uno de los contenidos de la culpabilidad.
11
PLAT, Gustavo: Notas Sobre el Rgimen de Progresividad de la Pena. En Revista de Derecho Procesal t. II. Editorial Rubinzal-Culzoni. Buenos Aires Argentina. 2001. Pg. 211.
| 15
Los aspectos ms tomados en la doctrina para determinar los motivos del autor para cometer un delito son: la miseria y la dificultad para ganarse el sustento propio o de los suyos.12 Generalmente, una situacin econmica apremiante, cuando fue la que condujo a la realizacin de un delito contra la propiedad, ser considerada como un factor que disminuye el reproche penal. Por el contrario, cuando el autor de un delito actu movido por sentimientos de odio, codicia, con placer ante un delito contra la vida o integridad fsica de una persona, la doctrina es conteste en valorar este tipo de motivaciones en contra del imputado, es decir, agravando el reproche penal. Sin perjuicio de ello, al considerar este tipo de motivaciones debe cuidarse de no realizar dobles valoraciones. En efecto, toda vez que existen algunas normas penales que incluyen en el tipo objetivo referencia a especiales elementos subjetivos, este tipo de motivaciones no puede ser imputada contra el infractor en dos oportunidades.13 6.2. LA GRAVEDAD DEL DELITO La gravedad del delito, se refiere al grado de puesta en peligro del bien jurdico protegido con la conducta antijurdica y es por ello que la magnitud de la infraccin jurdica se mide, de una parte por la entidad del dao producido y la forma o clase de la ejecucin del hecho.14 El Dr. Alfonso Reyes ha sostenido que prefiere referirse ms que a la gravedad del delito a las caractersticas del hecho punible. Tales caractersticas, en efecto, dicen relacin a la mayor o menor vulneracin del bien jurdicamente tutelado; al grado de intensidad del dolo o de la culpa con que el agente haya actuado....15 Ahora bien, aunque la entidad del bien jurdico afectado y la forma en que fue puesto en peligro o lesionado se hallan estrechamente vinculadas, resulta posible examinar estos separadamente. La entidad del inters jurdico, para efectos de la determinacin de la pena, la misma debe ser examinada desde el punto de vista cualitativo y cuantitativo.
12
CADIANDA Ernesto: Esquemas de Determinacin de la Pena. Ediciones IANCA. Barcelona Espaa. 1999. Pg. 52. 13 HASSEMER, Winfried: Fundamentos de Derecho Penal, Traduccin y Notas de Francisco Muoz Conde y Lus Araya Zapatero. Editorial Bosh. Barcelona Espaa. 1997. Pg. 226.
14
SANDOVAL HUERTAS, Emiro: La Pena Privativa de Libertad en Colombia y en Alemania. Editorial Temis. Bogot Colombia. 1988; Pg. 117. 15 SANDOVAL HUERTAS, Emiro: Ob. Cit. Pg. 118.
| 16
Desde el punto de vista cualitativo, hay que considerar cul o cules intereses jurdicos el comportamiento afecto y si l o ellos son individuales o colectivos.16 El examen cuantitativo del inters jurdico afectado, a su vez, ha de tomar en cuenta la valoracin de los perjuicios (materiales o morales) ocasionado con la infraccin.17 La forma de la afectacin del inters jurdico responde a la pregunta cmo se efectu la vulneracin o puesta en peligro del bien jurdico? En el Derecho Penal este problema es tratado bajo la denominacin de "repercusiones del hecho". Este concepto, tomado en trminos amplios, abarca tanto las consecuencias tpicas cuanto las extra tpicas, pudiendo ellas tomar la forma de lesin y puesta en peligro. Las consecuencias tpicas deben ser valoradas conforme a la intensidad y la extensin de la lesin del bien jurdico (gravedad de las lesiones corporales, duracin de la privacin de la libertad, medida de la puesta en peligro producto de haber conducido en estado de ebriedad). Sin embargo, al considerar este tipo de consecuencias no debe obviarse que existe la prohibicin de la doble valoracin. Con relacin a las consecuencias extra tpicas, el problema de la prohibicin de la doble valoracin no se plantea dado que tales consecuencias no forman parte del tipo penal. Dentro del marco de las consecuencias extra tpicas pueden sealarse las que pueden padecer los parientes de la vctima (supuesto estado de shock de los padres, etc.) 6.2.1. La forma de ejecucin del hecho
Dentro de la gravedad del delito se encuentra la forma de ejecucin del hecho, que se refiere a la naturaleza de la accin y los medios empleados para llevarla a cabo. A la ejecucin del hecho pertenece la eleccin de la modalidad de comisin del ilcito, para lo cual es necesario conocer en qu lugar u hora fue cometido. Estas circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin son tiles para revelar la gravedad del ilcito.18 Asimismo, los medios utilizados para consumar el delito y la peligrosidad emanada de ellos, ocupan un lugar importante en la determinacin judicial de la pena. No obstante lo expuesto, tambin al valorar estas circunstancias debe cuidarse de no evaluarlas doblemente (conforme al principio de prohibicin de doble valoracin). Esto es as ya que en muchos supuestos, las circunstancias del hecho, ya constituyen el
16
GONZLEZ LVAREZ, Daniel et al. Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal.", Ediciones Dynamic, Segunda edicin ampliada. San Jos Costa Rica. Abril de 1997. Pg. 773. 17 IBDEM. Pg. 774. 18 CADIANDA Ernesto: Ob. Cit. . Pg. 50.
| 17
fundamento del tipo penal; y en esos casos, la prohibicin de la doble valoracin impide que esa caracterstica sea considerada nuevamente.19 En efecto, en un robo calificado por el uso de un revlver cargado y apto para el tiro, no se podra agravar el hecho por el uso del arma. Sin embargo, s podra considerarse que "es ms peligroso" utilizar como arma un revlver cargado, que un palo de billar. Las circunstancias que agravan o atenan tipos penales bsicos pueden ser tiles para orientarnos en otros supuestos delictivos en los que existan diferencias semejantes. Es lgico que, si se sigue esta gua, deber identificarse previamente la categora de delitos que se va a agravar o atenuar. En cuanto al nmero de coautores en el hecho corresponde hacer las siguientes distinciones. La intervencin de varias personas en un hecho delictivo, revelar un ilcito ms grave en cuanto represente un mayor poder ofensivo para la vctima, derivado de las circunstancias de comisin del delito plurisubjetivo. Por ello, en todos los casos ser decisivo analizar el aporte de cada uno de los intervinientes en el hecho investigado.20 6.3. LAS CIRCUNSTANCIAS DEL ILCITO Si se tiene en cuenta que la circunstancia significa: un accidente de tiempo, lugar o modo que acompaa a un hecho, puede verse enseguida que las circunstancias del ilcito no son meros accidentes temporales, espaciales o modales del comportamiento antijurdico, sino que constituyen por s mismas, hechos o situaciones autnomas relevantes para la determinacin de la pena.21 6.4. LA PERSONALIDAD DEL PROCESADO 6.4.1 La personalidad
La personalidad, es la organizacin psicofsica del individuo de la cual se desprende los patrones caractersticos de conducta, pensamiento (dentro de ste el intelecto), sentimientos, temperamento, destrezas y moralidad. Por ello, Oscar Lpez al referirse a la personalidad en materia penal, asevera que son: las condiciones morales que le son propias y le dan una fisonoma particular a un hombre, de
19
ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: El Derecho a Obtener una Sentencia Motivada y a la Individualizacin de La Pena" en Poder Judicial, N 18. Ediciones Akal. Madrid Espaa. 1998. Pg. 148. 20 HASSEMER, Winfried: Ob. Cit. . Pg. 224. 21 DALBORA, Francisco: Cdigo Penal y Procesal Penal Comentado. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires Argentina. 1996. Pg. 98.
| 18
lo cual se concluye, que la personalidad es el modo de ser peculiar y privativo de cada persona por sus cualidades morales.22 En la personalidad del procesado se deben tener en cuenta como elementos propios para sta en la determinacin de la pena los siguientes elementos: A) B) C) D) A) La relevancia de la conducta previa y posterior al hecho La intervencin de la victima Las circunstancias personales del autor La conducta precedente La relevancia de la conducta previa y posterior al hecho
Este elemento es uno de los ms complejos y el primer obstculo se presenta en la delimitacin de la personalidad del procesado. En efecto, el concepto de las conductas previas y posteriores al hecho slo tiene sentido en tanto se pueda determinar con precisin cul es la conducta constitutiva del hecho propiamente ilcito. El problema se relaciona directamente con la graduacin de culpabilidad. Si se parte de un concepto estricto de culpabilidad por el hecho se podra sostener que la culpabilidad se halla fijada slo por ste y que no puede ser influenciada por ninguna otra circunstancia. En este sentido, algunos autores creern que es imprescindible realizar una clara distincin entre el componente de accin y el del resultado. Quienes no acepten los postulados de una Teora basada en el disvalor de la accin, afirmarn que la no produccin del resultado es una causa legal para atenuar la pena. En esta misma lnea de pensamiento dirn que, los esfuerzos del reo para reparar el dao o para llegar a un compromiso con la vctima, tambin operan aminorando el castigo.23 En esta lnea de pensamiento se ha dicho que medidas materiales e ideales de indemnizacin respecto de la vctima deben reflejarse en una mejor posicin del imputado con respecto de la fijacin de la pena y en determinadas circunstancias pueden reducir la sancin aplicable. B) La intervencin de la vctima
El tema tratado en el punto anterior, introduce a otro aspecto de la valoracin de la personalidad del imputado, que se relaciona con la importancia prctica que reviste la conducta de la vctima en la materia que nos ocupa.
22
LPEZ HERNANI, Oscar: Anlisis del Cdigo Penal y Procedimiento Penal a la Luz de las Doctrinas Contemporneas. Edicin Especial de Universidad Real. La Paz Bolivia. 2002. Pg. 47. 23 CADIANDA Ernesto: Ob. Cit. . Pg. 36.
| 19
Los aspectos centrales de la influencia del accionar de la vctima son los siguientes: los efectos sobre las consecuencias del hecho, su influencia en la conducta del autor y la significacin de la vctima para la prevencin especial y general.24 En primer lugar, y para demostrar la trascendencia que tiene la participacin de la vctima en el mbito del derecho penal, basta con recordar que si la vctima, en cuanto titular del bien jurdico, teniendo la facultad de disponer del mismo, lo hace, su consentimiento excluir la tipicidad del ilcito. Asimismo, en aquellos casos en los que su facultad de disposicin no sea tan amplia, su aprobacin al hecho, tendr relevancia para graduar la pena aplicable. Las cualidades personales y sociales de la vctima tambin pueden ser relevantes para poder valorar el grado de dao asumido por el autor. As, por ejemplo, desde el punto de vista de las consecuencias del hecho tienen efecto de incremento de la ilicitud cuando el abuso se comete respecto de una persona enferma, cuando se sustraen los ahorros de un jubilado, los abusos sexuales a los nios, etc..25 As como determinadas conductas de la vctima juegan en contra del autor del ilcito, otras no deben perjudicarlo. Por ejemplo, la omisin de la disminucin del dao por parte de la vctima debe ser resuelto a travs de la Teora de la imputacin objetiva: al autor slo se le puede reprochar legtimamente la parte del resultado que le es imputable y que slo a l le corresponda evitar.26 Otro problema a tratar en este punto se relaciona con la actitud de la vctima que, de algn modo, "provoca" la comisin del delito. La resolucin de este tipo de cuestionamientos, en definitiva, depende de decisiones de tipo valorativas que en la mayora de los casos es subjetiva.
C)
Las circunstancias personales del autor
A las circunstancias personales del autor pertenecen, entre otras, su edad, su estado de salud, su sexo, su inteligencia, su educacin su posicin profesional y social. Las consideraciones de las circunstancias personales del autor deben influir en la determinacin de la pena, porque estos aspectos indudables, inciden en la realizacin del ilcito.
24 25
CADIANDA Ernesto: Ob. Cit. . Pg. 39. IBDEM: Pg. 40. 26 ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: Ob. Cit. Pg. 139.
| 20
Esto rige especialmente para la cuestin relativa al posible efecto agravante de una elevada posicin profesional o social del autor cuando ella fundamenta deberes incrementados sobre el bien jurdico lesionado.27 El sexo, en cuanto tal, no es una causa suficiente para la diferenciacin en la pena, sino ms bien, se le debe agregar puntos de vista especiales que caractericen la situacin del hecho (por ejemplo, por la mayor o menor agresividad impuesta sobre la vctima). La calidad de extranjero no tiene, por lo general, efecto agravante o atenuante de la pena. Sin embargo, su condicin s debe ser tenida en cuenta si alega la existencia de un error de prohibicin ya que la mayor o menor evitabilidad del mismo puede tener un efecto atenuante de la culpabilidad. Para algunos autores, la calidad de funcionario representa, por lo general, una causal de agravacin de la pena siempre y cuando se relacione el delito con algunas de sus funciones pblicas.28 En sntesis, la situacin personal del autor -su nivel de instruccin, su origen social, su estructura familiar- resulta determinante para poder establecer si l pudo ser ms prudente, si pudo conocer la antijuridicidad de su hecho o si, por ejemplo, era capaz de no proceder conforme a la prohibicin de la norma y actuar conforme a ese conocimiento. D) La conducta precedente
En la conducta precedente se encuentran dos factores a tomar en cuenta para la valoracin de la personalidad del procesado que son: La Determinacin de la Pena en Bolivia
Los antecedentes personales La reincidencia Los antecedentes personales
La regla en la valoracin de los antecedentes personales es que se debe dejar fuera del anlisis toda valoracin relativa a la conducta precedente del autor que no sea directamente relacionada con el delito procesado.29 Esta frmula impide que se agrave la pena del autor de un delito por su carcter o conduccin de vida. La seccin ms relevante de la vida previa del autor son sus condenas anteriores.
27 28
CADIANDA Ernesto: Ob. Cit. . Pg. 43. ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: Ob. Cit. Pg. 141. 29 CADIANDA Ernesto: Ob. Cit. . Pg. 47.
| 21
Quienes sostienen lo contrario aciertan dando un buen fundamento: los antecedentes y condiciones personales -edad, educacin, composicin familiar- permiten reconocer si el autor tuvo mayor o menor autodeterminacin.30 Un supuesto interesante de tratar es aqul que prev la posibilidad de atenuarle la pena al infractor de una ley, tras considerar que tuvo -antes del hecho- una buena conducta. Sera sta una actividad legtima? Hay que sealar que, a un planteo que legitime agravar o atenuar el castigo en funcin de una conducta anterior al hecho puede oponrsele un argumento de gran peso: la ausencia de condenas anteriores no conforma por s sola una circunstancia atenuante. En efecto, existe un obstculo difcil de sortear: cules son los medios probatorios que, admisibles constitucionalmente, permiten -sin vulnerar el principio de reserva o la presuncin de inocencia- verificar estos extremos?.31 Este interrogante slo puede ser contestado de la siguiente manera. La conducta precedente del autor de un delito slo puede ser valorada en forma limitada. Esto es as puesto que poco aporta a la gravedad del delito la vida que -"buena" o "mala"- haya llevado el autor hasta el da del ilcito. La regla podra ser formulada de la siguiente manera: desde la ptica del ilcito y de la culpabilidad, la conducta precedente slo puede ser considerada en tanto y en cuanto se refleje en forma directa con el hecho. La reincidencia
El reincidente se define como aquel que habiendo alguna vez delinquido vuelve a cometer un delito. En general la reincidencia es un concepto que se adquiere en base a un antecedente (de haber sido condenado por un delito y un hecho nuevo consecuente que es volver a delinquir). Cuando en base a una condena anterior el sujeto vuelve a delinquir adquiere la calidad de reincidente. Existen bsicamente dos sistemas sobre la reincidencia: El sistema de la reincidencia ficta
Es el sistema de reincidencia en el cual sta se adquiere sobre la base de una condena independiente de que haya cumplido o no. Por ejemplo: Se puede haber condenado a la pena de multa, basta que tenga el antecedente de una condena y vuelva a delinquir. Para este sistema el condenado, aunque no fue nunca a la crcel, si vuelve a delinquir, es reincidente.
30 31
ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: Ob. Cit. Pg. 143. ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: Ob. Cit. Pg. 145.
| 22
El sistema de la reincidencia legal
En este sistema hay reincidencia cuando habiendo cumplido total o parcialmente una pena privativa de la libertad (no basta con ser condenado) cometa otro delito previsto por la misma especie de pena (privativa de la libertad; si lo condenan o multan o inhabilitan no es reincidente. La doctrina y la jurisprudencia internacional, se han encargado de sostener que la reincidencia debe ser valorada como agravante. La reincidencia agrava la pena, no porque agrave el delito cometido, sino porque al autor lo hace merecedor de una pena mayor que la normal; segn unos, porque esa pena es insuficiente en relacin con su sensibilidad; segn otros, porque la recada del autor en el delito a pesar de la condena anterior, demuestra su mayor rebelda frente a la ley penal y as su mayor peligrosidad delictiva. Este ltimo es el criterio que siguen muchas legislaciones penales.32 Hay reincidencia siempre que el condenado por sentencia firme a pena privativa de la libertad, dictada por cualquier Tribunal de un Estado, cometiere un nuevo delito, el tiempo entre una y otra sentencia vara segn la legislacin penal que se aplique.33 En el plano terico de la reincidencia, no es relevante la opinin que sostiene que la existencia de condenas anteriores conlleva una mayor culpabilidad. El fundamento de tal afirmacin es que, con la condena anterior el autor ya recibi el aviso de que deba adecuar su conducta a las normas legales que rigen en la comunidad y que, en una segunda oportunidad, a pesar de haber recibido esta primera advertencia, opt por contrariar nuevamente las normas. Para esta concepcin, parecera que la mayor reprochabilidad del infractor de la ley penal reside, no slo en la existencia de condenas cumplidas sino, principalmente en que ha cometido nuevos delitos, aun cuando sobre stos no haya recado condena.
La Teora de la advertencia argumenta ...que la mayor culpabilidad del autor reside en que ste tiene una imagen ms vvida de qu es lo que ocurre cuando se viola una norma penal.34 Con relacin a la determinacin de la pena y al establecimiento de un marco de culpabilidad adecuado, la reincidencia es uno de los puntos ms debatidos en la doctrina.
32 33
CADIANDA Ernesto: Ob. Cit. . Pg. 49. ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: Ob. Cit. Pg. 146. 34 HASSEMER, Winfried: Fundamentos de Derecho Penal, Traduccin y Notas de Francisco Muoz Conde y Lus Araya Zapatero. Editorial Bosh. Barcelona Espaa. 1997, Pg. 221.
| 23
7.
PRINCIPIOS JURDICOS QUE RIGEN LA DETERMINACIN DE LA PENA
Los principios jurdicos que rigen la determinacin de la pena se dividen en: Principios generales Principios procesales
7.1. PRINCIPIOS GENERALES DE DETERMINACIN DE LA PENA Los principios generales que rigen la determinacin de la pena son: A) B) C) D) E) F) G) A) Principio de humanidad de la pena Principio de proporcionalidad de la pena Principio de culpabilidad Principio de culpabilidad Principio de legalidad Principio de personalidad de la pena Principio de prohibicin de doble valoracin PRINCIPIO DE HUMANIDAD DE LA PENA
Conforme a este principio la pena no puede conllevar malos tratos ni indignidad para la persona. Acorde con este principio que limita el ejercicio de la potestad punitiva del Estado, al penado se le debe preservar en su calidad de persona e indemnidad personal, cuando se cumple con la tarea de determinar la pena imponible; por ello, a ninguna persona se le puede someter a penas o medidas de seguridad perpetuas, imprescriptibles, crueles, inhumanas, o degradantes. En la doctrina el principio tiene tres axiomas distintos:
El primer axioma, se refiere al postulado de que en la ejecucin penal al condenado se le deben garantizar condiciones mnimas de reclusin y que no se desconozca su dignidad de persona. El segundo axioma, alude al principio de respeto y reconocimiento de la dignidad humana, pues la persona siendo un ente con valor por s mismo no puede ser un mero instrumento de imposicin o ejecucin de una pena por parte del Estado o de la sociedad. Por ltimo, el tercer axioma hace referencia al principio de la prohibicin de someter al condenado a actos violentos, torturas o a tratos inhumanos o humillantes como producto de la comisin de un delito.
| 24
B)
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD DE LA PENA
Este principio consiste en que el monto y clase de pena se impone en funcin de la distinta gravedad del hecho. La sancin penal debe corresponder a la gravedad y lesin del bien jurdico protegido, de tal manera que las sanciones graves se destinen para los hechos punibles ms atroces y las ms leves para los de menor entidad. En otras palabras: la proporcionalidad tiene que ser tanto de ndole cualitativa (a infracciones de diversa naturaleza se les debe castigar con penas diferentes) como cuantitativa (a cada hecho punible le debe corresponder una sancin que se compadezca con su importancia). Como corolario de este principio se tiene que la pena se limita en su uso e intensidad de acuerdo a la gravedad del hecho reprimible cometido y/o de los riesgos objetivos o subjetivos de la comisin del delito produzca en el bien jurdico protegido.
C)
PRINCIPIO DE CULPABILIDAD
De acuerdo a este principio la pena se impone ante un hecho daoso y se adjudica subjetivamente. As para la determinacin de la pena, uno de los criterios bsicos de individualizacin de la pena es el grado de culpabilidad, de tal manera que al agente se le impone mayor o menor sancin atendiendo a la entidad del juicio de exigibilidad. Conforme a este principio la pena se impone sobre la base de la responsabilidad subjetiva, segn la cual no hay pena sin culpabilidad, pues la sancin criminal solo debe fundarse en la seguridad de que el hecho puede serle reprochado o exigido al agente de la comisin del delito. Este principio comprende dos elementos: En primer lugar, no puede ser castigado quien acta sin culpabilidad, de donde se deriva la exclusin de la responsabilidad objetiva o responsabilidad por el mero resultado; En segundo lugar, la pena no puede sobrepasar la medida de la culpabilidad y su imposicin se hace atendiendo al grado de culpabilidad.
| 25
D)
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Segn este principio la pena debe estar determinada en forma cierta y exacta por la ley. Para mayor abundamiento, segn este principio, la intervencin punitiva del Estado al determinar y ejecutar las consecuencias jurdicas del hecho punible (penas y medidas de seguridad) debe regirse por el imperio de la ley y determinar la pena en forma cierta y exacta en una ley previa a la comisin del delito, es decir que slo la ley expedida por el rgano legislativo est autorizada para regular la materia de las penas y las medidas de seguridad, pues el poder legislativo es el nico legitimado para restringir los derechos de los ciudadano. Asimismo, el principio significa que injerencia e intervencin del Estado en el mbito punitivo, est limitada y controlada por el imperio de la Ley con miras a garantizar la seguridad jurdica y lograr los cometidos del derecho penal en una sociedad determinada. De este principio emergen las garantas substantivas, procesales, y de ejecucin penal que tambin cobijan a las consecuencias jurdicas del hecho punible. Las garantas substantivas implican que no hay pena o medida de seguridad sin ley previa, se prohbe as la analoga, salvo favorabilidad y que las penas deben estar consagradas de manera clara, precisa, y concretizadas en la ley, para que no haya dudas en torno a su contenido y alcance. Por otra parte, las garantas de orden procesal comportan que toda consecuencia jurdico penal tiene que ser impuesta en virtud de un proceso legal, proseguido por los rganos y los jueces instituidos por la ley anterior a la comisin del delito. Como es obvio, surge de estas garantas, el principio del debido proceso. Finalmente, en el campo de la ejecucin penal, el principio en estudio da lugar a que no puede haber pena ni medida de seguridad sin adecuado tratamiento penitenciario y asistencial, sin tratamiento humanitario y sin la resocializacin. E)
PRINCIPIO DE PERSONALIDAD DE LA PENA
Este principio consiste en que la pena no puede trascender la personalidad del delincuente. Segn ste principio, la sancin debe ser individual o estrictamente personal y slo puede alcanzar a quien ha transgredido la ley en su calidad de autor o partcipe, mas no a terceros, as se encuentren ligados con el sujeto activo del comportamiento punible por vnculos de amistad, credo poltico o religioso, sangre, afectos, etc. F) PRINCIPIO DE PROHIBICIN DE DOBLE VALORACIN
La prohibicin de la doble valoracin establece que el Juez o Tribunal, no puede utilizar al definir el marco punitivo aplicable a un tipo penal dos veces el mismo elemento en la determinacin de la pena. Es decir no puede utilizar dos veces un mismo elemento y
| 26
ponderarlo ya sea para el grado de culpabilidad, la gravedad del delito, las circunstancias del ilcito o la personalidad del procesado y, por tanto, no puede ser valorada en una nueva oportunidad. 7.2. PRINCIPIOS PROCESALES DE DETERMINACIN DE LA PENA Los principios procesales que rigen la determinacin de la pena son: A) B) C) D) E) F) A) Se debe fundar en la subsuncin y abduccin El principio pro homine Debe tomar en cuenta todo lo probado ya sea por subsuncin o por abduccin Necesidad de contradictoriedad para dictar la sentencia Principio de congruencia de la sentencia Principio de motivacin de la sentencia SE DEBE FUNDAR EN LA SUBSUNCIN Y ABDUCCIN
Como es bien sabido, la investigacin judicial parte de la constatacin emprica de que se ha producido un determinado resultado. Un resultado anmalo, es decir, que rompe la normalidad. Desde esa evidencia primaria, llevada al Juez habitualmente con un conjunto de otros datos, ste tratar de reconstruir el caso en la totalidad de sus elementos integrantes. Fassone sobre la materia explica: El Juez para la determinacin de la pena a un procesado opera fundado en dos reglas que actan como premisas. La primera la subsuncin, esta se halla bien determinada y contiene en s misma toda la informacin relevante; as, operar la subsuncin del caso concreto, es una simple aplicacin, una mera explicitacin del contenido semntico de las premisas35 , que, si se hace con el necesario rigor formal, garantiza la validez del resultado. O dicho de otra forma no es ms que reflejar en la sentencia penal lo probado por las partes sobre la pena a imponerse al imputado.
Esta primera regla de la subsuncin, no produce aumento de saber emprico, es decir, no permite ir hacia adelante en el conocimiento, descubrir algo nuevo y por ello hay que aplicar la segunda regla que es la abduccin. Sin embargo, en la subsuncin prima el razonamiento deductivo, que como se sabe, utiliza una premisa mayor y una premisa menor, a partir de las cuales se obtiene una conclusin. La segunda regla es la de la abduccin que se caracteriza, porque ella ...mira a encontrar, cosas no probadas pero con parte de la fijacin de la pena y que deben ser unidas a la
35
FERRATER MORA, Juan Jos: La Determinacin de la Pena, Proceso Probatorio, Vol. 1, Editorial Alianza. Madrid Espaa. 1989. Pg. 705.
| 27
norma penal sustantiva. Esta puede ser de ms o menos fcil localizacin, pero nunca susceptible de simple aplicacin. Aqu el valor de verdad no est plenamente garantizado por la validez de las premisas, por eso existe un riesgo.36 En la abduccin, se conoce por ejemplo, que fulano es una persona apacible, que no es violenta, que es una persona honorable, que tiene una instruccin mnima por su forma de expresarse, que es una persona humilde por la forma de vestir, etc., que es justamente el punto de arranque del razonamiento. Se tiene o se puede llegar, adems, al conocimiento de ciertas reglas (mximas de experiencia) que pueden hallarse ms o menos codificadas, ser ms o menos precisas, ms o menos experimentadas, de mayor o menor nivel de generalidad. Pero de su aplicacin, una vez identificadas, no se deriva una conclusin necesariamente vlida, sino solo probable. Porque, en suma, como escribi Peirce, mientras "la deduccin prueba que algo tiene que ser (...), la abduccin sugiere meramente que algo puede ser.37 B) EL PRINCIPIO PRO HOMINE El principio pro homine no se encuentra expresamente establecido en ninguna norma y se ha ido formando en la jurisprudencia penal, ste indica claramente que debe presumirse que cuando el Estado en alguna forma incumple los requisitos de la determinacin de la pena viola los derechos del acusado. No es algo que tenga que demostrar el ciudadano, pero el Estado s debe probar que determin una pena en base a los principios establecidos en la Ley para la fijacin de la pena.38 El principio pro homine, tiende a hacer efectivo dentro de una visin global, el respeto de la ley por parte de los jueces. Aqu se entra en el problema del arbitrio judicial y por ello Albin Eser, manifiesta: el margen de arbitrio judicial previsto en la ley con la sana crtica, no debe ser confundida con la irresponsabilidad judicial para dictar la sentencia o fallo; una cosa es que el Juez tenga libertad para interpretar la ley y valorar las pruebas conforme a la sana crtica y otra distinta es que pueda hacer lo que quiera. El Juez debe actuar como mandan las normas, en el marco de interpretacin permitido por ellas.39 Y acota, en un Estado Social Democrtico o democrtico de derecho - como cada uno de ustedes lo quiera ver -, no puede aceptarse que las llaves de la justicia estn en manos de quien no sigue las reglas de determinacin de la pena, pues su funcin cardinal es
36 37
FERRATER MORA, Juan Jos: Ob. Cit. . Pg. 706. PEIRCE, Chiesa: El Pragmatismo de la Aplicacin de las Reglas de Razonamiento en el Proceso Penal, Traduccin y Notas de Jean Vericat. Editorial Crtica. Barcelona Espaa. 1988. Pg. 136. 38 ESER, Albin: Una Justicia Penal a la Medida del Ser Humano, Visin de un Sistema Penal y Procesal Justa para el Hombre como Individuo y Ser Social. Trad. Ediberto Planck. Guadalajara Mxico. 1998. Pg. 108. 39 IBDEM. Pg. 109.
| 28
determinar el contenido axiolgico de la norma jurdica para aplicarla al caso concreto y este es un hecho concreto.40 C) DEBE TOMAR EN CUENTA TODO LO PROBADO YA SEA POR SUBSUNCIN O POR ABDUCCIN
Es decir, que al momento de la determinacin de la pena, el Juez o Tribunal, tambin debe tomar en cuenta todo lo probado, por subsuncin, o abduccin, y de manera integral, guiar su decisin respecto a la imposicin de una determinada pena. D) NECESIDAD DE CONTRADICTORIEDAD PARA DICTAR LA SENTENCIA
El Juez o Tribunal, debe posibilitar el debate a la persona imputada, para conocer el delito y la pena que pretende la parte acusadora (fundamentos y tipos). E) PRINCIPIO DE CONGRUENCIA DE LA SENTENCIA
El Juez no debe ingresar ningn tipo de factor que no se haya debatido previamente, sea agravante o atenuante, fijndose por lo tanto, en una limitacin al Juez. F) PRINCIPIO DE MOTIVACIN DE LA SENTENCIA
El Juez debe expresar en la sentencia toda aquella circunstancia, razn y fundamento, que lo lleven a establecer la pena determinada.
8.
ELEMENTOS SUSTANCIALES DE LA DETERMINACIN DE LA PENA EN EL DICTADO DE SENTENCIA
Los elementos sustanciales de la determinacin de la pena en el dictado de sentencia y que son ineludibles para finar una pena justa son: A) B) C) Los requisitos Los motivos, y La fundamentacin de cada motivo
40
ESER, Albin: Ob. Cit. Pg. 111.

| 29
A)
LOS REQUISITOS
Los requisitos, en sentido genrico, son todo aquello exigido por la ley para determinar la pena, en este caso referido especficamente a la personalidad del procesado; verbigracia la instruccin, la condicin econmica y social etc..41 B) LOS MOTIVOS
Los motivos son la suma probada ya sea por subsuncin o abduccin de los requisitos establecidos por ley de la valoracin de la personalidad. Francisco Dall'anese, expresa sobre el respecto: lo que se llama motivacin de los requisitos de la valoracin de la personalidad del procesado no es ms que el conjunto de elementos previstos en la ley para valora la personalidad del autor sobre el reproche legal y que son examinados por el juzgador.42 C) LA FUNDAMENTACIN DE CADA MOTIVO
La fundamentacin de cada motivo consiste en la interpretacin que hace el Juez de cada requisito previsto en la ley para demostrar la personalidad del procesado43; es decir, es el razonamiento que hace el juzgador sobre lo probado de la personalidad de un procesado que sirven de sustento de la pena. La fundamentacin es la probanza razonada de los motivos, a esto se reduce el misterio. La fundamentacin debe ser progresiva y puntual y conforme a la jurisprudencia penal desarrollada.
9. OBLIGACIN DE MOTIVAR LA SENTENCIA CON RESPECTO A LA DETERMINACIN DE LA PENA DEL PROCESADO

A juicio de Hein Fix Zamudio que parafrasea a Calamandrei: la motivacin constituye el signo ms importante y tpico de la racionalizacin de la funcin judicial al dictarse una sentencia.44 Y, en la historia la imposicin del deber de motivar ha respondido al inters
41
DALL'ANESE, Francisco: Falta de Fundamentacin de la Sentencia sobre la Valoracin de la Personalidad del Autor de un Delito. Editorial Gredos. Madrid Espaa. 1999. Pg. 45. 42 DALL'ANESE, Francisco: Ob. Cit. . Pg. 47. 43 IBDEM: Pg. 48. 44 FIX ZAMUDIO, Hein: Derecho Penal y Proceso Penal. Ediciones EJEA. Buenos Aires Argentina. 1980. Pg. 115.
| 30
de conferir mayor racionalidad -en el ms amplio sentido de racionalidad democrtica- al ejercicio del poder de los jueces. En efecto, por modesto que fuere el alcance dado al deber de motivar, el simple hecho de ampliar el campo de lo observable de la decisin, no solo para los destinatarios directos de la misma (los acusados), sino al mismo tiempo e inevitablemente para terceros, comporta para el autor de aquella la exigencia de un principio o un plus de justificacin del acto45 ; y una mayor exposicin de ste a la opinin. Este deber de motivar la sentencia penal con respecto a la determinacin de la pena, se pone de manifiesto en la lnea argumental, que ya en la primera mitad del siglo XIX, el eminentemente procesalista, Fernando Verlange Huerta sealaba al expresar : "el dar los motivos de la sentencia penal, prueba por lo menos un sagrado respeto a la virtud de la justicia, y una sumisin absoluta a la ley (...) El motivar los fallos tiene ya algo de publicidad, y he aqu una de las ventajas de esta prctica. Dispensar al juzgador de razonar los decretos que d sobre la hacienda, vida y honor de los ciudadanos, es autorizarle tcitamente para ejercer la arbitrariedad.46 Y aada adems: que para una verdadera individualizacin de la pena, se requiere que la personalidad del procesado, este motivada en la sentencia penal, esto quiere decir que se motiven y expliciten las razones, en virtud de las cuales, el Juzgador determina una concreta cantidad de pena en base a una personalidad determinada.47 Sin embargo, esta dimensin de naturaleza poltico criminal y de derecho sustantivo y adjetivo, por as decir erga omnes, de la sentencia, no resulte eficazmente traducido en la prctica judicial. Por el contrario, parece que en sta hay ms bien una tendencia a entender el deber de motivar como pura exigencia tcnica procesal que puede ser satisfecha con la simple mencin de los artculos del Cdigo Penal y Procesal Penal.48
10.
PORQUE SE DEBE FUNDAMENTAR LA SENTENCIA PENAL SOBRE DETERMINACIN DE LA PENA
Las razones que se esbozan para el deber de fundamentar la sentencia penal sobre la valoracin de la personalidad del procesado son:
45
MURENA Maximiliano: Tratado de las Obligaciones del Juez. Trad. de David Cristoval Cladera. Editorial Tecno. Madrid Espaa. 1990. Pg. 66. 46 VERLANGA Huerta, Fernando: Procedimiento en Materia Criminal. Tratado que Comprende todas las Reglas Procesivas de dicha Materia Respecto a la Jurisdiccin Ordinaria Penal, Tomo I, con notas y comentarios de Manuel Prieto Hoyos del Villar. Librera Editorial de Ros. Madrid Espaa. 1996. Pg. 326. 47 IBDEM: Pg. 327. 48 VERLANGA Huerta, Fernando: Ob. Cit. . Pg. 328.
| 31
A) B) A)
Dar cumplimiento prctico a los principios procesales de publicidad y oralidad Porque tiene un fin justificativo de la pena DAR CUMPLIMIENTO PRCTICO A LOS PRINCIPIOS PROCESALES DE PUBLICIDAD Y ORALIDAD
Dar cumplimiento a dos fundamentales garantas procesales que son la publicidad y la oralidad, es un presupuesto totalmente coherente, puesto que, como ha escrito Chiesa Peirce es: garanta de garantas, de carcter instrumental, y condicin sine qua non de la vigencia de las primarias o epistemolgicas condiciones de la sentencia y del proceso penal, en general, como vehculo del derecho punitivo.49 De esta funcin, y de la consiguiente insercin de la sentencia en un marco abierto, deriva, a su vez la apertura de un nuevo mbito de relaciones, que tiene como sujetos, por un lado, al Juez o Tribunal, y, por otro, a la totalidad de los otros sujetos procesales, que se constituyen en destinatarios de la sentencia. Esto porque el principio de publicidad y oralidad implican la demostracin de la comisin del delito por parte del imputado y tambin la determinacin del deber jurdico que pesa sobre el imputado para responder ante la sociedad por haber cometido un delito. En este contexto, la quaestio facti y su tratamiento en la sentencia, ms que cobrar otro sentido, es que pueden llegar a adquirir el reconocimiento explcito del que efectivamente tienen: que es ser el momento de ejercicio del poder judicial por antonomasia. Puesto que es en la reconstruccin o en elaboracin de los hechos donde el Juez es ms soberano; ms difcilmente controlable, y donde, por ende, puede ser -como ha sido y en no pocas ocasiones sigue siendo- ms arbitrario.50 B) PORQUE TIENE UN FIN JUSTIFICATIVO DE LA PENA
Los razonamientos para fijar la pena imponen que se justifique la personalidad probada del procesado para imponer una sancin, es decir: la individualizacin del iter lgicojurdico mediante el cual el Juez ha llegado a la decisin que es una actividad de tipo prevalentemente descriptivo lgico jurdico.51 De lo anterior se infiere que a la motivacin de la personalidad del procesado en la sentencia penal se le atribuye un carcter ms bien justificativo que opera como racionalizacin a posteriori de la decisin tomada.
49 50
PEIRCE, Chiesa: Ob. Cit. . Pg. 140. AMODIO, Tarufo: "La Motivacin Externa de la Sentencia Penal. Edicin Especial del Simposio Internacional del Instituto de Derecho Comn. Murcia Espaa. Marzo de 1985. Pg. 187. 51 HURTADO POZO, Jos: Los Elementos Racionales de la Fijacin de la Pena .Ediciones Beauregard. Bogot Colombia. 1997. Pg. 67.
| 32
Segn esta regla cuando el Estado, representado por el Juez, impone al trasgresor de la ley una sancin lo hace con un objetivo, animado por una finalidad vinculada con el programa poltico criminal que la organizacin estatal se propone llevar a la realidad. Es de tal trascendencia esta exigencia, que, de un lado, si la imposicin de las consecuencias juridicopenales se libraran al capricho de cada juzgador, las garantas ciudadanas peligraran y la seguridad jurdica se vera notablemente menoscabada ya que la pena no tendra ninguna finalidad jurdico penal. Por otro lado, el Estado no puede contentarse con la mera tarea de perseguir los hechos punibles, sino que est compelido a que la imposicin y ejecucin de sanciones tenga un fin. Lo que debe perseguir un Estado de derecho no es la causacin de un mal al infractor, sino su readaptacin, su resocializacin, su reeducacin, de tal manera que pueda llevar en el futuro una vida sin cometer delitos y reincorporarse al seno de la sociedad cuando se cumpla la condena (lo que en Teora se llama la prevencin especial) y por otro lado prevenir la comisin de nuevos hechos criminales y proteger a la sociedad de las conductas que infringen el orden jurdico con la imposicin de la pena (prevencin general).
8.
LA VALORACIN DE LA PERSONALIDAD DEL PROCESADO EN LA FIJACIN DE LA PENA ES UN ARBITRIO DEL JUEZ REGLADO
El arbitrio judicial en la valoracin de la personalidad del procesado en la fijacin de la pena, no puede significar la posibilidad de imponer una pena sin reglas. El Estado de Derecho y el Principio cardinal del Derecho Penal de Legalidad no coincide con un arbitrio judicial en la fijacin de la pena. Al contrario, cuanto ms limitado est el poder de decisin del Juez mayores garantas hay de que no se produzca arbitrariedad. Y en materia tan fundamental debe haber unos lmites de mayor seguridad jurdica. De hecho, tal y como acertadamente seala Prez Alonso con el triunfo de las ideas de la Ilustracin y del movimiento codificador, nuestro legislador se propuso acabar con el sistema de aplicacin de las penas del Antiguo Rgimen, el cual estaba dominado por un desmedido arbitrio judicial, que en muchos casos permita al Juez la imposicin de penas absolutamente arbitrarias y la modificacin de las penas ordinarias establecidas en la ley.52
52
PREZ ALONSO, Miguel: Teora General de Las Circunstancias: Especial Consideracin de las Agravantes Indeterminadas en los Delitos contra la Propiedad y el Patrimonio. Publicaciones del Instituto de Criminologa de la Universidad Complutense de Madrid. Madrid Espaa. 1995. Pg. 292.
| 33
En el mismo sentido se manifiesta Cussac Gonzlez cuando dice que la implantacin del principio de legalidad desde un Derecho penal liberal, a pesar de nuevos y numerosos embates tcnicos y polticos, contina hoy plenamente vigente, habiendo reducido a un mbito muy limitado el poder discrecional del Juez. Y ello no podra ser de otra manera, pues en su respeto se halla el cabal entendimiento de un Derecho penal civilizado.53 De otra manera el Juez tendra un poder casi ilimitado sobre los justiciables. Si bien es cierto que ya desde 1981, Zugaldia Espinar requera una mayor racionalizacin y controlabilidad de la individualizacin de la pena, no es menos cierto que errare humanum est y los Tribunales de apelacin difcilmente revocan una sentencia, en aquellos aspectos donde el Juez tiene amplias facultades discrecionales, si sta es mnimamente motivada y en determinados casos, aunque no lo est 54. Como seala Lus Belest Segura: existe desde antiguo una constante lnea jurisprudencial que sostiene que los Tribunales disponen de una facultad discrecional privativa y personal no susceptible de ser revisada en casacin.55 Y adems expresa : Esta tendencia se ha visto recientemente revisada, con la sentencia del Tribunal Supremo de 25 de febrero de 1989 (refirindose a la justicia espaola), a travs de la cual se hace una llamada a los Tribunales de instancia para que no confundan la discrecionalidad (que consiste en el uso motivado de las facultades de arbitrio) con la arbitrariedad (consistente en la no motivacin del uso de las facultades discrecionales) ya que mientras la arbitrariedad es lcita y no revisable en casacin, la arbitrariedad se encuentra vetada tanto por la legislacin ordinaria como por la Constitucin.56 Pero esta sentencia no ha abierto una nueva va. No deja de ser una sentencia aislada y de nuevo se ha vuelto a la tradicin de no motivacin en aspectos discrecionales. Cuando algn autor critica el actual o los anteriores sistemas de determinacin de la pena aplicando peyorativamente el calificativo de decimonnicos y proponen un sistema moderno en que el arbitrio del Juez sea el mximo posible, estn en realidad proponiendo una vuelta al Antiguo Rgimen en este punto.57
Han criticado la ampliacin del arbitrio judicial, para la determinacin de la pena, entre otros autores, Cobo Del Rosal y Belest Segura. El primero sostiene que la proliferacin
53
CUSSAC GONZLEZ, Len: Arbitrio Judicial y Artculo 61.4 del Cdigo Penal: Comentario a la Sentencia de 20 de Marzo de 1986. en Revista del Poder Judicial, N 4. Ediciones Revista Jurdica Espaola La Ley. Barcelona Espaa. 1987. Pg. 142. 54 ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: La Prevencin General en la Individualizacin Judicial de la Pena, en Anuario de Derecho Penal. Ediciones Tirant Lo Blanch. Madrid Espaa. 1981. Pg. 878. 55 BELEST SEGURA, Lus: Determinacin de la Pena en el Cdigo Penal Espaol: El Artculo 66 del Nuevo Cdigo Penal y el Arbitrio Judicial. Ediciones Consejo General del Poder Judicial. Navarra Espaa. Septiembre de 1999. Pg. 34. 56 BELEST SEGURA, Lus: Ob. Cit. . Pg. 35. 57 IBDEM: Pg. 38.
| 34
de juicios valorativos, de toda instancia, en los tipos penales y la discrecionalidad, a mi juicio desmesurada, que campea en el rgimen de aplicacin y ejecucin de la pena es realmente preocupante58 a continuacin aade que todo cuanto antecede no significa que seamos contrarios a la existencia de un prudente arbitrio judicial, sometido a Derecho, motivado y que con respecto a su uso quepa el correspondiente rgimen de recursos.59 Belest Segura, por su parte y refirindose sobre todo a la parte especial manifiesta que el amplio arbitrio puede conculcar el principio de divisin de poderes que est en la base del principio de legalidad.60 En la valoracin de la personalidad del procesado para determinar la pena, existen dos elementos en tensin en base a los cuales se tiene que imponer la pena al autor de una infraccin penal. Por una parte el principio de legalidad y por otra el principio de deber considerar todo lo probado ya sea por subsuncin o por abduccin sobre la personalidad del imputado, que es el presupuesto de entrada del arbitrio judicial, pero limitado. De la mayor o menor importancia que se d a cada uno de estos elementos surgir un sistema de determinacin de la pena.61 Lgicamente, ninguno de estos extremos se adopta en los Cdigos Penales actuales. Pero s se puede poner ms el acento en uno u otro aspecto. Las nuevas tendencias polticocriminales apuestan por dar mayor importancia principio de deber considerar todo lo probado ya sea por subsuncin o por abduccin sobre la personalidad del imputado y unirlo al principio de legalidad, para adecuar la pena al hecho y al autor.62 Es precisamente que en este sistema de determinacin de la pena, que el arbitrio judicial puede jugar un papel importante al no ser tan discrecional. En la determinacin de la pena teniendo presente el principio de legalidad y el principio de deber considerar todo lo probado ya sea por subsuncin o por abduccin sobre la personalidad del imputado, se derivan consecuencias relevantes para el juzgamiento no tan discrecional imputado que son: la prohibicin de la indefensin y de la arbitrariedad, la concrecin, la certeza, la taxatividad, la seguridad jurdica. Adems, como advierte, el tantas veces citado Belest Segura, un arbitrio judicial ilimitado o ampliado requiere una mayor dedicacin y atencin del Juez a cada proceso y a cada delincuente, cosa que actualmente no ocurre.63
58
COBO DEL ROSAL, Alonso: Consideracin General Sobre el Nuevo Cdigo Penal, La Ley 1996-3, D-181. Ediciones Actualidad Penal. Madrid Espaa. 1997. Pg. 167. 59 IBDEM: Pg. 167. 60 BELEST SEGURA, Lus: Ob. Cit. . Pg. 40. 61 BELEST SEGURA, Lus: Ob. Cit. . Pg. 41. 62 IBDEM: Pg. 43. 63 IBDEM: Pg. 44.
| 35
Y como advierte Cussac Gonzlez, el arbitrio judicial no reglado no sirve suficientemente a la reeducacin y resocializacin del delincuente si termina en la sentencia, es decir, si las penas quedan como fosilizadas al concluir el proceso.64 A pesar de ello el arbitrio judicial resulta imprescindible para mantener la humanizacin de la justicia evitando la introduccin de mtodos automticos de determinacin de la pena sin consideracin a toda la riqueza de matices del hecho y del sujeto que la ley por su propia generalidad no puede prever.65
64 65
CUSA GONZLEZ, Len: Ob. Cit. . Pg. 144. BELEST SEGURA, Lus: Ob. Cit. . Pg. 48.
| 36
CAPTULO II ANLISIS DE LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA
Tribunal Supremo de Justicia (Sucre Bolivia)
| 37
CAPTULO II
ANLISIS DE LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA
1.
LA TEORA DE LA PENA QUE SIGUE LA LEGISLACIN BOLIVIANA
Empezamos el estudio de la pena en relacin a nuestra normativa penal, y en ese sentido, es necesario verificar si la calidad de pena que imponemos, est orientada hacia la Escuela Clsica (retribucin) o de manera contraria a la Escuela Positiva (prevencin), sin embargo, de un anlisis apriorstico deducimos que ms bien formamos parte de las Teoras eclcticas o denominadas Teoras de la Unin, en la que de manera dual al imponer la pena pretendemos imponer la retribucin general y de mejor manera la prevencin especial. Por otra parte, cabe reflexionar que aunque parezcan irreconciliables, las Teoras absolutas -con algunas restricciones- y las relativas, pueden perfectamente armonizarse, as se desprende del artculo 25 del Cdigo Penal Boliviano (CPB) que establece: La sancin comprende las penas y las medidas de seguridad, tiene como fines la enmienda y la readaptacin social del delincuente, as como el cumplimiento de las funciones preventivas general y especial, sin embargo en la prctica judicial esta posicin doctrinal eclctica ha sido desvirtuada y no se cumple. Asimismo, se debe tomar en cuenta lo dispuesto en la Nueva Constitucin Poltica del Estado, que en el Captulo sobre Garantas Jurisdiccionales y especficamente en el Art. 118 inc.III), hace referencia a la finalidad de la pena que persigue el Estado Boliviano:
Art. 118. I. Est prohibida la infamia, la muerte civil y el confinamiento II. La mxima sancin penal ser de treinta aos de privacin de libertad, sin derecho a indulto. III. El cumplimiento de las sanciones privativas de libertad y las medidas de seguridad estn orientadas a la educacin, habilitacin e insercin social de los condenados, con respeto a sus derechos.
Esta disposicin, que no estaba presente en la anterior Constitucin- orienta al Estado respecto a la finalidad de la pena, situndola dentro de las teoras relativas de la pena.
| 38
1.1. CLASIFICACIN DE LAS PENAS El Cdigo Penal, en su artculo 26 divide las penas en principales y accesorias. Son penas principales de acuerdo a nuestra legislacin sustantiva penal: el presidio, la reclusin, la prestacin de trabajo y la multa. Son penas accesorias la inhabilitacin especial o relativa, sin embargo, y en un anlisis de la realidad procesal, de manera genrica solo se impone penas privativas de libertad, sin hacerse distincin alguna entre presidio y reclusin, ya que esta diferencia no existe dentro de la ejecucin de la pena, ms aun, cuando nuestro sistema progresivo no contempla reglas de tratamiento diferenciado respecto a un presidio o reclusin. Es decir, en los hechos solo existe privacin de libertad. En cuanto al sistema de determinacin de la pena que sigue la legislacin penal boliviana, podemos afirmar que se trata de un sistema flexible, es decir, aquel en que la pena prevista para la conducta punible debe determinarse a partir de un marco que seala los lmites mnimos y mximos que dicha pena pueda alcanzar, y ser as determinado por el Juez o Tribunal.
1.2.
ELEMENTOS A CONSIDERAR EN LA DETERMINACIN DE LA PENA EN LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA
Los elementos a considerar en la determinacin de la pena se encuentran prescritos en el Art. 37 del Cdigo Penal Boliviano que dispone:
Artculo 37.- (Fijacin de la pena) Compete al Juez, atendiendo la personalidad del autor, la mayor o menor gravedad del hecho, las circunstancias y las consecuencias delito:
1. 2.
Tomar conocimiento directo del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho, en la medida requerida para cada caso. Determinar la pena aplicable a cada delito, dentro de los lmites legales.
Los elementos a considerar para determinar la pena, conforme al Art. 37 del Cdigo Penal son: La personalidad del autor La mayor o menor gravedad del hecho (gravedad del delito) Las circunstancias (circunstancias del ilcito) Las consecuencias delito (forma de comisin o ejecucin del hecho ilcito)
| 39
Cuando el Art. 37 del Cdigo Penal Boliviano (CPB), se refiere a la personalidad del autor se refiere a las condiciones morales que le son propias y le dan una fisonoma particular a un hombre, de lo cual se concluye, que la personalidad es el modo de ser peculiar y privativo de cada persona por su cualidades morales.66 Ahora bien, la norma analizada al referirse a la mayor gravedad o menor gravedad del hecho, se refiere a como seala Jeschek a la magnitud de la infraccin jurdica que se mide por la entidad del dao producido y el grado de la puesta en peligro, del derecho protegido por la norma, pero adems la magnitud de la infraccin jurdica depende adems de la clase y la forma de ejecucin del hecho.67 Al respecto Alfonso Reyes, es ms claro al manifestar: la gravedad del hecho constituye la mayor o menor vulnerabilidad del bien jurdico tutelado; el grado o intensidad del dolo o la culpa con que el agente haya actuado, y a las modalidades extra tpicas de su conducta, es decir, a aquellas circunstancias significativas que no estn legalmente en los tipos de la parte especial ni en las normas generales del cdigo.68 Por su parte, cuando el Cdigo Penal Boliviano alude a las circunstancias, se refiere a los accidentes de tiempo, lugar y modo en la comisin de un delito, al respecto el ExMagistrado del Tribunal Constitucional, Willman R. Durn Ribera, en lo relativo al contenido del Art. 37 del Cdigo Penal asevera: Del contenido del Art. 37 del Cdigo penal, se interpreta que la pena se individualiza en el caso concreto tomando en cuenta: la magnitud del injusto cometido (hecho punible), que es sinnimo de accin tpica y antijurdica, y la culpabilidad. La fijacin de la pena es posible efectuarla en el marco de la culpabilidad porque esta es mensurable, es medible. As, para que pueda determinarse mayor o menor pena, depender de la entidad o el valor de los motivos y circunstancias que concurrieron para que el agente tome la decisin de actuar en contradiccin con el orden jurdico. Por tanto, el objeto del juicio de culpabilidad, es el comportamiento antijurdico, en relacin a la actitud interna del sujeto, jurdicamente desaprobada.69
66
LPEZ HERNANI, Oscar: Anlisis del Cdigo Penal y Procedimiento Penal a la Luz de las Doctrinas Contemporneas. Ob. Cit. Pg. 47. 67 IBDEM: Pg. 48. 68 IBDEM: Pg. 48. 69 Willman R. Durn Ribera: La Determinacin Judicial de la Pena .Edicin Conjunta del Tribunal Constitucional de Bolivia y la Academia Boliviana de Estudios Constitucionales. La Paz Bolivia. 2003-02-02. Pg. 21.
| 40
Adems sobre el Art. 37 aade: Si bien en la doctrina, los conceptos sobre la culpabilidad no son formulados de manera uniforme, de manera general se acepta que el sentido de la posibilidad de exigibilidad de otra conducta es la base de la reprochabilidad. Conforme a esto para Jescheck, "La culpabilidad es una censurable falta de actitud jurdica que se expresa en una accin tpica y antijurdica". Para Stratenwerth (conocido en Bolivia por su participacin en la reforma del Cdigo Penal de 1996), radica en la posibilidad de advertir la exigencia jurdica de deber ser y conducirse segn la misma. En concreto, en el campo de la culpabilidad se exige al delincuente, en su actitud frente al Derecho, lo que otro podra hacer en su misma situacin. En ello radica la esencia de la imputacin subjetiva. En nuestro Derecho, la pena slo puede fundarse en la constatacin de que es posible formular al autor de un hecho tpico y antijurdico, un reproche, y nunca puede ser ms grave que lo que el autor merezca segn su culpabilidad (Art. 13 C.P). Aqu constatamos la doble funcin de la culpabilidad; como fundamento de la pena y como lmite o medida de la misma70. Por otra parte, el Art. 38 del Cdigo Penal aclara como se va a valorar la personalidad del autor estableciendo expresamente lo siguiente:
Artculo 38 (Circunstancias) 1. Para apreciar la personalidad del autor, se tomar principalmente en cuenta: a) La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente y posterior del sujeto, los mviles que le impulsaron a delinquir y su situacin econmica y social. b) Las condiciones especiales en que se encontraba en el momento de la ejecucin del delito y los dems antecedentes y condiciones personales, as como sus vnculos de parentesco, de amistad o nacidos de otras relaciones, la calidad de las personas ofendidas y otras circunstancias de ndole subjetiva. Se tendr en cuenta asimismo, la premeditacin, motivo bajo antisocial, la alevosa y el ensaamiento. 2. Para apreciar la gravedad del hecho, se tendr en cuenta: La naturaleza de la accin, de los medios empleados, la extensin del dao causado y del peligro corrido.
El Cdigo Penal en el Art. 38 divide el anlisis de la valoracin de la personalidad del procesado en: A) B)
70
Elementos propiamente relativos a la personalidad del procesado (estos se dividen a su vez en elementos objetivos y elementos subjetivos) Elementos relativos a la vctima del delito
IBDEM. Ob. Cit.

| 41
A)
ELEMENTOS PROPIAMENTE RELATIVOS A LA PERSONALIDAD DEL PROCESADO
Los elementos propiamente relativos a la personalidad del procesado se dividen en elementos objetivos y elementos subjetivos. Los elementos objetivos son: La edad y la educacin, es decir el grado de desarrollo fsico y nivel de formacin, que se puede probar con prueba documental.71 Por otro lado, la situacin econmica y social, es decir la situacin econmica del procesado y el status o capa social a la cual pertenece el procesado72. Las costumbres, es decir la prctica conforme y uniforme de conducta y usos del procesado. La conducta precedente y posterior del sujeto, es decir que aptitud y acciones realiz el procesado antes y despus de la comisin del delito. Los vnculos de parentesco, de amistad o nacidos de otras relaciones, es decir que haya relacin de parentesco, amistad, laboral o acadmico del procesado con la vctima. La alevosa, es decir que la comisin del delito se produjo de improviso, pero principalmente sin riesgo de dao al procesado. El ensaamiento, es decir el aumento deliberado e indiscriminado e inhumano del dolor de la vctima del delito.73
Con respecto a los elementos objetivos para valorar la personalidad del procesado, Willman R. Durn Ribera indica lo siguiente y por su importancia se transcribe parte de su investigaron, en estos trminos.
71
LPEZ HERNANI, Oscar: Anlisis del Cdigo Penal y Procedimiento Penal a la Luz de las Doctrinas Contemporneas. Ob. Cit. . Pg. 50. 72 Cabe hacer constar que para los fines solamente doctrinales, se utilizar de manera genrica el trmino de procesado cuando se hace referencia al imputado (Etapa Preparatorio) o al Acusado (Juicio Oral). Por otro lado, cabe recordar que en Etapa Preparatoria, incluso el Juez de Instruccin pude imponer una pena, cuando se da el caso del Procedimiento Abreviado regulado en los artculos 373 y 374 del Cdigo de Procedimiento Boliviano. 73 IBDEM. Pg. 50 a 51.
| 42
La edad, es un factor que puede operar como agravante o atenuante. Por regla general, la delincuencia juvenil constituye una circunstancia atenuante; lo propio ocurre, tambin, en determinadas circunstancias, con la edad avanzada. En cuanto a la educacin, debe operar por regla general como circunstancia agravante, al menos para determinada clase de delito; incluso en los delitos culposos, en los que la exigencia del deber de cuidado es mayor, segn el nivel de conocimientos. La posicin econmica, en realidad, el efecto ms importante que puede recaer sobre este aspecto est vinculado con los delitos econmicos, y naturalmente ha de repercutir en la fijacin de los das-multa. Una vida anterior libre de sanciones penales no se debe tomar sin ms como atenuante para la determinacin de la pena. Lo que s debe considerarse como factor de atenuacin, es que el autor haya desarrollado hasta la comisin del hecho punible una vida ordenada y acorde al derecho, de tal manera que el hecho delictivo signifique una notoria contraccin con su conducta anterior. Una conduccin de vida ordenada representa un importante punto de referencia como para estimar que an con una pena mnima es posible provocar frente a dicho autor suficiente efecto inhibitorio para la no comisin de un nuevo delito, incluso, es posible lograrlo sin necesidad a lo mejor de la privacin de libertad. No deben considerarse como desfavorables las conductas indecentes pero no punibles, pero deben s ser consideradas como efectos desfavorables en la medicin de la pena por conducta anterior, por ejemplo, el hecho de que el autor haya socavado las bases de su matrimonio y su familia, debido al alcoholismo o una vida desordenada y dispendiosa; sin embargo, debe exigirse a los efectos de la culpabilidad, una concreta referencia o vinculacin con el hecho, es decir que constituya la causa del hecho o que la ejecucin de estos se entienda a partir de aquellos. Constituye una cuestin especialmente de compleja estimacin en la determinacin de la pena, las prestaciones de utilidad social efectuadas con anterioridad al hecho, por el autor de un delito, en especial de beneficio para la colectividad. Sern siempre atendibles tales hechos si se puede establecer una relacin directa con el hecho y su valoracin desde la ptica de la culpabilidad. Ejemplo: un voluntario del grupo ZAR, provoca en el desarrollo de un salvataje, como consecuencia de su agotamiento, un accidente con muerte culposa. Aqu es posible beneficiar a quien con su accin voluntaria ha realizado prestaciones a la comunidad, dado que en ese quehacer tuvo lugar la accin delictiva. La conducta posterior, se debe tomar en cuenta como factor para la determinacin de la pena, el esfuerzo del autor por reparar el dao causado. Tambin debe apreciarse como favorable la conducta del procesado en el proceso penal, cuando:
| 43
1) Se haya entregado a la autoridad policial o judicial voluntariamente, pese a haber contado con la posibilidad de una fcil huida, o tener la posibilidad de no ser descubierto 2) La confesin que manifieste arrepentimiento, o bien que haya ayudado significativamente al establecimiento de la verdad mediante su declaracin. Tmese en cuenta que aqu a diferencia del sistema anglosajn, es el arrepentimiento el que se valora, no la delacin. La reparacin del dao, consiste fundamentalmente en aliviar las consecuencias materiales del hecho delictivo son tambin factor de atenuacin; sin embargo, tambin puede tener un efecto atenuante de la pena, los actos que denoten voluntad de reparar Ej.: cuidado y socorro a la vctima en un accidente o agresin. La extensin del dao causado debe ser delimitada slo para aquello que tenga vinculacin con el hecho tpico, directamente. Ejemplo: no ser aplicable el caso en que un cnyuge realiza un paseo de fin de semana con su amiga, con la que mantiene cierta relacin extramatrimonial, en cuyas circunstancias se produce un accidente de trnsito de relativa gravedad en el que resulta herida la amiga, y como producto de aquello surgen gravsimos problemas con la esposa a la que el marido acaba dndole muerte. Esto no puede considerarse como parte de la extensin del dao, en el sentido de la ley.74 Los elementos subjetivos son:
Los mviles que le impulsaron a delinquir, es decir los motivos o causas que impulsaron la comisin del delito. Las condiciones especiales en que se encontraba en el momento de la ejecucin del delito, es decir aqu la norma se refiere al estado emocional o psicolgico en el momento mismo de la comisin del delito. Antecedentes y condiciones personales, es decir la norma se refiere a los antecedentes delictivos, historial psiquitrico o condiciones violentas o pacficas del procesado. La premeditacin, es decir el designio o decisin de cometer el delito formado antes de la comisin de ste. El motivo bajo antisocial, es decir las causas perversas de la comisin de un delito.75
74 75
Willman R. Durn Ribera: Ob. Cit. . Pg. 30 a 36. LPEZ HERNANI, Oscar: Ob. Cit. . Pg. 52.
| 44
B) ELEMENTOS RELATIVOS A LA VCTIMA DEL DELITO Los elementos relativos a la vctima del delito se refieren a la calidad de las personas ofendidas. La calidad de la personas ofendidas, se relaciona directamente con el grado de honorabilidad de la vctima, nivel econmico y condiciones intrnsecas y extrnsecas de la vctima.76 Naturalmente todos estos elementos referidos la personalidad del procesado y los relativos a la vctima tienen que ser valorados expresamente en la sentencia que se dicte en proceso penal, por mandato del Art. 124 del Cdigo de Procedimiento Penal (C.P.P). Aspectos que a continuacin se detallan:
1.3. OBLIGACIN DE MOTIVAR LA SENTENCIA CON RESPECTO A LA DETERMINACIN DE LA PENA EN LA LEGISLACIN PROCESAL BOLIVIANA Si se relaciona el Art. 124 del C.P.P. con los Arts. 37 y 38 del Cdigo Penal Boliviano (CPB)., es inexcusable establecer de forma razonada los elementos de determinacin de la pena unidos al principio general de culpabilidad (Art. 13 del Cdigo Penal) y fin de la pena (Art. 25 del Cdigo Penal) en la sentencia final que se dicte dentro de un proceso, lo cual no puede ser omitido y es ms el Art. 370 del C.P.P. dispone expresamente : Los defectos de la sentencia que habilitaran la apelacin restringida, sern los siguientes : ... que no exista la fundamentacin de la sentencia. Previamente, hay que sealar que requisitos dispone el Cdigo de Procedimiento Penal, para la realizacin de la Sentencia Penal, en ese sentido el Art. 360 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, ordena que toda sentencia de materia penal contenga los siguientes aspectos:
Debe pronunciarse a nombre de la Repblica77. Es decir, que se tiene que hacer mencin en la suma y parte resolutiva que se determina una pena o absolucin a nombre de Bolivia.
76 77
IBDEM : Pgs. 52 a 54 A momento de concluir la presente Tesis, el partido en funcin de Gobierno y luego de haberse promulgado el nuevo texto constitucional viene evitando el uso del trmino poltico de Repblica de Bolivia, y lo viene sustituyendo por el de Estado Plurinacional de Bolivia, pese a que la actual Constitucin Poltica del Estado en su Captulo Tercero Sistema de Gobierno, y en su artculo 11, seala textualmente: La Repblica de Bolivia adopta para su gobierno la forma democrtica participativa, representativa y comunitaria, con equivalencia de condiciones entre hombres y mujeres. Por otra parte, debe considerarse que el Art. 360 del Cdigo de Procedimiento Penal que seala que: La Sentencia se pronunciara en nombre de la Repblica, no ha sido modificado y por los menos hasta el momento en el que se termin este trabajo
| 45
La mencin del Tribunal, lugar y fecha en que dicte, el nombre de los jueces, de las partes y los datos personales del imputado. Al sealar la norma legal mencin del Tribunal se refiere al tipo de Tribunal que dicta la sentencia es decir Tribunal de sentencia o Juez de sentencia. No se puede dejar de observar que al remitirse la ley adjetiva al lugar y fecha, evidencia la trascendencia de estos aspectos no solo para fines, de trminos de apelacin, sino para fines de prescripcin de la pena. La enunciacin del hecho y circunstancias que hayan sido objeto del juicio Al referirse la norma a que la sentencia debe sealar expresamente la enunciacin del hecho y circunstancias, evidencia diversos aspectos a tomar en cuenta, por una parte el delito imputado y por otro los elementos atingentes a la comisin o no comisin del delito relacionado con los accidentes de tiempo, lugar y forma o modo que acompaan a un hecho, en este caso el delito procesado, dentro de estas circunstancias se encuentra la personalidad del delincuente.78
De tal manera que dentro de la enunciacin del hecho y circunstancias que hayan sido objeto del juicio, se encuentra la valoracin de la personalidad del delincuente. Por otra parte, otro requisito importante en la realizacin de las sentencias penales es la fundamentacin de estas, al respecto el Art. 124 del Cdigo de Procedimiento Penal dispone:
Artculo 124.- (Fundamentacin) Las sentencias y autos interlocutorios sern fundamentados. Expresaran los motivos de hecho y de derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. La fundamentacin no podr ser reemplazada por la simple relacin de los documentos o la mencin de los requerimientos de las Partes.
El magistrado, Willman R. Durn Ribera, sobre la fundamentacin de la sentencia penal en Bolivia menciona: La fundamentacin es una exigencia inexcusable tanto para que el condenado sepa por qu ha recibido tal o cual pena en su condena, as como para que el Tribunal de casacin valore adecuadamente los fundamentos de la pena impuesta y en su caso determine los correctivos necesarios. En efecto, el Juez debe exponer las circunstancias que para l han
de investigacin los jueces y tribunales, todava siguen pronunciando la sentencia en nombre de la Repblica de Bolivia. 78 LPEZ HERNANI, Oscar. Anlisis del Cdigo Penal y Procedimiento Penal a la Luz de las Doctrinas Contemporneas. Ob. Cit. . Pg. 90.
| 46
sido determinantes en la fijacin de la pena. Por ejemplo, puede ocurrir, como en realidad ocurre, que la fijacin de la pena no guarde coherencia con los factores de determinacin que presenta el caso.79
1.4
LA OBLIGACIN DE FIJAR LA PENA DE ACUERDO A LOS FINES DE LA PENA EN LA LEGISLACIN PENAL
Ya ha quedado establecido que la sentencia penal debe motivarse, tambin, porque debe correlacionarse esta con los fines de la pena, y en ese camino, Willman R. Durn Ribera, acertadamente indica: Resulta obvio que la pautas de determinacin descritas precedentemente deben conjuncionarse e interpretarse en armona con los fines asignados a la pena en el Art. 25 del Cdigo penal. Esto significa, que los parmetros establecidos en los Arts. 37 y 38 no son los nicos que debe tomar en cuenta el Juez en el momento de la determinacin de la pena, sino que la clase de pena que se imponga y la magnitud de la misma, debe ser la adecuada para cumplir los fines de la pena (enmienda, readaptacin, prevencin general y prevencin especial).80 Ms an, como se explic anteriormente que la Nueva Constitucin Poltica del Estado, promulgada en febrero de 2009, orienta la finalidad de la penas a las teoras relativas.
79 80
Willman R. Durn Ribera: Ob. Cit. . Pg. 40. IBDEM: Pg. 44.
| 47
CONCLUSIONES
Vicepresidencia del Estado (La Paz Bolivia)
| 48
CONCLUSIONES
La Determinacin de la Pena, es el acto por el cual, el Juez fija las consecuencias del delito, e impone una determinada sancin, segn los criterios que seala la norma al respecto. Por otro lado, cabe mencionar, que la doctrina ha fijado una serie de parmetros y reglas para el ejercicio de la determinacin de la pena, criterios que en muchos casos estn reflejados en la ley penal y su interpretacin, pero que sin embargo, en nuestro medio no son tomados en cuenta. Respecto a los elementos de la determinacin de la pena, tienen relevancia o uso recurrente en nuestro sistema de justicia, los siguientes: La gravedad del delito, que se refiere al grado de puesta en peligro del bien jurdico protegido, es decir, la entidad del dao producido al bien jurdico protegido y la forma o clase de la ejecucin del hecho. Este ltimo consiste en la naturaleza de la accin y los medios empleados para llevarla a cabo. Las circunstancias del delito son el accidente de tiempo, lugar o modo que acompaan a una conducta antijurdica. La personalidad, es la organizacin psicofsica del individuo de la cual se desprende los patrones caractersticos de conducta, pensamiento (dentro de ste el intelecto), sentimientos, temperamento, destrezas y moralidad. En la valoracin de la personalidad el juez debe considerar: La Determinacin de la Pena en Bolivia
La relevancia de la conducta previa y posterior al hecho, implica la determinacin en el tiempo de la conducta antijurdica y los actos anteriores y posteriores al hecho. La intervencin de la vctima consiste por un lado, en el grado de disposicin del bien jurdico protegido por parte de la vctima para la aceptacin o rechazo del delito y por otra las cualidades personales y sociales de la vctima para valorar el grado de dao asumido por el autor. A las circunstancias personales del autor pertenecen, la edad, el estado de salud, el sexo, la inteligencia, la educacin, la profesional y la posicin social, aspectos que deben ser valorados a la hora de fijar la pena. Dentro de la conducta precedente, se encuentran dos factores a tomar en cuenta para la valoracin de la personalidad del procesado que son : los antecedentes personales, que son la conducta que llevaba el autor del delito
| 49
antes de la comisin del delito y la existencia o ausencia de condenas anteriores Finalmente, debe decirse que la individualizacin judicial de la pena llevada a cabo en nuestro Sistema Penal es una facultad exclusivamente jurisdiccional acorde con el principio de legalidad; sin embargo lo que parece precisado sin lugar a dudas, se complica cuando la fijacin de la sancin, se une el fin de la pena como es la enmienda, la readaptacin social, la prevencin general y especial. Ms an, cuando nuestro actual texto constitucional en su Art. 118 reafirma que la sancin privativa de libertad en nuestro Estado, busca la educacin y reinsercin social del condenado.
| 50
BIBLIOGRAFA
Casa de la Libertad (Sucre Bolivia)
| 51
BIBLIOGRAFA
La investigacin se sustent en los siguientes libros:
1. AMODIO, Tarufo: La Motivacin Externa de la Sentencia Penal. Edicin Especial del

Simposio Internacional del Instituto de Derecho Comn. Murcia Espaa. Marzo de 1985.
2. AMUCHATEGUI REQUENA, Irma Griselda: Derecho Penal, Coleccin de Estudios

Jurdicos Universitarios. Editorial Harla, S. A., Mxico D.F. Mxico. 2003. Pg. 156.
3. BELEST SEGURA, Lus: Determinacin de la Pena en el Cdigo Penal Espaol: El

Artculo 66 del Nuevo Cdigo Penal y el Arbitrio Judicial. Ediciones Consejo General del Poder Judicial. Navarra Espaa. Septiembre de 1999.
4. CADIANDA Ernesto: Esquemas de Determinacin de la Pena. Ediciones IANCA.

Barcelona Espaa. 1999.
5. COBO DEL ROSAL, Alonso: Consideracin General Sobre el Nuevo Cdigo Penal, La Ley
1996-3, D-181. Ediciones Actualidad Penal. Madrid Espaa. 1997.
6. CUSSAC GONZLEZ, Len: Arbitrio Judicial y Artculo 61.4 del Cdigo Penal:
Comentario a la Sentencia de 20 de Marzo de 1986. en Revista del Poder Judicial, N 4. Ediciones Revista Jurdica Espaola La Ley. Barcelona Espaa. 1987.
7. DALBORA, Francisco: Cdigo Penal y Procesal Penal Comentado. Editorial Abeledo

Perrot. Buenos Aires Argentina. 1996.
8. DALL'ANESE, Francisco: Falta de Fundamentacin de la Sentencia sobre la Valoracin

de la Personalidad del Autor de un Delito. Editorial Gredos. Madrid Espaa. 1999.
| 52
9. ESER, Albin: Una Justicia Penal a la Medida del Ser Humano, Visin de un Sistema
Penal y Procesal Justa para el Hombre como Individuo y Ser Social. Trad. Ediberto Planck. Guadalajara Mxico. 1998.
10. FERRATER MORA, Juan Jos: La Determinacin de la Pena, Proceso Probatorio, Vol. 1,
Editorial Alianza. Madrid Espaa. 1989.
11. FIX ZAMUDIO, Hein: Derecho Penal y Proceso Penal. Ediciones EJEA. Buenos Aires
Argentina. 1980.
12. GARCA, Valdez Carlos: Teora de la Pena. Ed. Tecnos S.A. Madrid Espaa. 1987. Pg.
68.
13. GONZLEZ LVAREZ, Daniel et al. Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal.",
Ediciones Dynamic, Segunda edicin ampliada. San Jos Costa Rica. Abril de 1997.
14. GUZMN VELIZ, Sanddy: El ABC de una Tesis. Editorial GIDESA. La Paz Bolivia. 1994. 15. HASSEMER, Winfried: Fundamentos de Derecho Penal, Traduccin y Notas de
Francisco Muoz Conde y Lus Arroyo Zapatero. Editorial Bosh. Barcelona Espaa. 1997.
16. HURTADO POZO, Jos: Los Elementos Racionales de la Fijacin de la Pena. Ediciones
Beauregard. Bogot Colombia. 1997.
17. JESCHECK, Hans-Heinrich: Tratado de Derecho Penal. Parte General. Traduccin de

Miguel Olmedo Cardenete. Edicin New Inglad. Granada Espaa. Diciembre 2002. Pg. 145.
18. KOEPSELL,T.D. : Algunos Aspectos Metodolgicos de Evaluacin de Unidades de

Estudio. Trad. de Martn Casanovas Aguilar. Madrid Espaa. 1998.
| 53
19. LEN ORTIZ, Andrs: Teora de la Pena. Ediciones de la Universidad Abierta. Mxico
D.F. Mxico. 2000. Pg. 56.
20. LPEZ HERNANI, Oscar: Anlisis del Cdigo Penal y Procedimiento Penal a la Luz de las
Doctrinas Contemporneas. Edicin Especial de Universidad Real. La Paz Bolivia. 2002.
21. MIR PUIG, Santiago: Derecho Penal Parte General 7a Edicin. Editorial B de F
Montevideo. Buenos Aires Argentina. 2004. Pg. 190.
22. MURENA Maximiliano: Tratado de las Obligaciones del Juez. Trad. de David Cristbal
Cladera. Editorial Tecnos. Madrid Espaa. 1990.
23. PEIRCE, Chiesa: El Pragmatismo de la Aplicacin de las Reglas de Razonamiento en el

Proceso Penal, Traduccin y Notas de Jean Vericat. Editorial Crtica. Barcelona Espaa. 1988.
24. PREZ ALONSO, Miguel: Teora General de Las Circunstancias: Especial Consideracin
de las Agravantes Indeterminadas en los Delitos contra la Propiedad y el Patrimonio. Publicaciones del Instituto de Criminologa de la Universidad Complutense de Madrid. Madrid Espaa. 1995.
25. PLAT, Gustavo: Notas Sobre el Rgimen de Progresividad de la Pena. En Revista de

Derecho Procesal t. II. Editorial Rubinzal-Culzoni. Buenos Aires Argentina. 2001.
26. ROJAS VARGAS, Fidel: Cdigo Penal 16 Aos de Jurisprudencia Sistematizada. Tomo I
Parte General. IDEMSA Lima Per. Octubre 2007. Pg. 213.
27. RUBN ARGUIANO, Daro: La Escala Punitiva en los Delitos, El Art. 41 del Cdigo Penal
Un Acertijo Normativo?. Editorial Estrada. Buenos Aires Argentina. 2003.
28. SANDOVAL HUERTAS, Emiro: La Pena Privativa de Libertad en Colombia y en

Alemania. Editorial Temis. Bogot Colombia. 1988.
| 54
29. VERLANGA Huerta, Fernando: Procedimiento en Materia Criminal. Tratado que

Comprende todas las Reglas Procesivas de dicha Materia Respecto a la Jurisdiccin Ordinaria Penal, Tomo I, con notas y comentarios de Manuel Prieto Hoyos del Villar. Librera Editorial de Ros. Madrid Espaa.
30. DURN RIBERA Willman R.: La Determinacin Judicial de la Pena. Edicin Conjunta del
Tribunal Constitucional de Bolivia y la Academia Boliviana de Estudios Constitucionales. La Paz Bolivia. 2003-02-02.
31. ZIFFER, Patricia. El Deber de Fundamentacin de las Resoluciones Judiciales y la

Determinacin de la Pena. En Revista Peruana de Ciencias Penales N 06. Editorial Juris Praxis. Lima Per. 2003. Pg. 841.
32. ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: El Derecho a Obtener una Sentencia Motivada y a la

Individualizacin de La Pena" en Poder Judicial, N 18. Ediciones Akal. Madrid Espaa. 1998.
33. ZUGALDIA ESPINAR, Mildred: La Prevencin General en la Individualizacin Judicial de

la Pena, en Anuario de Derecho Penal. Ediciones Tirant Lo Blanch. Madrid Espaa. 1981.
| 55

Determinacion de La Pena en Bolivia

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Determinacion de La Pena en Bolivia

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

Nicols Cusicanqui Morales

LA DETERMINACIN DE LA PENA EN BOLIVIA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Paz Bolivia 2011

Nicols Cusicanqui Morales

NICOLS CUSICANQUI MORALES

Palacio Legislativo (La Paz Bolivia)

LA DETERMINACIN DE LA PENA EN BOLIVIA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Palacio Prefectural (Sucre Bolivia)

Nicols Cusicanqui Morales

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Palacio Legislativo (La Paz Bolivia)

Nicols Cusicanqui Morales

LA DETERMINACIN DE LA PENA EN BOLIVIA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Nicols Cusicanqui Morales

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Nicols Cusicanqui Morales

CAPTULO I TEORA GENERAL DE LA DETERMINACIN DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Palacio Quemado (La Paz Bolivia)

Nicols Cusicanqui Morales

CAPTULO I TEORA GENERAL DE LA DETERMINACIN DE LA PENA 1. ANTECEDENTES HISTRICOS

PRIMERA ETAPA: La determinacin de la pena no tiene ninguna regla.

CONCEPTO DE DETERMINACIN DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

MOMENTOS O ETAPAS DE LA DETERMINACIN DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

SISTEMAS DE DETERMINACIN DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Nicols Cusicanqui Morales

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Nicols Cusicanqui Morales

6. ELEMENTOS A CONSIDERAR EN LA DETERMINACIN DE LA PENA

La calidad de los motivos del autor

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Las circunstancias personales del autor

Los antecedentes personales La reincidencia Los antecedentes personales

La Determinacin de la Pena en Bolivia

El sistema de la reincidencia legal

PRINCIPIOS JURDICOS QUE RIGEN LA DETERMINACIN DE LA PENA

Nicols Cusicanqui Morales

PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

Nicols Cusicanqui Morales

PRINCIPIO DE PERSONALIDAD DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

ELEMENTOS SUSTANCIALES DE LA DETERMINACIN DE LA PENA EN EL DICTADO DE SENTENCIA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

ESER, Albin: Ob. Cit. Pg. 111.

La Determinacin de la Pena en Bolivia

9. OBLIGACIN DE MOTIVAR LA SENTENCIA CON RESPECTO A LA DETERMINACIN DE LA PENA DEL PROCESADO

PORQUE SE DEBE FUNDAMENTAR LA SENTENCIA PENAL SOBRE DETERMINACIN DE LA PENA

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

La Determinacin de la Pena en Bolivia

CAPTULO II ANLISIS DE LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA

La Determinacin de la Pena en Bolivia