APELAO QUERELLA NULLITATIS

1 March 2010, 1:24 pm [google1] EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 27 VARA CVEL DA COMARCA DA CAPITAL. Embargos de Terceiro n , j devidamente qualificada nos autos do processo em epgrafe, vem, pela Defensoria Pblica, interpor o RECURSO DE APELAO contra a r. sentena de fls. 131/133, consoante razes anexas, a fim de que sejam remetidas Egrgia Superior Instncia. Nestes P.deferimento. Rio de Janeiro,. EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. RAZES DE APELAO EMBARGOS DE APELANTE: APELADO: CONDOMNIO DO R. JUZO DE ORIGEM: ADVOGADO: Eminentes Desembargadores, Insurge-se a apelante contra a sentena a quo de fls. 131/133 proferida em sede de embargos de terceiros que julgou improcedente o pedido por si formulado. DA LEGITIMIDADE DA APELANTE A execuo judicial por dvida decorrente de dbito condominial recaiu sobre imvel pertencente a Arnaldo Pereira Filho com quem era casada a apelante sob o regime da comunho universal de bens. Tal imvel lhe foi legado por Tertuliano Pereira da Silva, falecido em 1977 e adjudicado no inventrio dos bens deixados por ele em 1985. Assim, a apelante meeira do imvel objeto da penhora e alienao na execuo, posto que embora separada judicialmente no houve a partilha dos bens. Apesar das nulidades existentes nos autos do processo principal, j argidas pela Curadoria Especial, sem qualquer manifestao do juizo a quo, foi efetivado o leilo do nico bem de propriedade da apelante, fato com que no pode concordar. DA INEXISTNCIA DA CITAO O condomnio apelado ajuizou ao de cobrana de cotas condominiais em face de Tertuliano Pereira da Silva em 1987. Ocorre que este era falecido desde 1977. O ru (de TERCEIRO: EDIFCIO 27 ICAV VARA JUNO CVEL termos,

cujus), citado por edital, foi evidentemente revel durante todo o processo de conhecimento, sendo-lhe nomeado curador especial. Aqui j se nota a primeira nulidade existente no feito, posto que no houve, em momento algum, a citao do esplio de Tertuliano Pereira da Silva, mas to somente a citao por edital de pessoa falecida. Sabe-se que a citao o ato processual atravs do qual se d conhecimento a determinada pessoa de que contra ela foi proposta uma demanda e, assim, permitir que lhe seja garantida a aplicao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Assim, pressuposto da citao ter algum do outro lado para receber a comunicao. Ora Exas, certo que pessoa morta no recebe comunicao alguma e o ru Tertuliano havia falecido dez anos antes da propositura da ao, de modo que citao faltou um elemento essencial, qual seja o sujeito passivo. importante destacar que sequer se diligenciou, face o paradeiro incerto do ru, aos ofcios distribuidores a fim de se pudesse verificar a existncia de processo de inventrio de seus bens. certo que cabe ao autor fornecer o endereo do ru para citao, assim no se cercou o apelado das cautelas necessrias a fim de que se encontrasse o mesmo. Configura, o caso em tela, hiptese de falta de citao, posto que a mesma foi efetivada aps o falecimento do citando. A citao de pessoa j morta tida, salvo melhor juzo, como ato processual inexistente. Sendo a citao ato inexistente, no se estabelece a relao processual e o contraditrio, sendo invlidos todos os demais atos processuais, inclusive, e principalmente, a sentena proferida neste processo. Tal sentena, bom que se frise, no tem aptido para produzir coisa julgada, podendo seu vcio ser alegado a qualquer tempo, por meio de qualquer ao, inclusive com a possibilidade de se intentar ao prpria (Querela Nullitatis insanabilis), com fito de declarar tal inexistncia. No h, neste caso, necessidade de se ajuizar ao rescisria, posto que, como dito, a sentena no tem o condo de produzir coisa julgada. Assim, no tendo havido citao, o processo nasceu com nulidade, que viciou tambm a sentena e esta jamais poder transitar em julgado. Trazemos baila alguns arestos que corroboram com as assertivas acima deduzidas: citao nulidade. Querela Nullitatis. A falta ou nulidade de citao para o processo de conhecimento contamina de nulidade todos os atos, inclusive a sentena nele proferida. E por impedir a regular formao da relao jurdica processual, tal nulidade frusta a formao da coisa julgada, pelo que pode ser alegada em embargos execuo ou em ao autnoma direta da querela nullitatis insanabilis, de carter perptuo, no prejudicada pelo binio da ao rescisria, porque o que nunca existiu no passa, com o tempo, a existir. Desprovimento do recurso. (TJRJ Ap. 7001/95 rel. Des. Srgio Cavalieri j. 14.11.1995) Ao rescisria Nulidade da citao. Nula a citao, no se constitui a relao processual e a sentena no transita em julgado podendo, a qualquer tempo, ser declarada nula, em ao com esse objetivo , ou em embargos execuo, se o caso (CPC art. 741, inc. I). Intentada a ao rescisria, no ser possvel julg-la procedente, por no ser caso de resciso. Dever ser, no obstante, declarada a nulidade do processo, a partir do momento

em que se verificou o (RESP 7556- RO rel. Min. Eduardo Ribeiro j. 13.08.1991 DJ 02.09.1991)

vcio.

Observa Pontes de Miranda que a sentena proferida em processo em que no houve citao, ou a citao foi nula e revel foi o ru, sentena nula de pleno direito, e no s rescindvel. Por isso mesmo, o revel autorizado a pedir-lhe a nulidade, fora da ao rescisria, nos simples embargos do executado, ou, antes, em actio nullitatis ou em exceptio nullitatis (apud Teresa Arruda Alvim e Jos Miguel Garcia Medina in O Dogma da Coisa Julgada, RT, 229). Salienta Roque Komatsu que h dissenso na doutrina acerca da natureza do vcio da falta ou nulidade da citao, no processo, onde o ru vem a tornar-se revel. Sustentam alguns tratar-se de inexistncia da sentena, enquanto outros vem no caso nulidade ipso jure. Mas h consenso de que, dada a gravidade do defeito, este permanece imune a todas as precluses, inclusive maior delas, corresponde coisa julgada, ou defeito to grave, idneo a impedir que ela se constitua (Da Invalidade no Processo Civil, RT, 1991, p. 161). Com efeito, a ausncia de citao vulnera os direitos fundamentais da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal. As dvidas so antigas e somente o inventariante do esplio poderia ter promovido a adequada defesa. Porm o esplio nunca foi citado, inquinando o feito de nulidades absolutas. Assim que deve ser declarada a nulidade de todo o processo, inclusive de conhecimento, at o momento da citao para se observe o princpio do contraditrio e da ampla defesa de forma adequada. FALTA DE CITAO E DA INTIMAO DA PENHORA DA APELANTE E DO REPRESENTANTE LEGAL DO ESPLIO A apelante meeira do imvel objeto da penhora e alienao na execuo, posto que embora separada judicialmente no houve a partilha dos bens. Ocorre que a mesma deveria e no foi intimada da execuo. Tal fato se mostra inaceitvel, posto que a mesma reside no imvel e vem pagando as cotas condominiais regularmente, o que no justifica a citao editalcia, mas sim a pessoal. Conforme documento acostado aos autos s fls. 341 era do conhecimento do apelado que o imvel objeto da execuo judicial fora adjudicado desde 1985, portanto, antes da propositura da ao de cobrana, a Arnaldo Pereira Filho, casado com a apelante sob o regime da comunho universal de bens. Assim, tem a apelante direito de defender a sua meao sobre o bem objeto da constrio judicial. A posse, neste caso, legtima, de boa-f, fincada na causa proprietatis, vez que foi objeto de transmisso testamentria, passando a integrar o patrimnio comum por fora do regime da comunho universal de bens. O fato de no haver sido averbada a adjudicao do bem junto ao Registro de Imveis, no retira a eficcia do ato, bem como o direito da meeira defesa de sua meao, uma vez que antes mesmo da penhora o apelado j tinha conhecimento da transmisso do bem. Cabe ressaltar, ainda, que mesmo que no fosse de conhecimento do mesmo, haveria possibilidade de se questionar a falta de intimao da meeira e do herdeiro, posto que a

finalidade do registro a publicidade e se esta atingiu seu objetivo atravs de outros meios, no h mais que se falar em falta de registro para que possa tornar obrigatria a intimao do herdeiro, legtimo possuidor e proprietrio do imvel. Isso se d porque no Direito ptrio, a abertura da sucesso se d com a morte, isto quer dizer que o patrimnio hereditrio se transmite imediatamente aos herdeiros legtimos e testamentrios. a aplicao do sistema da saisine, que representa o direito que os herdeiros tm de entrar na posse dos bens que constituem a herana. Importante ressaltar que, pelo princpio da saisine, tambm se transmitem, alm do patrimnio do de cujus, as dvidas porventura existentes at o limite da herana transmitida. No caso em anlise, Tertuliano faleceu em 1977, ocasio em que o imvel penhorado foi imediatamente transmitido a Arnaldo Pereira Filho, seu legatrio. Cabe, entretanto, afirmar que poca da sucesso o imvel foi transmitido sem dvidas, do que se conclui que o dbito condominial foi adquirido aps a transmisso do bem ao marido da apelante. Sendo certo que o devedor das cotas condominiais o marido da apelante, este deveria ser citado, assim como a apelante, sua cnjuge meeira (art. 10, 1, inciso I, do CPC). Tendo em vista a falta de intimao do representante do esplio tanto da execuo quanto da penhora, bem como da apelante deve ser declarada a nulidade do processo de execuo, bem como da penhora, do leilo e da arrematao do imvel. NULIDADE DO EDITAL DE CITAO S FLS. 519 O processo foi iniciado em 1987 quando o ru j havia falecido e assim seguiu at agosto de 1995 quando o condomnio apelado requereu a substituio do plo passivo para constar esplio de Tertuliano Pereira da Silva (fls. 336, 343 e 365). Nesta ocasio, requereu tambm fosse procedida a intimao pessoal do representante do esplio, Arnaldo Pereira, acerca da penhora efetuada. Malgrado tenha sido deferido inmeras vezes tal pedido, at o momento essa intimao no aconteceu, prosseguindo-se o processo, bem como a penhora e, conseqentemente, a avaliao e leilo do imvel revelia dos herdeiros. Cabe destacar que, na v tentativa de suprir todas as omisses existentes nos autos, foi publicado um edital de citao em face do esplio (fls. 519). No entanto, tal dito, denominado Edital de citao, determinava que o esplio procedesse ao pagamento do dbito em 24h sob pena de se converter o arresto em penhora. Tal determinao no poderia ter sido mais absurda, posto que a penhora do bem j havia sido procedida anteriormente publicao do edital de modo que a dita converso nada mais foi do que a tentativa ilusria de se regularizar o feito, que a muito vinha por caminhos tortuosos, ma que, na verdade, apenas teve o condo de gerar mais irregularidades. Tal assertiva encontra respaldo no fato de aps a publicao do edital no ter sido nomeado curador especial ao esplio de Tertuliano face sua inrcia. Se houve citao do esplio por edital e sendo este revel, deveria ter sido nomeada outra curadoria, posto que a nomeada anteriormente o foi para patrocinar os interesses de Tertuliano, mas no de seu esplio.

Isso significa dizer que o esplio no exerceu seu direito constitucional do contraditrio, havendo cerceamento de defesa que caracteriza nulidade absoluta do feito. No esquecendo, por bvio, a afronta flagrante ao disposto no art. 5, LIV da Constituio, segundo o qual ningum ser privado de seus bens sem o devido processo legal. O juzo a quo salientou em sua sentena ora recorrida que tais questes j foram devidamente enfrentadas e rejeitadas s fls.. 591 do processo principal, o que data vnia, no merece prosperar uma vez que o juzo a quo apenas se limitou a dizer que o feito estava regular, no apreciando as questes suscitadas. CONCLUSO Ante todo o exposto, requer-se a V.Exas. seja conhecido e provido o presente recurso de apelao, para anular o processo de conhecimento desde a citao, anulando, por conseguinte, a r. sentena de mrito. Pede Deferimento, Rio de Janeiro,