LA LEY DE VICTIMAS: UNA MIRADA DESDE EL CONFLICTO ARMADO INTERNO COLOMBIANO.

LA LEY DE VICTIMAS: UNA MIRADA DESDE EL CONFLICTO ARMADO INTERNO COLOMBIANO. Por: Diego Alejandro Martnez Castillo Secretario Ejecutivo CPDH COMIT PERMANENTE POR LA DEFENSA DE LOS DERECHOS HUMANOS INTRODUCCIN La reciente aprobacin, por parte del Congreso de la Repblica, y la posterior sancin presidencial, con presencia del Secretario General de las Naciones Unidas, de la ley Por la cual se dictan medidas de atencin, asistencia y reparacin integral a las vctimas del conflicto armado interno y se dictan otras disposiciones, constituye un instrumento que pone de relieve la necesidad de reparar a las vctimas, en el marco de la continuidad y en desarrollo de un conflicto armado de carcter no internacional o de guerra irregular moderna[1]. La reparacin integral para las vctimas, desde una dimensin genrica, debe estar acorde con los estndares mnimos en materia de derechos humanos y derechos de las vctimas, los cuales, en el caso Colombiano, han sido una exigencia constante por parte de organismos internacionales, que pueden ser resumidos en los siguientes aspectos: La restitucin integral[2], la compensacin[3], la rehabilitacin[4], la satisfaccin y las garantas de no repeticin[5]. En dicho sentido vale la pena preguntarse si la actual Ley de vctimas y de restitucin de tierras, corresponde a un modelo de reparacin integral, acorde con dichos estndares, y con la necesidad de una solucin al conflicto armado que actualmente vive el pas. Partiremos de analizar los antecedentes de lo que se ha llamado un modelo reparador fallido por parte del Estado Colombiano, a partir de la ley 975 de 2005. As mismo, se estudiarn los problemas relativos a la nocin de vctima, contenidos en la ley 1448 de 2011, a la luz del derecho internacional humanitario. Por ltimo, abordaremos el concepto de justicia transicional plasmado en la ley. HACIA UN MODELO DE REPARACION QUE REPRODUCE LAS CAUSAS DEL CONFLICTO ARMADO. Los primeros antecedentes del trmino vctima- se dieron con la ley 975 de 2005, instrumento que estableci un marco legal a los grupos armados, en especial, a los grupos paramilitares involucrados en la comisin de graves delitos o de lesa humanidad; promovindose la idea de un modelo para aplicar dosis mnimas de justicia, a perpetradores de este tipo de crmenes. El balance no podra ser ms desesperanzador para las vctimas y sobrevivientes de los crmenes cometidos por las estructuras paramilitares. Con un balance de slo cuatro sentencias condenatorias para el primer semestre de 2011, con la vigencia de la Ley 975, fueron postulados por el Gobierno Nacional, para ser procesados y sancionados conforme a los parmetros de sus disposiciones, nicamente 3.635 paramilitares, de los 35.353 desmovilizados de esas estructuras.[6] Son variados los obstculos en el proceso diseado y contenido en la ley 975 de 2005. Entre ellos estn: primero, los altos costos que genera la participacin de las vctimas en el proceso; segundo, la ausencia de mecanismos que garanticen su seguridad; tercero, la desinformacin, pues no han sido instruidas en las dinmicas de la ley; cuarto, el roll pasivo que juega la vctima durante el proceso y, quinto, la poca efectividad del incidente de reparacin. Como medida adicional, se encuentra el Decreto 1290 de abril de 2008, por el cual se cre el Programa de reparacin individual, por va administrativa, para las vctimas de los grupos armados organizados al margen de la ley, el cual tuvo tambin, un carcter restrictivo, en lo que respecta a la determinacin de los beneficiarios y la solicitud de la reparacin[7]. Se excluyeron las vctimas de crmenes de Estado y se fundament en el principio constitucional de solidaridad y no en el de responsabilidad Estatal, a travs de la formulacin de una poltica pblica. LA NOCION DE VICTIMA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO. A pesar del reconocimiento de la existencia del conflicto, que sin duda es importante, son varios los aspectos problemticos al interior del artculo 3 de la citada ley, pues desconoce principios bsicos del derecho internacional humanitario y lo contemplado para los conflictos armados de carcter no internacional[8]. Entre ellos podemos sealar: el desconocimiento del mbito de aplicacin personal del DIH y, el desconocimiento de las vctimas del actual fenmeno paramilitar o nuevas bandas emergentes. a. Desconocimiento del mbito de Aplicacin Personal del DIH: La actual ley de vctimas no reconoce como tales a ninguno de los miembros de grupos armados, a partir de lo que se colige de la lectura del artculo 3, en su pargrafo 3. Es importante mencionar que el Derecho Internacional Humanitario habla de las personas protegidas y tratadas sin discriminacin en los conflictos internos, entendiendo por estas a las personas que no participen directamente en las hostilidades, los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto lasarmas y las personas que hayan quedado fuera de combate[9]. Es decir, dicha condicin deriva que en determinadas condiciones expuesta por el DIH, las personas que sean o hayan sido miembros de grupos armados pueden ser consideradas como vctimas, esto es cuando son objeto de algunas de infracciones al Derecho Internacional Humanitario.[10] b. Desconocimiento de las vctimas del actual fenmeno paramilitar o nuevas bandas emergentes. Independientemente de su denominacin a travs del tiempo, en el conflicto armado colombiano los grupos paramilitares han sido siempre un aliado en la lucha contrainsurgente, proporcionando una ventaja militar a las fuerzas Estatales, al participar, de manera directa, en las hostilidades, dirigiendo muchos de sus actos en contra la poblacin civil. Los actos de los paramilitares se han calificado reiteradamente como actos de la delincuencia comn, y, en concordancia con el pargrafo 3, del artculo tercero, las vctimas de estas acciones se encuentran excluidas de proteccin. Esto lleva a que se presenten dificultades en los procesos de restitucin de tierras, si se tiene en cuenta que son los grupos paramilitares, las autodefensas o las nuevas bandas emergentes, son las que constituyen el principal agente de la contra- reforma agraria en Colombia.

JUSTICIA TRANSICIONAL:

La justicia transicional se encuentra catalogada como uno de los principios generales de la ley de vctimas, contemplada en los artculos 8 y 9. Se propone como el fin ltimo de lograr la reconciliacin nacional y la paz duradera y sostenible[11]. Este principio tambin fue uno de los fundamento de la ley 975 de 2005, apuntando a formas de aplicacin mnimas de justicia, en el contexto de la desmovilizacin paramilitar. El trmino de - justicia transicional- ha sido recientemente acuado por nuestra literatura en temas de conflicto, y se trata de la aplicacin del concepto de justicia en sociedades en transicin, sea luego del conflicto o durante un conflicto en curso; el supone la aplicacin de una serie de medidas de naturaleza judicial o no judicial. [12] En el caso Colombiano la expresin de -Justicia Transicional- no ha estado acompaada de transformaciones de orden social y poltico, difusin de la verdad, indemnizaciones y satisfaccin plena de los derechos de las vctimas. En efecto, este concepto, al interior de la ley de vctimas, tiene dos elementos nuevos. El primero de ellos, el reconocimiento de la existencia del conflicto armado interno por parte del gobierno nacional, y, en segundo lugar, la generacin de una serie de medidas autodenominadas como transicionales, las cuales han sido cuestionadas. En cuanto a las medidas reparadoras de carcter transicional, es decir, las medidas de atencin, asistencia y reparacin adelantadas por el Estado, la ley plantea que sern descontadas del monto de la reparacin, en el evento de que la vctima acuda a la jurisdiccin contenciosa administrativa. Significa esto que la responsabilidad Estatal queda desdibujada y, con ello, el deber de proporcionar a las vctimas la asistencia social, en el marco de una poltica Estatal. Por ltimo, la idea de justicia transicional plasmada en la ley y la puesta en marcha de iniciativas reparadoras en este sentido, desconocen, de manera ostensible, la jurisprudencia existente en materia de derechos de acceso a la justicia. De manera especfica la ley contempla el llamado -contrato de transaccin-, (artculo 132), en el cual se plantea la renuncia a la indemnizacin de carcter judicial, a cambio de una indemnizacin de carcter administrativa. CONCLUSIONES El modelo de reparacin plasmado en la ley 975 de 2005 y sus dems desarrollos legales, tiene como caractersticas: a) la carencia de un enfoque real de reparacin integral, b) un carcter restrictivo y c) la ausencia de garantas de no repeticin; en especial cuando se trata de la proteccin de las vctimas y sobrevivientes de crmenes atroces y de lesa humanidad. En consecuencia, puede afirmase que nos encontramos frente a los inicios de un modelo que no garantiza la reparacin integral a las vctimas de crmenes atroces. En este contexto, la ley de vctimas, aunque constituye la presentacin y reconocimiento de importantes definiciones en materia de derechos de las vctimas, presenta falencias que, de no corregirse, constituirn otro paso ms hacia la consolidacin, en Colombia, de un modelo inconcluso de reparacin y, con ello, la reproduccin de las causas que ocasionan el actual conflicto armado interno. Entre otras razones, porque la ley excluye el mbito de aplicacin personal contemplado por el Derecho Internacional Humanitario, porque no reconoce a las vctimas de los actos de la delincuencia comn, entre ellos, los de los grupos paramilitares o nuevas bandas emergentes, lo que se erige como el principal obstculo para la materializacin de los derechos de las vctimas en materia de restitucin de tierras. As mismo, el sistema de justicia transicional planteado en la ley de vctimas y restitucin de tierras, mantiene los elementos estructurales contemplados en la pasada ley de justicia y paz. Las medidas transicionales y el contrato de transaccin, afectarn el derecho de acceso a la justicia, y alejan los contenidos de la ley del concepto de Estado Social y De Derecho. La continuidad del conflicto armado en Colombia es una realidad, como tambin lo es la no derrota del movimiento insurgente y con ello la imposibilidad del triunfo militar del Estado, para ello se hace necesario plantear la construccin de un nuevo acuerdo poltico que tenga como base una verdadera poltica de restitucin de tierras y de reforma agraria integral que involucre a las guerrillas, el campesinado y desde luego a toda la sociedad colombiana, con un actor de primer orden, ests son las vctimas de los distintos crmenes del modelo. BIBLIOGRAFIA AMBOS, Kai. El Marco Jurdico de la Justicia de Transicin. Bogot: Editorial Temis, 2008 BARBOSA, Reinaldo. Folios de Mapiripan: Para que la Vida nos de Licencia. Bogot: 2007 GONZALES, Cristbal, PARRA, Elsa y MARTINEZ, Eduardo. Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. Asamblea por la Paz-USO-. Bogot: Contacto Editores, Unin Sindical Obrera USO. 2005. M CAUSLAND, Mara. Tipologa y Reparacin del Dao no Patrimonial. Situacin en Iberoamrica y en la Jurisprudencia de la Corte interamericana de Derechos Humanos. MOVICE. Sin Justicia y sin Paz: Verdad fragmentada reparacin ausente. Bogot: 2009. PROFIS. Dao y Reparacin Judicial en el mbito de la ley de Justicia y paz. Ediciones Agencia GTZ, Bogot: 2010. VALENCIA, Alejandro. Derecho Internacional Humanitario. Conceptos bsicos infracciones en el conflicto armado colombiano. Bogot: Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, 2007. SENTENCIAS CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Corte Interamericana de Derechos Humanos. Masacre de Pueblo Bello Vs Colombia. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Masacre de Mapiripan Vs Colombia. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Masacre Ituango Vs Colombia. LEYES Senado, ley 5 de 1960. Senado ley, 171 de 1994