PARTE DE LA SOLICITUD DE REVISIN CONSTITUCIONAL PUNTO PREVIO PROCEDENCIA DE LA SOLCITUD Tanto la atribucin como la competencia otorgadas constitucional y legalmente

a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en los artculos 336.10 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 5.4 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, no cabe duda, tienen por funciones garantizar la uniformidad de la interpretacin de las normas y principios constitucionales por ser la Sala Constitucional su mximo y ltimo intrprete; garantizar la eficacia de la Constitucin, particularmente en materia de derechos constitucionales; y garantizar tambin la seguridad jurdica. Dichos artculos, establecen, el 336.10 constitucional, que: Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia: 10) Revisar las sentencias de amparo constitucional y de control de constitucionalidad de leyes o normas jurdicas dictadas por los tribunales de la Repblica, en los trminos establecidos en la Ley Orgnica respectiva; adems que la Sala Constitucional en resguardo del orden pblico constitucional, puede ejercer la facultad de revisin en inters de la aplicacin y correcta interpretacin de los valores constitucionales2; siendo que la Ley Orgnica respectiva, es decir, la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, establece tales trminos, as: artculo 5.4: Revisar las sentencias dictadas por una de las Salas, cuando se denuncie Tratados, fundadamente la violacin de principios jurdicos fundamentales contenidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, la Repblica, Pactos o Convenios Internacionales suscritos y ratificados vlidamente por y tambin la violacin de derechos constitucionales3 o que haya sido dictada como consecuencia de un error inexcusable, dolo, ______________
2.- Sentencias de la Sala Constitucional Nos 520,1.312 y 192, del 7 de junio de 2000, 1 de noviembre de 2000 y 14 de febrero de 2001. 3.- Sentencia N 325 del 30 de marzo de 2005, dictada por la Sala Constitucional, caso Alcido Pedro Ferreira y otros, con ponencia de la Magistrada Luisa Estella Morales Lamuo, expediente N 2005-000216.

cohecho o prevaricacin; asimismo podr avocarse al conocimiento de una causa determinada, cuando se presuma fundadamente la violacin de principios jurdicos fundamentales contenidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, Tratados, Pactos o Convenios Internacionales suscritos y ratificados vlidamente por la Repblica, an cuando por razn de la materia y en virtud de la ley, la competencia le est atribuida a otra Sala. JUSTIFICACIN DE LA SOLICITUD. Se persigue con la presente solicitud la revisin constitucional de una sentencia de otra Sala ( la Poltico Administrativa) del Tribunal Supremo de Justicia, a fin que se garantice la uniformidad de la interpretacin de las normas y principios constitucionales por ser la Sala Constitucional su mximo y ltimo intrprete; as como que se garantice igualmente la eficacia de la Constitucin, particularmente en materia de derechos constitucionales; y se garantice tambin la seguridad jurdica, todo a travs de una revisin objetiva y abstracta, aun cuando existe el fin privado secundario de que se enmiende el agravio inferido por la sentencia a mi representada, y que de manera incidental resuelva una situacin subjetiva; pero que, repito, con el propsito primario que sirva la sentencia que se dicte para proteger la supremaca de las normas y principios constitucionales4 . Es conveniente decir que la misma Sala Constitucional ha afirmado que sera aconstitucional, por decir lo menos, pretender que slo tienen opcin a solicitar la revisin de sentencias, aquellos ciudadanos cuyos casos hayan felizmente coincidido con una sentencia previa de dicha Sala donde se haya vertido algn criterio vinculante para las dems Salas; considerando la Sala que tal postura es incorrecta, en razn de que los ciudadanos no pueden quedar en la incertidumbre, sujetos a que tal doctrina se desarrolle5. ______________
4.- Sentencia de la Sala Constitucional N 2.229 del 20 de septiembre de 2002, caso Pesajes del Puerto, C.A y otra, con ponencia del Magistrado Pedro Rafael Rondn Haaz, expediente N 01-2744. 5.- Sentencias de la Sala Constitucional Nos 520 del 7 de junio de 2000, 1312 del 1/11/2000 y 192 del 14 de febrero de 2001

De tal manera que ello debe ser tomando en cuenta a la hora de decidir esta solicitud, pues la misma, en parte, pudiera referirse a violaciones de las mencionadas que no hayan sido objeto de decisin previa por parte de la Sala. ERROR INEXCUSABLE Y VIOLACIN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD. La primera violacin que se denuncia por su gravedad y que est contenida en el punto 2.3 de la sentencia cuya revisin constitucional se solicita, se refiere a que a pesar que la Sala Poltico Administrativa afirma que es evidente que la Administracin cometi un error confesado (Loreto, Luis) por la Sala hecho al fundamentar su decisin

empleando, entre otras normativas, la Ley Orgnica para la Planificacin y Gestin de la Ordenacin del Territorio, que no se encontraba vigente, admitiendo asi que la Administracin incurri en el acto administrativo de segundo grado recurrido en el vicio de ausencia de base legal alegado de seguidas dice que no obstante, y sin que ello

justifique la actuacin de la Administracin, estima la Sala que dicho error podra ser en cierto grado excusable, ya que para la fecha en que fue dictado el acto impugnado (2 de octubre de 2006), haba sido publicada la primera reforma parcial de la dicha ley, que fijaba su vigencia partir del 31 de agosto de 2006. Pero el 1 de septiembre de ese mismo ao, sobrevino una segunda reforma que prolong su rigor para el 28 de febrero de 2007, (omissis)sin embargo esto nunca ocurri, en virtud de su derogatoria ( a pesar de que nunca antes haba estado vigente en ningn momento) el 27 del mismo mes y ao, de manera que es de suponer que ante un hecho tan inusual en la legislacin venezolana, como el que aconteci con esta ley, pudo involuntariamente la Administracin incurrir en el error cuestionado por cuanto exista la expectativa de que dicha ley entrara en vigencia, en sustitucin de la Ley Orgnica para la Ordenacin del Territorio, de modo que pudiese ser aplicada; es decir, que en otras palabras se pretende justificar la aplicacin en un presente (2 de octubre de 2006) de una ley NO

vigente invocada en el acto administrativo (atacado por nulidad) como fundamento de una sancin impuesta en el, pero con la expectativa como dice la sentencia de que entrara en vigencia en un futuro ( el 28 de febrero de 2007), lo que no sucedi porque fue derogada un da antes. El derecho administrativo est fundamentalmente regido por el principio de legalidad que ha sido constitucionalizado como consecuencia de la concepcin del Estado como Estado de derecho conforme al artculo 2 de la constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela, que implica la necesaria y absoluta sumisin de sus rganos al ordenamiento jurdico. El primer elemento del principio de la legalidad, entonces, es el de la supremaca Constitucional, que la Constitucin regula en forma expresa en su artculo 7 al disponer que la Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico, a la cual quedan sujetas todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico; constituyendo uno de los deberes constitucionales de todos los ciudadanos funcionarios, por supuesto incluyendo a los el cumplir y acatar la Constitucin (art. 131);

estableciendo por otra parte los artculos 137 ejusdem, que la Constitucin y las leyes definen las atribuciones de los rganos que ejercen el Poder Pblico, a las cuales deben sujetarse las actividades que realicen; y 141, que la Administracin Pblica debe actuar con sometimiento pleno a la ley y al derecho. Ahora bien, con relacin al principio de legalidad y al ordenamiento jurdico se distinguen, por un lado, las normas que integran la Constitucin en si misma, como derecho positivo superior, y por la otra, las normas que son sancionadas por una autoridad con poderes derivados de la Constitucin; asi, en ella se establece en el artculo 215 que la Ley quedar promulgada al publicarse con el correspondiente Cmplase en la Gaceta Oficial de la Repblica; fecha a partir de la cual es obligatoria o desde la fecha posterior que ella misma indique (art. 1 del Cdigo Civil). De tal manera que estando establecido constitucional y legalmente cundo una ley es o no ley vigente y habiendo aceptado la sentencia a que se refiere esta solicitud que la ley de marras para la fecha del acto administrativo

atacado no se encontraba vigente, result un error inexcusable de la sentencia cuya revisin se solicita decir que a pesar que fue un error de la Administracin invocar una ley que no estaba vigente para imponer una sancin, dicho error fue hasta cierto grado excusable, quedando la recurrente con la sancin impuesta, a pesar de todo. Ha dicho la doctrina que el error judicial inexcusable es aquel que no puede justificarse por criterios jurdicos razonables presente caso, principios constitucionales), como en el menos cuando el mismo acarrea la violacin de normas (y como ocurre con el caso que nos ocupa

cuando tal error conduce a la violacin del principio de legalidad. Pero ahonda la sentencia en lo que se entiende por error inexcusable cuando afirma que el ordenamiento jurdico VIGENTE las normas aplicables Viceministro de Desarrollo refirindose a la Ley Orgnica para el Ordenamiento del Territorio, a la Ley de Turismo y a fue debidamente apreciado y aplicado por el de Productos Tursticos en los actos

administrativos N del de mayo de (acto administrativo de primer grado que impuso las sanciones sufridas por mi representada) y N del de junio de (que declar sin lugar el recurso de reconsideracin interpuesto contra el primero); pero resulta que ninguno de esos dos (2) es el acto administrativo dictado por el Ministro que impuso las sanciones amparado en una ley inexistente, atacado de nulidad mediante el procedimiento contencioso administrativo que dio origen a la sentencia cuya revisin se solicita mediante el presente escrito. Por otra parte, alegar que el acto administrativo que declar sin lugar el recurso jerrquico ejercido contra el que impuso la sancin que invoc como fundamento de la sancin una ley inexistente, ratific en todas y cada una de sus partes ese acto administrativo, N de fecha de mayo de , dando a entender aunque no lo dice expresamente que con ello quedara subsanado el error de haber invocado una ley inexistente para imponer una sancin, carece de fundamentacin legal, porque tal coletilla ratifica como lo dice la sentencia cuya revisin se solicita el dispositivo que orden de manera inmediata adecuar la edificacin

inherente al hotel a la densidad original permisada pero con una fundamentacin diferente una ley inexistente, porque si hubiera confirmado los fundamentos de derecho en que se bas el Viceministro para dictar el acto primigenio y en consecuencia la correcta aplicacin de la Ley Orgnica del Territorio, asi como lo dice la sentencia lo hubiera dicho el acto que declar sin lugar el recurso jerrquico. Decir lo contrario, desdice del control que debe ejercer la jurisdiccin contencioso administrativa cuyos rganos judiciales pueden y deben anular actos que violen tal principio constitucional de la legalidad, y no ratificar a travs de una interpretacin creativa del derecho lo que la Administracin demostr: que no le hace falta tener una base jurdica para poder establecer la justicia6. La aplicacin de una norma que no est vigente al momento de dictar el fallo, inclusive es razn suficiente indicando en un recurso de Casacin de fondo denunciada como error in para anular la sentencia

que la haya aplicado como violacin de la ley en sentido estricto, que se traduce en el mbito constitucional en la violacin al principio de legalidad. VIOLACIN DEL PRINCIPIO NULLUM CRIMEN NULLA POENA SINE LEGE. El artculo 49.6 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, consagra que ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes, recogiendo as el texto constitucional el principio mencionado, hoy extendido con especiales caractersticas a las actuaciones administrativas, habiendo sido delineado por el derecho administrativo sancionador, aplicndose con la posibilidad de constatar que los particulares al momento de ser sancionados, gocen de la garanta de que la falta imputada se encuentre de alguna forma consagrada por la norma que haya sido _______________
6.- Politische Theologie (1922) en la 2da edicin de 1934, p. 18s; en Furchtbare Juristen (Ingo Mller): Los Juristas del Horror, pg. 63. Traduccin del alemn por Carlos Armando Figueredo.

alegada7; siendo que la norma inexistente alegada en el acto administrativo impugnado, constituy el vicio de ausencia de base legal suficiente para haber declarado con lugar el recurso contencioso administrativo de nulidad, por lo que al no haber sido as, la sentencia que desestim tal vicio, viol el principio constitucional mencionado cuando consider que el vicio alegado no fue tal, sino un error de la Administracin, en cierto grado excusable. Este principio fundamental resume varios lmites al poder que tiene el Estado de imponer penas: la prohibicin del efecto retroactivo (ningn acto puede ser castigado sino a partir del momento en que la ley lo haya tipificado como delito) en el presente caso se impuso una sancin en el acto la prohibicin de la analoga (slo puede castigarse impugnado sustentado en una ley que por inexistente no lo haba tipificado y menos sancionado; el acto que, segn el texto preciso de la ley, haya sido tipificado como delito); no puede haber lagunas ni imprecisiones (la ley debe ser redactada en trminos precisos y debe hacer posible que se reconozca qu accin es punible y qu accin no lo es); ya que cualquier sistema de justicia se debilita cuando se permite que se impongan leyes que no estn en el; por inexistentes, impuesta por analoga impidindose, adems, que cualquier sancin sea para colmos de una ley inexistente como se

impuso en el acto administrativo impugnado que dice aplicando por va analgica el artculo 177 de la Ley Orgnica para la Planificacin y Gestin de la Ordenacin del Territorio, porque como dice la doctrina, puede entenderse la analoga legal como un arreglo insidioso creado con el slo fin de sancionar a pesar de que ninguna ley (por inexistente, por ejemplo) castigase el acto que hubiera realizado8 (el sancionado), pues de lo contrario, desde el punto de vista autoritario el derecho sancionatorio administrativo no estar concebido para proteger los derechos del ______________
7.- Sentencia de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, N 2005-3388, de fecha 26 de mayo de 2005, Gerardo Jos Prez Pernalete contra el Ministerio de la Defensa, con ponencia de Levis Ignacio Zerpa. 8.- Niekish Ernest: Das Reich der niederen Dmomen (1980), pg. 96. 9.- H. Gerland: Neues Strafrecht, en: DJZ 1933, p. 860

individuo contra el Estado sino mas bien para proteger al Estado contra el individuo.9 De tal manera que cuando en la sentencia cuya revisin se solicita se justifica lo injustificable de sancionar en tiempo presente a mi representada con una norma que iba a entrar en vigencia en el futuro nunca estuvo vigente y que al final viol el principio constitucional dicho; lo cual,

sera gravsimo que se sentara como un precedente que pone en indudable peligro el Estado de Derecho en perjuicio de todos los habitantes de un pas entero. VIOLACIN DE LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y DE RESERVA LEGAL EN EN RELACIN AL PUNTO SUB , PARTICULARMENTE CUANTO A LOS PUNTOS

Y , DE LA SENTENCIA MENCIONADA DICTADA POR LA SALA POLTICO ADMINISTRATIVA CUYA REVISIN CONSTITUCIONAL SE SOLICITA Y QUE RESUELVEN EL VICIO DE FALSO SUPUESTO DENUNCIADO, GENERANDO A SU VEZ LA VIOLACION AL DERECHO DE PROPIEDAD. Establece el artculo 63 de la vigente Ley Orgnica para la Ordenacin del Territorio de 1983, que los usos regulados y permitidos en los Planes de Ordenacin del Territorio se consideran limitaciones legales a la propiedad; y respecto a los Planes de las reas Bajo Rgimen de Administracin Especial como el Sector Playa El Yaque el artculo 64 ejusdem determina que los planes de ordenamiento de las reas bajo rgimen de administracin especial solo surtirn efecto respecto de la propiedad cuando se publique en la Gaceta Oficial de la Repblica el correspondiente Reglamento de Uso; es decir, en cuanto al presente caso, a partir de 13 de agosto de 1997 cuando se public en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 5.163 el Decreto N 1.935 contentivo del Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso del Sector Playa El Yaque que fij en su artculo 32.2 una densidad de 180 hab/Ha, en contra de la densidad de 125 hab/Ha fijada arbitrariamente por la Directora encargada de Promocin de ______________
9.- H. Gerland: Neues Strafrecht, en: DJZ 1933, p. 860

Inversiones Tursticas de la extinta Corporacin de Turismo de Venezuela mediante oficio de fecha 10 de enero de 1997 anterior a la publicacin del referido Reglamento de Uso en la Gaceta Oficial (13 de agosto de 1997), haciendo creer en dicho oficio que el Decreto N 1.226 publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 35.951 de fecha 3 de mayo de 1996 contentiva de la Declaratoria de Zona de Inters Turstico del Sector Playa El Yaque, establece una densidad de 120 ha/Ha, cuando dicho Decreto no hace ninguna mencin a densidad alguna; surgiendo de all el vicio de falso supuesto denunciado en el recurso contencioso administrativo de segundo grado que decidi que mi representada haba incumplido lo dispuesto ilegalmente en el oficio dicho en cuanto a la densidad de 120 ha/Ha cuando legalmente, es decir, conforme al Reglamento de Uso dicho, cumpli con la densidad ocupacional dispuesta por dicho Reglamento de 180 ha/Ha, y que a su vez dio origen a que la sentencia cuya revisin se solicita violara el principio de legalidad en cuanto al derecho de propiedad cuando desestima tal alegato jurdico de falso supuesto. Pero, mas an, no slo conculca la sentencia cuya revisin se solicita el principio de legalidad sino tambin el principio de reserva legal, al consentir el vicio de falso supuesto en los trminos expuestos cuando acepta que mediante un oficio emanado de una Direccin de un Ministerio se pueda fijar la densidad ocupacional de una edificacin destinada a un hotel en el Sector El Yaque oficio que hace ver adems que su contenido es igual al texto de Decreto N 623 publicado en la Gaceta Oficial extraordinaria N 43.158 del 25 de enero de 1990, que segn dicho oficio establece una densidad neta para el desarrollo de hoteles y hoteles residencias de ciento veinticinco (125) habitantes por hectrea (125 ha/ha), a pesar que ni dicho Decreto, ni el N 1.226, fijan densidad ocupacional alguna Sector El Yaque cuando la nica densidad ocupacional establecida para hoteles y hoteles residencia en el conforme al artculo 35.2 del Decreto N 1935 publicado en el Gaceta Oficial Extraordinaria N 35.951 de fecha 3 de mayo de 1996 que contiene el Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso de dicho Sector es de 180 habitantes por hectrea (180 ha/Ha), que ha sido y es la densidad

con que cumple el hotel ; por lo que para hacer una ampliacin estructural, es decir, para aumentar la comodidad interna

no de 2

habitaciones, slo requiri del respectivo permiso del Concejo Municipal del Municipio Daz conforme a la Ordenanza respectiva con rango legal dictada en ejecucin directa e inmediata de la Constitucin10. De tal manera que pudiendo slo estar sometida la propiedad a las contribuciones, restricciones y obligaciones que establece la ley con fines de utilidad pblica o de inters general, al cumplir cualquier persona slo mi representada no con las directrices y criterios establecidos

mediante el Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso de la Zona de Inters Turstico del Sector El Yaque del Municipio Daz del Estado Nueva Esparta y la Ordenanza Municipal respectiva en cuanto a las variables urbanas fundamentales para el caso de edificaciones, frente a pautas arbitrarias comunicadas mediante un oficio de la Administracin que no constituye ley, no cabe duda que esa persona ha apegado su conducta al ordenamiento jurdico y al derecho, siendo que si es sancionada a pesar de ello y la sentencia en la jurisdiccin contencioso administrativa considera que no existe el vicio denunciado de falso supuesto, dicho fallo en el presente caso quebranta el principio fundamental de legalidad, asi como el principio de reserva legal, y por ende, se viola el derecho de propiedad, mas an si la sancin, adems de ordenar la adecuacin de la construccin, implica demolicin de parte de ella multa. As lo decidi la Sala Poltico Administrativa en sentencia N 2005-05444 de fecha 4 de agosto de 2005 con ponencia de EMIRO GARCA ROSAS, el mismo Magistrado-Ponente de la sentencia cuya revisin se solicita, cuando dijo: En este orden de ideas, se considera que aquellas normas previstas en la Constitucin que proclaman principios, garantas y derechos, deben gozar de una tutela judicial directa frente a ______________
10.- Sentencia dictada por la Sala Constitucional en fecha 15 de mayo de 2002, caso: Ordenanza sobre Pensiones y Jubilaciones dictada por el Concejo Municipal del Municipio Jos Antonio Pez del Estado Yaracuy.

lo que

tambin ordena el pago de una

cualquier otra norma de rango inferior arbitrario suscitarse o que situaciones de pretenda en las de vulnerar que la un

mas an frente a un oficio o vulnere su contenido.

Expresin de ello en el caso examinado sera, verbigracia, que podran transgresin del principio de traera consigo la violacin derecho constitucional un previsto legalidad tributaria amenaza o sancionatoria violacin

expresamente, tal como el derecho de propiedad el Fisco Nacional habra obtenido (entonces) de los ciudadanos pago ilegtimo, lo cual evidentemente podra constituir una amenaza al aludido derecho no significando que el mismo (principio de legalidad) no pueda entenderse a su vez como una garanta a favor del ciudadano frente a una actuacin administrativa que pudiera ser contraria al contenido de dicho principio y que pueda a su vez afectar un derecho constitucional expresamente previsto (el de propiedad). Por otra parte, si la sentencia cuya revisin se solicita dice que la Administracin dej claro cules fueron las razones de hecho y de derecho que le sirvieron de fundamento para sostener, posteriormente, que la densidad ocupacional de ciento ochenta habitantes por hectrea (180 ha/Ha) establecida en el Decreto N 1.935, no le era aplicable a la recurrente y que a juicio de la Sala esas razones fueron debidamente apreciadas al momento de aplicar la sancin recurrida ninguna sentencia fueron lo cual no es motivacin suficiente de tales razones que ello tampoco es suficiente para justificar que

tales razones estaban ajustadas a derecho, porque si

como la misma Sala las transcribe textualmente

como para el momento en que fue decretada la zona de playa El Yaque como de inters turstico (Decreto 1.226) no haba sido decretado el correspondiente Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso, entonces la extinta Corporacin de Turismo de Venezuela, mediante oficio N 490001535 de fecha 01-01-97 proyecto... fij las variables de desarrollo de dicho aunque no tuviera facultades legales para ello

agregando que, pensar lo contrario hubiese significado obligar a la administrada a que esperarse la promulgacin del referido plan de

ordenamiento para verificar las variables urbanas precisadas en el aceptando aqu la Administracin que lo que ella denomina VARIABLES DE DESARROLLO no son mas que VARIABLES URBANAS fundamentales; publicado concluyndose entonces que como no se haba el instrumento legal que conforme a la Ley Orgnica de

Ordenacin del Territorio deba fijar las variables urbanas, Corpotursmo se tom para si esa atribucin para que la administrada no esperara por aquel instrumento legal; pero mas an, para la fecha de febrero de cuando la extinta Corporacin de Turismo de Venezuela, mediante oficio N , Exp. le comunic a mi representada que habiendo recibido la documentacin y planos enviados por ustedes en relacin a los aspectos Arquitectnicos Corporacin lo consider del mencionado proyecto, esta TECNICAMENTE FACTIBLE, para poder

comenzar a construir la obra, ya haba entrado en vigencia el Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso del Sector Playa El Yaque (13-08-97) por lo que necesariamente fue aprobada dicha obra tomando en cuenta la densidad ocupacional establecida en dicho Plan de 180ha/Ha; habiendo otorgado adems el Director de Ingeniera Municipal de la Alcalda del Municipio Antonio Daz, en fecha 9 de diciembre de 1998, la constancia de habitabilidad en virtud de no tener reparos en cuanto a las variables urbanas y normas tcnicas. Es de hacer notar que decisiones como estas, que ignoran y contraran el derecho y el ordenamiento jurdico otorgan un aval al desempeo arbitrario de funcionarios pblicos que en nada benefician a la Administracin Pblica, sintindose dichos funcionarios autorizados a violar principios constitucionales mediante el desconocimiento de leyes y reglamentos, creando asi incertidumbre jurdica entre los inversionistas venezolanos y extranjeros en particular y en la poblacin en general, debiendo esta Sala con todo respeto normas y principios creo yo, cumplir su fin pblico primario que tiende a la constitucionales; dictar pautas de aplicacin

defensa del derecho objetivo y a la uniformidad de la interpretacin de las constitucional y reconducir a prcticas legitimadas por la nueva Constitucin

y actitudes judiciales (y administrativas) nacidas al amparo de preceptos legales o constitucionales derogados o de principios o valores superados11. VIOLACIN DE LOS DERECHOS A LA IGUALDAD Y A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA Segn Resolucin N del de agosto de emanada del Despacho del Ministerio de Turismo se resolvi el recurso jerrquico interpuesto por mi como apoderado de la ciudadana contra el acto administrativo N ... emanado del Despacho del Viceministro de Desarrollo de Productos Tursticos, anexo original marcado . En dicha Resolucin dictada por el Ministro el mismo Ministro que dict el acto definitivo resolutorio signado de fecha de octubre de objeto del recurso contencioso administrativo de nulidad que fue decido mediante la sentencia cuya revisin constitucional se solicita se dice que el Despacho (Ministerial) observa que de los autos que conforman el expediente administrativo no consta que efectivamente el rgano rector del Turismo hubiese creado la oficina en la zona (de El Yaque) para la administracin conformacin de exclusiva de la misma, as como tampoco se evidencia la la Comisin Tcnica Interinstitucional y menos an, que

sta hubiese emitido opinin en la sustanciacin del presente caso, tal y como lo prev el Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso de Playa El Yaque; agregando posteriormente: Razn por la cual, la sustanciacin de los procedimientos Administrativos deben indefectiblemente, tramitarse ante esa Comisin Tcnica Interinstitucional, esto para preservar el debido proceso y la separacin de competencias en la apertura, sustanciacin y decisin de los procedimientos administrativos. Lo contrario sera incurrir en vicio de incompetencia manifiesta por usurpacin de funciones que afecta el acto administrativo cuando ha sido dictado por un funcionario que no est autorizado legalmente para dictarlos y constituye un vicio de inconstitucionalidad, en virtud de la delegacin de funciones que prev ______________
11.- Sentencia distada por la Sala Constitucional N 1.760 de fecha 25 de septiembre de 2001, reiterada en sentencias Nos 1.411, 1.555 y 1.878 del 17 de julio de 2006, 8 de agosto de 2006 y 20 de octubre de 2006.

el propio Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso de Sector Playa El Yaque; y declara parcialmente con lugar el recurso jerrquico interpuesto y en consecuencia orden reponer la causa al estado en que se practique nuevamente la inspeccin tcnica sobre el referido inmueble, ordenando consecuencialmente, la remisin de dicha actuacin a la Comisin Tcnica Interinstitucional a la luz de los instrumentos normativos que regulan la materia, y muy especialmente en base a lo establecido en el Plan de Ordenamiento y Reglamento de Uso del sector Playa El Yaque, como Instrumento especial de administracin. Dos (2) meses despus, siendo absolutamente similar el caso que nos ocupa al antes citado, el Despacho del Ministro consider que los funcionarios del Viceministerio de Desarrollo de Productos Tursticos que hicieron la inspeccin tcnica y sustanciaron el procedimiento administrativo y decidieron imponer las sanciones, s eran competentes y declar sin lugar el recurso jerrquico. Al respecto se aleg entre otros vicios a) la incompetencia manifiesta de los funcionarios mencionados como vicio de fondo del sujeto que acarrea la nulidad absoluta del acto no convalidable por el hoy Ministro del Poder Popular para el Turismo (lo cual no fue decidido en la sentencia cuya revisin se solicita), y b) la incompetencia manifiesta por extralimitaciones de funciones o atribuciones (si bien no por usurpacin de funciones, como decidi la Administracin en el caso similar); lo cual acarrea tambin la nulidad absoluta del acto. Esta situacin alegada en el escrito contentivo del recurso contencioso administrativo de nulidad y que constituye una violacin al derecho constitucional de igualdad de todas las personas ante la ley consagrado en el artculo 21 constitucional, no fue tomado en lo absoluto en cuenta, ni decidido en la sentencia de la Sala Poltico Administrativa cuya revisin se solicita, incurriendo tal sentencia entonces, tambin en la violacin al derecho a la tutela judicial efectiva consagrada en el artculo 26 de la Constitucin vigente, que comprende al derecho a obtener una decisin conforme a derecho12, y ______________
12.- Sentencia de la Sala Constitucional de fecha 24 de febrero de 2003,en el expediente N 02-1563, con ponencia del Magistrado Pedro Rafael Rondn Haaz y sentencia de fecha 2 de junio de 2003, en el expediente N 02-1617, con ponencia del Magistrado Jess E. Cabrera Romero.

para que se satisfaga este derecho las sentencias tienen que ser motivadas y congruentes13, siendo que la sentencia cuya revisin se pide, en relacin a este punto se limit a decir que con lo dicho por la Administracin ella (la Administracin) haba dejado claro las razones de hecho y de derecho que le sirvieron de fundamento para sostener que la densidad ocupacional a que se refiere no le era aplicable a la recurrente, razones que segn la Sala fueron debidamente apreciadas al momento de aplicar la sancin recurrida, por lo que En consecuencia se desestima la aludida denuncia de falso supuesto; es decir, sin motivacin alguna, al limitarse a decir, apenas, que la Administracin haba dejado claro sus razones para decidir en el sentido que lo hizo, sin exponer argumentacin propia al respecto, con lo que incurri en la violacin de la garanta, con rango constitucional, de la tutela judicial efectiva14, por abarcar esta la falta de motivacin. 5.2.- Por otra parte, guarda silencio la sentencia incurriendo asi en la misma violacin a la tutela judicial afectiva que tambin comprende el derecho a ser odo (y ledo), en relacin a la violacin del principio constitucional de igualdad ante la ley, cuando se demostr por medio de una inspeccin judicial practicada en el Ministerio del Poder Popular para el Turismo durante el juicio y cuyas resultas constan en el expediente respectivo, el cual solicito se recabe de la Sala Poltico Administrativa, que a pesar del caos urbanstico existente en el Sector El Yaque, reconocido en uno de los Considerados del Decreto N 1.226, slo a cuatro (4) personas se le haban iniciado procedimientos administrativos sancionatorios, cuando existen los siguientes establecimientos tursticos, lo cual es un hecho pblico y notorio: HOTELES: , , , , , , , , , , y ; CENTROS DE SURF: , , , , , , . y otros; RESTAURANTES Y BARES: , , , , , , , , , , y ; TIENDAS: , , , , . y .; y POSADAS: , , , y ; y, peor an, actualmente en un hotel cercano al de mi representada, desde _______________
13.- Idem. 14.- Sentencia de la Sala Constitucional de la fecha 16 de enero de 2004 en el expediente N 03-1380,con ponencia del Magistrado Jos M. Delgado Ocando, que remite a la sentencia N 1.963/2001 del 16 de octubre de 2001, caso Luisa Elena Belisario Osorio.

hace semanas lo estn remodelando totalmente; llegando casi a la Avenida Principal de El Yaque; ampliando reas sin respetar retiros; destrozando totalmente el bulevar (cuyo terreno perteneci a ., ...) y fue abierto a peticin de Corpoturismo para permitir el libre trnsito al pblico; asi como tambin guard silencio la sentencia en cunto: A la multa impuesta en violacin del artculo 99.5 de la Ley Orgnica de Turismo que establece montos entre 100 y 1.000 U.T en funcin de los parmetros de clasificacin y categorizacin, y habindose denunciado los vicios de FALTA DE MOTIVACIN y AUSENCIA DE BASE LEGAL por cuanto tal multa tambin se impuso en concordancia con la Ley Orgnica para la Planificacin y Gestin del Territorio, inexistente, no se pronunci la decisin en particular sobre dichos vicios, limitndose a decir como se refiri anteriormente que la Administracin haba dejado claro las razones que fueron apreciadas para imponer la sancin; violando asi, en consecuencia, el derecho constitucional a la tutela judicial efectiva; La primera sancin Resolucin del impuesta conforme al artculo 107.2 de la Ley Orgnica de Turismo, ordena paralizar la ejecucin de la construccin, cuando dicho artculo lo que ordena es la realizacin de actos o actividades provisionales hasta tanto se decida el asunto, habiendose FALSO del denunciado los vicios de FALSO SUPUESTO y DE DERECHO POR ERRNEA Resolucin SUPUESTO

FUNDAMENTACIN JURDICA; por la segunda sancin

se ordena a mi representada adecuar la edificacin a la densidad y a pagar una multa de quinientas Unidades Tributarias

originalmente permisada como lo dispone uno de los oficios mencionados mas no la Ley el vicio de (500 U.T.) sin tomar en cuenta los parmetros dichos; por lo que se denunci AUSENCIA DE BASE LEGAL, no habindose tampoco pronunciado sobre los vicios dichos en los trminos que fueron denunciados, violando asi el mismo derecho constitucional a la tutela judicial efectiva; Si en el acto administrativo recurrido se aleg que parte del terreno se encontraba ique en la zona protectora de costas, lo cual no prob la Administracin y tampoco est tipificado como infraccin, menos puede la

Administracin sancionar a mi representada por ello, si mediante el oficio N se consider el proyecto tcnicamente factible, en consecuencia se denunciaron los vicios de FALSO SUPUESTO DE HECHO y DE DERECHO, no existiendo en la sentencia pronunciamiento preciso sobre ello, infringindose asi tambin el derecho a la tutela judicial efectiva; asi como que se violaron variables urbanas fijadas por Corpoturismo, sin que este organismo tuviera competencia para establecer limitaciones legales a la propiedad, por lo que al basar la Administracin su decisin en el contenido del oficio del incurri la Administracin en el vicio de AUSENCIA DE BASE LEGAL, que tampoco decidi expresamente, conculcndose igualmente tal derecho constitucional a la tutela judicial efectiva; alegando tambin la Administracin que el Hotel se encuentra no parte, sino todo en la Unidad de Servicios, lo cual no prob; pero que tampoco es cierto desde que el proyecto fue declarado tcnicamente factible, denunciandose entonces el vicio de FALSO SUPUESTO DE HECHO, que tampoco decidi la sentencia de manera expresa violando nuevamente el derecho constitucional a la tutela judicial efectiva; igualmente argument la Administracin, que la edificacin fue permisada y construida antes de la promulgacin del Decreto N de fecha , lo cual constituye FALSO SUPUESTO DE HECHO dado que el oficio que lo considera tcnicamente factible, cual es el punto de partida de apenas la elaboracin del proyecto, es de fecha ; y, que para realizar una ampliacin de 2 habitaciones debi la administrada, solicitar la correspondiente factibilidad tcnica al proyecto de modificacin, no establecida la falta de dicha solicitud como infraccin alguna. Al no haber tampoco decidido la sentencia de forma concreta sobre este vicio, tambin incurri en la violacin del ya referido derecho constitucional a la tutela efectiva. De tal manera que si la Administracin, como autora del acto, no prob previa y debidamente en el expediente como fundamento de su acto, por los medios de prueba pertinentes, esos hechos digo yo: que el inmueble est enmarcado en un uso no conforme; que se trata de una edificacin permisada y construida antes de la promulgacin del Decreto N

1.935; que parte del terreno est ubicado en la Zona Protectora de Costas y a la vez todo se encuentra en la Unidad de Servicios (U.S.) y que por lo tanto no aplica la densidad ocupacional de 180 hab/Ha ningn valor jurdico a los efectos los mismos no tienen de constituir la causa del auto

dictado; de tal forma que tal FALSO SUPUESTO DE HECHO fue determinante para la decisin tomada, de modo que esta habra sido diferente de no haberse producido la falsedad o el error, vicio de falso supuesto de hecho que se aleg en varias oportunidades como se dijo que no lo puede subsanar la Administracin en forma alguna porque si los hechos eran falsos cuando dict el acto, no podra inventarlos despus. Y al no decidir tampoco este punto la sentencia, perserti en vulnerar el tantas veces mencionado derecho a la tutela judicial efectiva. Por lo que respecta al FALSO SUPUESTO DE DERECHO, este se evidencia porque la Administracin fundament su decisin en una norma Decreto N que no resulta aplicable al caso concreto; y en cuanto a la AUSENCIA DE BASE LEGAL la doctrina la ha entendido cuando un acto administrativo ha sido dictado con fundamento en una norma inexistente, adems que en el presente caso el fundamento del acto se encuentra en parmetros arbitrarios plasmados por un funcionario en un oficio, que los hace ver como contenidos en un Decreto Presidencial ABUSO DE PODER VICIO DE por lo que incurren en el mismo error, un Director

General, un Viceministro y un Ministro; incurriendo al no resolver puntualmente sobre estos vicios, en la misma violacin del derecho a la tutela judicial efectiva. En cuanto a lo esgrimido por la Administracin a su favor en relacin a que no incurri en violacin del artculo 60 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, lo cual no es cierto porque no indic en la prrroga que se acord para dictar el acto, la existencia de causas excepcionales que impidieron la tramitacin y resolucin en el trmino dicho, antes de vencerse este, incurri en el VICIO EN LA FORMA PREPARATORIA, COMO VICIO DE PROCEDIMIENTO, lo cual tiene

un efecto invalidante por confrontar el artculo 26 constitucional (justicia expedta), el cual, de denunci expresamente. Cuando se dicta la Ley Orgnica de Turismo el 23 de junio de 2005 nada se dijo en cuanto a quin corresponde la administracin de El Yaque, como zona de inters turstico, como s lo establecieron la Ley de Turismo de 1992 (art.39), la Ley Orgnica de Turismo de 1998 (art.62) y el Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de Turismo de 2001, por lo que acto administrativo de fecha de noviembre de que dio origen al procedimiento administrativo sancionatorio que nos ocupa, no fue dictado por rgano competente alguno; habindose denunciado el vicio de AUSENCIA DE BASE LEGAL, no habindose tampoco pronunciado concretamente judicial efectiva. Al no haber entrado en funcionamiento la citada Comisin Tcnica Interinstitucional, ni tampoco se haya establecido su Reglamento Interno de Funcionamiento, as como tampoco la oficina que se debi disponer para la Administracin exclusiva de El Yaque, resulta totalmente injusto sancionar al administrado por supuestas infracciones, que en todo caso seran producto del funcionamiento anormal de la Administracin, pues mientras uno de los organismos que conformaran dicha Comisin Daz otorga el permiso requerido, el otro la Alcalda del Municipio Ministerio lo desconoce la sentencia sobre este vicio, incurriendo en la misma violacin a la tutela

y sanciona, cuando una de las funciones de la Comisin es revisar solicitudes en aquellos casos donde la aplicacin directa del Decreto no resuelva con exactitud el otorgamiento de la permisera, cuando se trate de usos complementarios, alternativos, concurrentes o mltiples. Razn tambin por la cual viola tal derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, (art.26), que comprende el derecho a ser odo (y ledo) por los rganos de administracin de justicia, que conozcan a fondo las pretensiones de las partes, y el derecho a una decisin dictada en derecho, es decir, que determine el contenido y la extensin del derecho deducido15. Por ltimo, todas las violaciones a los principios fundamentales y constitucionales, y valores y derechos constitucionales que conculc la

sentencia cuya revisin se solicita se encuentran en los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, los cuales, conforme al artculo 23 de la Constitucin tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno. Por todas las razones de derecho expuestas solicito se declare ha lugar la solicitud de revisin, declarndose la nulidad de la sentencia cuya revisin se pide y se remita a la Sala Poltico Administrativa para que dicte un nuevo pronunciamiento. Ramn S. Burgos R.