7

-/-

L<n

(e ,2_-:t--

109

EN Lo PRINGIPAL, Interpone demanda prcticas por discriminatorias y atentados contrala librecompetencia. PRIMER orRosl, Mediosde prueba.SEGUNDO OTROSI, Acompaa Documentos. patrocinio TERCER OTROSI, y

2.{ttt_

DE DEFEI{SA
H. TRIBUNAL DEFENSA LA LIBRECOMPETE DE DE

0 JUN 2008

cRlsrlAN LoBos GARcrA,abogado, representacin, en tar como se acreditar,de don Gonzaro Hernn Vailejos Mackay, empresario, ambos domiciliados estosefectos calleMorand 322,oficina para en No 701,comuna y ciudad santiago, esteHonorabre de a Tribunar, respetuosamente, digo: De conformidadlo dispuesto rosartculos 30y siguientes D.L.No a en 20, der 211,ley 19.91 y demsnormas 1 pertinentes, encontrndome dentro plazoy en de ejercicio la facultadque confiere mi representado artculo17 c No 1 del de a el D.L. No 211, interpongo demanda contrade NAVTERA en DANVIsHtp s.A., sociedad girode su denominacin, del representada por legalmente donGERMAN TELLEZTRUTANICH, factorde comercio, ambosdomiciliados cochrane679 en oficinas 76-77, Edificio Puerto prncipal,Valparaso,por cuanto la referida empresa abusado su posicin ha de privilegiada el mercado, en incurriendo en prcticas discriminatorias que impiden, restringen y entorpecen la Libre competencia, segnse desprende los siguientes de fundamentos hechoy de de derecho: I.. ANTECEDENTES 1.- Mi representado un empresario rubrocomercial operadesdehace7 es del que aos un negocio distribucin materiales construccin abarrotesen la de de de y lslade Pascua. Atendida la dedicacin,esfuezo y seriedad con que mi representado ha acometido sus labores,su empresacomercializadora tenido un crecimento ha explosivo, transformndose lderdentrodel mercado en geogrfico relevante. En efecto,existen la lsla de Pascua en tresempresas se dedican rubrode los que al

11ff
materiales construccin,saber, de mi representado, de a la Kanina propiedad (de de catherineLacord) poike (de propiedad TatianaRapu).De y de estastres empresas,la de mi representado la que ocupa un mayor porcentaje es del mercado. cuantoaf rubroabarrotes, representado ha transformado En m se en uno de los principales empresarios la lsla,comoproveedor de mayorista los de pequeos comerciantes, debido, principalmente, sus precios altamente a competitivos. 2.- como es de pblico conocimiento, lsla de pascuase encuentra una la en situacin desmejorada respecto restodel territorio por del nacional. su distancia de los grandes centros urbanos continentales, tieneaccesoa la mismacalidad no y cantdad bienes servicios se encuentran de y que para disponibles el restode la poblacin chilena. Es as como,por ejemplo, servicios los (agua, bsicos electricidad, etc.)no gas, estnsiempre disponibles quienlos requiere de estarlo, consumidores para y, los se ven obligados pagarprecios a muchsimo altosqueen el continente. ms lgual cosaocurre con los alimentos otrosbienes consumo y de necesario. resumen, En la lsla vive permanentemente situacin precariedad derechamente una de o de desabastecimiento. As las cosas, cualquier desviacin las condiciones en normales mercado (que de ya son "anormales" la lsla por las circunstancias en anotadas) resulta an ms gfave que en cualquierotra parte del territorionacional.su efecto se ve por el aislamiento, ms de 3700 kilmetros distancia amplificado a de del continente. 3.- La nicaformade transportar mercadera por mayora la lsla es el transporte al martimo operado, exclusva, la compaa en por Navera Danvi ship s.A. La alternativa embarque de areode cargaes inviable paracasitodoslos bienes o productos, evidentemente, porque costo,an al por mayor,es altsimo. el El monopolio Lan cargo en la rutaa lslade pascuahacemuy fcilconocer de los altsimos costos involucrados el transporte cargaareaa ese destino. en de Los

fz-ab

op-i

nl

precios la cargaareasuperan creceslos de con de la cargamartima. Estees pblico notorio, hecho y comn adems todoel mundo. en 4-- La compaa demandada naci,segnsus propios dichoscontenidos ra en pgina web de la organizacin, el ao 2002para"entregar servicio en el a una ruta nacional sufra serios que de problemas abastecimiento, ocurri de como durante muchotiempocon ra rsrade pascua". Agregara demandada, er mismositio en web,que "El trayecto uneValparaso lslade Pascua cumplido que e ha todaslas expectativas la empresay de sus crientes" luego, que ,,El de y, serviciode transporte carga se ha cumprido interrupciones, bienestar de sin para de ros comerciantes hanconfiado estaempresa". que en La empresademandada mantenidouna frecuencia viajes a ha de la lsla de Pascua que se acerca un viajepor mes,que se realiza diferentes a en naves o barcos, todosde dichaempresa. As aparecedel cuadrode viajesemanadode ra propiapginaweb de ra demandada, se acompaa un otros estapresentacin. que en de La capacidad cargade cadauno de los barcos distinta, de es fluctuando entrelos 1200 metroscbicosy ros 2900 metroscbicos. ail, que ra carga De de mi representado variaba cadaviaje,entrelos 300 metros en y cbcos los 600 metros cbicos. Durante la existencia de la reracin comerciar entre la demandada m l y representado, prestadordel serviciode transporte carga a de de cliente,las prcticas usosque hemos y tenido hansidolossiguientes: a) En cuantoa la formade hacerla reserva espacio: de La prcticanormal es que mi representado enviabaun correo electrnico indicando cantidad metros la de cbicos embarcar su relacin peso.Este a y de puntoes muyrmportante volver y luegosobreel mismo. Mi representado jamsrecibi documento un fsico electrnico o que el hechode la reserva elespacioreservado. o le confirmara

Ye.-,

t12
Usualmente, cuando era posible no embarcar todoel volumen pesorequerido, o la empresa demandada enviaba una comuncacin sealando lmitede peso o el volumen embarcar, a pero lo normal que se embarcara es todo lo reservado o solicitado. b) En cuanto el modode embarcar: a La prctica que se entregaba cargaen el sitiode embarque, era la dondeera acopiada la empresa, que se encargaba por la directamente la cargay de de la misma cadaunade susnaves. en La responsabilidad cliente entregar cargaen el lugarsealado la del es la por empresa en eltiempo y queindica su sitioweb. en c) En cuantoa la relacin peso/volumenembarcar: a como es lgico,no toda la carga tiene una msmarelacinpeso/volumen, es decr,no es lo mismo embarcar bateras automvil de (muchopeso - poco que volumen), enviar almohadas (poco peso_mucho volumen). Se da unavariacin grande estarelacin, muy en paraun mismomaterial incluso de construccin, la madera, v.gr. pesovolumen cuyarelacin varadependiendo delgrado humedad tenga, de que llegando aumentar pesovarias a su para veces, un mismo volumen. Esto hace muy relevante considerar relacin peso/volumen la hora de la a determinar variables embarque. las del La prctica comnentrelas partesera que se embarcaba, como promedio, una cantidad de metros cbicos levementesuperior al nmero de toneladasa embarcar, quearrojaba relacin msde 0,gtoneladas cargaporcada lo una de de metro cbicoembarcado, que la demandada sin jams hubiesecuestionado ninguna lasvariables de referidas. decir, jamsse pusolmite Es nicondiciones, ni menos an se us "cargaliviana" "cargapesada", ningunaexpresin o ni o terminologa similar. Estarelacin aparece claray simplemente anlisis los manifiestos carga del de de en cadaviaje. estiba

f .-&.1 /'

^>'!-

c>

,/4-{---.---

113

Esta prctica pruebacon el cuadrodetallado pormenorizado la carga se y de embarcada unode losviajes en por realizados unade lasnaves la demandada. de que se acompaa un otrosde estapresentacin. en Al comparar embarcado, cantidad bultosy el volumen pagado a la lo la de quedaclaroque jams se estableci demandada, regla o limitacin alguna en cuanto pesoa embarcar. al d) En cuanto pagodelembarque: al La prcticade las partesera que las facturaspor ef transporte carga eran de por enviadas la naviera alguna a empresa factoring, luegolascobraba la de que a
fecha de vencimiento mi representado. a Estosignificaba jams se le exigiel pagode fa mitadde la cargaal momento que de reservar,ni menos an que se le exigiera pago del total del volumen el embarcado antesdel zarpede la nave.

En los hechos,la prctica las partesse traduca que las facturasse de en encontraban pagadas lasfechas su vencimiento, que normalmente a de lo ocurra dentrodel messiguiente la fechade zarpede cadanave. a Estaprctica prueba se con los documentos se acompaan un otrosde que en esta presentacin, consisten las facturas que en por emitidas la demandada su y comparacin los comprobantes pago de las mismas, con de tanto del cuadro resumen comode los informes las empresas factoring, de de todosdocumentos acompaados el mismo en otros. Nuncase encontr pagadoun embarque antesde la fechade zarpe,srnoque siempre pagaron se aproximadamentemesdespus haber un de zarpado nave. la

La demandada incurrido el ltimo ha en tiempo, unaserie actosy conductas en de que son el centrode la presente accin. Estas conductasen conjuntohan ocasionado enorme perjuicioa mi un representado,punto hacer al de imposible embarque cargade su partehacia el de la lslade Pascua.

f,-az-2. ,7a2.r.-Adems,se ha ocasionado enormeperjuicio un importante un a sector de la poblacin a los comerciantes y locales,quieneshoy carecende los bienes y productos requieren. que Estasconductas importan una desviacin gravey sustancial la prctica los de de negociosentre mi representado la demandada, y una modificacin sustancial UNILATERAL la formade hacernegocios, partede la demandada, que, de por y paramayor desgracia, sLo AFECTAN Ml REPRESENTADo, A beneficiando de pasada sus competidores, el rubrode materiales construccin. a en de 1.-DE LASRESERVAS La demandada, cuando an siguesin aceptar confirmar escrito reservas por ni las que se le hacen,ha "avanzado" paso ms en su conducta un ilegal: ahorase permiti pOR Mt REPRESENTADO. RECHAZAR RESERVA LA HECHA La reserva de mi representadofue hecha por 400 metros cbicos (correo electrnicode fecha 30 de mayo de 2008). Luegode numerosas peticiones confirmacin la reserva, escrito,a raz de por de de la respuestaverbal que se le dio a mi representado, respuestade la la demandada "sE HA AUToRtzADo EMBARQUE 100TONELADAS fue uN DE o 3OO DE CARGA M3 LIVIANA". Ante el requerimiento telefnico informacin de acercadel cambiodrsticode condiciones embarque, respondi la demandada correoelectrnico del se por por que adems"...e1 embarque la m/n Amatista de deber serpre pagado antesde ta recepcinde la carga, estodebidoa que no cuentacon una tneade crditocon nuestraempresa." En la prctica, esto implicaun rechazo la reservahecha,puestoque no se de respetni el volumenreservado, la relacin tonelaje/volumen ni de normalmente aplicadapor las partesde esta relacincomercial, la forma de pago de la ni misma. 2..DELMODODE EMBARQUE DE LA RELACION Y PESOA/OLUMEN

tt4

f-erzZ-

/--zzin:e*

115
adems alter

La demandada slono respet volumen no el reservado, que sino

sustancialmente condiciones envo de la carga, refirindose .carga las de a lviana". En la prctica es un embarque carga esto de conunarelacin peso/vorumen de de 0,33toneladas metro por cbico. Esta relacin peso/volumen de hace absolutamente inviable econmicamente el envo carga la lslade pascua. de a De hecho, resultara barato ms intentar por llevar vaarea misma la carga. Estarelacin peso/volumen determina mi cliente que debepagarpor 300 metros cbicos, llevando slo 100toneladas, mientras antesslEMpREllevmsde que 250toneladas cargaporcada300metros de cbicos. Esranueva regta sLo sE ApLtcAA Mt REPRESENTADO. Delanlisis los manifiestosfacturas la demandada su comparacin de y de y con la documentacin los demscomerciantes ramo de la lsla, de del aparecer claramente mi representado la nica que es vctima estaconducta. de 3.-DELPAGO DELEMBARQUE Tal comose explicara anteriormente, pagode las facturas haciadentrodel el se mes siguiente la fechadel zarpey las facturas a eranemitidas la demandada por con esa fecha,de modoque las entregaba diferentes a empresas factoring de (Factoring solventa, Factoring etc.)losquelascobraban la fechapactada. BCl, en Eso explica tenordel prrafo el tercero correoelectrnico fecha11 de junio del de de 2008envado AlexJ. corderop., del Departamento controlReservas por de y cobranzas la demandada, que reconoce formaexpresa de en "...arcontinuar en con la forma de pago que tena hasta esemomento,nuestraempresa debido ha absoruer (sic/ /os interesespor las transaccionesbancaias que se debieron realizar para contarcon esos fondos." Es decir,la prctica entrelas partes exactamente descrita era la precedentemente, perohoyesoha sidosustancial unilateralmente y modificado la demandada. por

d.ez=

Z,=

-4 -4--/ I

116

por Hoy lo que se pretende la demandada que m representado el nco es sea de que envan carga todos los meses en volmenes sus clientesfijos (aquellos considerables) que se le cobrapor adelantado al todoel embarque. Para probaresto ltimobastarcon requerir informacin las facturasde la la de que por demandada soncobradas lasempresas factoring. de 4.- ORIGEN MOTIVO LA CONDUCTA LA DEMANDADA O DE DE El verdadero origende la conducta la demandada es otroque intentar de no evitar que ingrese nuevocompetidor el mercado transporte cargaa lsla de un en del de Pascua. El desarrollo la actividad de turstica la lsla,as comoen muchasotrasreas, de en especial la construccin, un hechoque ha sidoprofusamente de es reporteado por la prensa nacionale incluso extranjera. la Todochile ha sabidodel proyecto casino de Juegosque se pretenda de parala lsla. y Uno de los ms famosos nuevoshoteles construidos territorio en nacional el es Explora-Posada Rapu. tratade un hoteldelujo. Mike Se Todochile supoque la lsla de Pascua postulada fue comouna de las posibles Maravillas La Humanidad. de Basta con analizarla profusinde ofertas tursticasy el aumento de las frecuencias areas la nicalneaque haceeltrayecto de haciala lsla,paradarse cuenta delexplosivo aumento delflujo turistas. de Para una poblacin poco ms de 4 mil habitantes, de recibehoy ms de 50 mil por turistas ao,es decir, msde 12veces todala poblacin la lsla. de Existen nuevos proyectos hoteleros, nuevos proyectos de infraestructura (construccin un puerto completa y de renovacin aeropuerto). del Todoestosignifica aumento eltransporte cargaa la lslay, en especial, un en de un aumento la ventade materiales construccin, es el principal en que de rubrode mi representado.

f.t

- r. -o

'ae':t-'e-

l17

En este orden de ideas,personas y vinculadas demandante al han iniciado paraadquirir buquede cargaque permitareducirlos concretado gestiones las un prestar servicio transporte cargahacia costosdel fletey, eventualmente, el de de la lslade Pascua. Al enterarse este hecholos controladores la demandada, luegode que mi de y de representado confirmase efectividad esta informacin ya circulaba le la que de en el mbitolocalde la lslay del ambiente naviero, produce cambiode actitud y se el conducta comerciales la demandada de haciami representado. Esta es la verdadera causa del cambiodrsticoy sustancial las reglasdel de juego. No deseanlos controladores la NavieraDanviship s.A., por razones de obvias, que aparezca nuevoactoren el mercado transporte un del martimo cargaa la de lsla de Pascua,porque perderaesta compaala posicindominanteen el mercadoo, al menos,perdera gran parte de su poder hoy absolutopara fijar precios condiciones servicio. y del III.. DERECHO EL Las conductas Naviera de DanviShipS.A.importan gravsima una vulneracin las de protectoras la Libre normas de Competencia y establecidas el Estado reconocidas por tanto a nivel constitucionalcomo y reglamentario. legal Atentadocontra el Orden PblicoEconmico Antes entrar lleno anlisis lasnormas de de al de especficas Derecho lascuales de en se fundala presente demanda, imperioso es hacerse cargo algunos de conceptos bsicos sobre base loscuales ha construidonormativa. conceptos refieren la la de se la Estos se a libertad econmica, libertad empresa, orden la de pblico el y econmico,los derechos pblicos subjetivos econmicos. La libertad econmica consiste la facultad en natural los hombres ser agentes de de y decisorios responsables materias produccin distribucin la riqueza. en de y de Se pretende el hombre, que como inteligente y responsablesusactos, ser pueda pafticipar de

7'-z-<z&>

4-- :.-<-->e*o

118

y tomar declsrbnes con Ia menor cantdadde tnbas y obstculos pos/es en /as drstrnfas efapasdelcicloeconmico general. en Dentro sistema libertad del de econmica, de los principios uno ms importantes el es de la libetadde empresao libre iniciativaempresariat, postulala intervencin que preferente los particulares materia de en empresarial teniendo como fundamento que el particular sidoy es el motor desanollo progreso las sociedades la iniciativa ha y del de democrticas. El concepto ordenpblico de econmico sido latamente ha discutido el mbito en y terico, auncuando hayuniformidad cuanto su formulacin, y acadmico no en a dentro que de las definiciones se hanpropuesto puede se hacer mencin la del profesor a Cea paraquienel ordenpblico Egaa, econmico el conjunto principios normas es y de jurdicas organizan economa pasy facultan la autoridad regularla, que la del para a en armona losvalores la sociedad con de nacional formulados la Carta en Fundamental. La finalidad esteorden pblico de econmico el de institucionalizar,rango mxima es con de jerarqua jurdica, sistema asegure todas personas respeto promocin que un a las y el de los valores libreiniciativa de econmica, apropiabilidad los bienes, libre de igualdad de oportunidades la Leyy en el trato ante econmico,derecho propiedad, paralelo las el de a subsidiariedad estatal el marco la librecompetencia un mercado en de en legalmente y otros regulado, que tantos componen Orden pblico. este En la prctica,- concepto OrdenPblico manifiesta que la Constitucin el de se en Poltica contiene declaracin losderechos una de pblicos inciden materia que subjetivos en econmica, habilitando legislador regular libreejercicio estasgarantas para al el de y pudiendo, afectar esencia stas, sin la de limitarlasrestringirlas, nunca pero o suprimirlas. Por Derechosubjetivo Pblico se entiende facultad jurdicade la persona, la individualmenteasociada, emanade su dignidad que o y natural le es inherente, actualizndose libertades, en que derechos el Constituyente y declare cuyoejercicio l y asegura fomenta. Talesderechos constituyen fundamentola finalidad Orden el y del Pblico y han Econmico sidoconsagrados nuestra en Constitucinel articulado las en de garantas fundamentales, a saber:

'k /,cent-

.a. /:z'<-'c-,'

119

-La Libreiniciativa Libertad o econmica: derecho asegurado el artculo Este est en y 19 N" 2l incisolo de la Constitucin,es decontenido ya amplio, quecomprende tanto la libre iniciativa la prosecucin como indefinida cualquier de actividad econmica. {gualdad ante la ley y de trato: Derecho establecido el artculo19 No22, tanto en en su inciso queasegura todas personas nodiscriminacin 1", a las la arbitraria el trato en quedeben el Estado susorganismos materia y dar en econmica, en el inciso en como 2' queseexpresa ni laley,niautoridad que podrn alguna, establecer diferencias arbitrarias. -Libre Apropiabilidad bienes: encuentra de Se consagrado el artculo N'23, al en 1g para adquirir dominio toda clasede bienes, asegurarse libertad la el de salvolas que excepciones se establecenlaslimitaciones y que o requisitos puede disponer ley una dequorum calificado, cuando loexija inters as el nacional. -Derecho Propiedad: de Aparece consagrado el N" 24 delartculo queya en su en ig, primer inciso asegura todaslas personas derecho propiedad sus diversas a el de en especies sobretodaclasede bienes corporales incorporales. o Adems, sus otros en que incisos establece slola ley puede establecer modode adquirir, el usar,gozary disponer ellay laslimitaciones y obligaciones deriven lafuncin de que de social. Tambin puede, casoalguno, privado su propiedad, bien se consagra quenadie el en ser de del que sobre recae de alguno losatributosfacultades o de o esenciales dominio, en del sino virtudde la ley general especial autorice expropiacin causade utilidad que o por la pblica de inters o nacional, por calificada el legislador pagando expropiado y al la por indemnizacinel dao patrimonial efectivamente sido que le ha causado. De lasnormas transcritas, que aparece el Constituyente reconoci como normas bsicas que del Estado aquellas consagran derechos los pblicos subjetivos referidos, que,al los serestudiados conjunto, en que muestran existe orden un que superior econmico, sinser reconocido expresamente captulo texto como del fundamental,lo quedoctrinariamente es se conoce como Orden Pblico Econmico, a cuyoservicio deben interpretarse las todas normas rango de inferior. que Seentiende sonparte "lasBases la Institucionalidad" lascuales funda de de sobre se la Constitucin 1980, slolasindicadas el CaptulodelTexto Constitucional, de no en I sino

/<e.zZo

cz----z>/.:

120

tambin del Captulo ya que ambos las lll, la captulos conforman dogmtica la de Constitucin.Luego, actuarde la Naviera el DanviShip S.A.ha vulnerado solo normasde no rango legal, como se ver ms abajo,sino justamenb los principios,ideas, valorese inspiraciones fundamentales derechoconstucional del chileno,que constuyen la vez derechos pblicos subievos que forman parte del a Orden PblicoEconmico, cualesson la igualdad oportunidades de ante la ley y en el trato econmico,la prohibicinde discriminar arbiEariamente, libre la iniciavao libertadeconmicay el derechoa desarrollar cualquieracvidad econmica el marcode la librecompetencia. en que El principio igualdad de ante la ley supone todos quese encuentren una los en misma situacin fctica y ser deben tener idntico tratamiento considerados un mismo bajo jurdicoy con ello salvaguardar derecho participar igualdad aspecto el a con de oportunidadesla vidanacional, establecer en sin respecto nadie de diferencias arbitrarias. que Esto la "NoDiscriminacin es, Arbitraria", en materia econmica, contenida dos est en textoscentrales nuestra de Constitucin. primera La fuente especfica constituye la el articulo19 No22,quea su vezse divide dosincisos significados y efectos en con muy primero distintos. inciso El contiene formulacin la bsica la garanta, de como sigue: "La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismosen materiaeconmica". El inciso segundo, tanto, encarga establecer estatuto en se de un constitucional los de y beneficios gravmenes econmicos estatales. Este incisono constituye, rigor, en ningunaexcepcin principio generaldel inciso primero,porque no autoriza al discriminaciones arbitrarias, solo reglamenta formade conceder sino la beneficios e gravmenes imponer cuando stos sern no aplicadosla generalidad la poblacin. a de Su texto el siguiente: es "Solo en vitud de una ley, y siempre que no signifique tat discriminacin, se podrn autorizar beneficios directos o indirectos a favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otras. En et caso de tas franquicias o

/,:

z A:

(tE

rrz ZL-tz<_

t2l
beneficios indirectos, la estimacinde sfos deber incluirse anualmente en la Ley de Presupuesfos". puededefinirse La arbitrariedad como"acto o procedercontrarioa la justicia,a la razn o a las leyes" y el arbitriocomo"voluntad no gobernada por ta razn, sino por el apetito el capricho". o Luego Arbitrariedad la importa equivocacin una estatalen la determinacin los destinatarios los efectoseconmicos la de de y Discriminacin Arbitraria segn Enrique Evans ser "Toda diferenciacin o distincinrealizadapor el legislador por cualquierautoridadpblica, o por el o Estadoo sus rganoso agentes, gue aparezcacomo contrariaa una concepcin elemental lo que es ticoo a un proceso de normalde anlisis intetectuat: otros en que justificacin tminos, no tenga razonable". La jurisprudencia sealado respecto "corresponde la autoridad ha que al a pbtica administrar cuando maneja recursos pblicos que sus actuacionessean y ecunimes transparenfes sus principios, demostracin en con clarade no haber por sido motivados favoritismos parcialidad. fales condiciones se renen, y Si no incune quien adoptala decisinen un actoarbitrario que vulnera las garantas de losnmeros y 22 del aculo19". 2 Asimismo,cabe agregarque 'El carcterarbitrarioe injustode una norma, acto, conducta, omisinno radicaen el limitadonmerode personas quienesafecte, u a sino en el hecho de daar bienes jurdicos que ta constitucinha asegurado a fodas /as personas sin atencina su nmero, sinoindividualmente consideradas, aun cuando se trate de una garantaque por su naturalezaesf dirigidaa una pluralidad individuos". de (sentencia Apelaciones santiago 19 Juniode 1993 c. de de Rol1 30-1999.Confirmada C.S.). por Por su parteel Artculo19 N" 21 de la Constitucin Poltica aseguraa todas las personas; derechoa desarrollar el cualguier actividad que no sea econmica contraria la moral,al ordenpblicoo a la seguridad a nacional, respetando las normas que legales la regulen.

/'-- rz 7., Lt.- z'=27 ry

Dosacciones carcter de constitucional caucionan cumplimento y respeto fas el de garantas fundamentales. El Recurso proteccinel de Amparo. Art.20 de ia de y El Constitucin establece Recurso Proteccin en relacin Amparo el de y al Econmico el Artculo nico la LeyN" 18.971 de que establece cualquier persona podr denunciar las infraccionesartculo nmero de la Constitucin poltica la Repblica al lg, 21, de de Chile. A continuacin citaremos, algunos pronunciados Recursos proteccin fallos en de y por Amparo, infraccin Art. ig N" 21 de la c.p.E.,Jurisprudencia avalalos al que fundamentos queestaparte en apoya presente la demanda.saber: A jurdicoreconoce derecho la tibrecontratacin; embargo, 1 - "El ordenamiento el a sin esederecho da a /asparfeslibeftadabsotuta fijarlas condiciones queestn no para en llanas realizar operacin, o negocio, a una puesesa tibeftad contratacin acto de tiene comolimitenecesario, razones orden por pbtico, normativa preseya libre de gue la la competencia, affeglo a la cual un productoro proveedorno puede discriminar con iniustificadamente sus compradores, ocultarles informacin entre ni la necesaria para que tomensus decisiones adecuada opoftunamente, inducirlos error,ni a eltos y ni a ni a terceros, informaciones con erradas falsas". suprema, mayo19g6. t. o (c. 13 R., p. 83,sec.6a, 55).Rec. proteccin.de 2.- "La obiecinformulada la autoridad por pbtica para desanollar una actividad econmica, comovender adquirr y inmueblesotrosbienes, pesar quedlchos y a de actos son /icifospuesno se encuentran prohibidos disposicin por alguna tey, significa de un impedimento antiiurdico suscepf/e conegirse e! rccurso proteccininfringir de por de a! et afticulo19 N" 21 de Ia Constitucin. mismo Del modo,tat actoimpeditivo ilegat ta de autoridad peftubado ejercicio ha el legtimo derecho det por reconocido el aftculo N"23 19 de la Carta Fundamental, asegura tibertad adquirir dominio todaclase que la para el de de bienes, constituyendo, adems, una amenaza ejerciciotegtimo la facultad at de de disposicin susbienes reconoce N' 24 detmismo de gue et artcuto citado propietaio at de puesno estando e//os, su.'efas venfas enajenacin /osbienes /as y de aludidos atimitacin

,A-;,2

Z.-,, cn--.' aT

74-f

123

constituconal jurdicamente o legalalguna, podan no objetarse acuerdos desfrnadosesa a (C. finalidad'. Suprema, abril1987. t 84,sec. 22 R., 5a,p.g5).proteccin. 3 - La negativa injustificada la Municipalidad de recunida, ta instalacin una centra! a de telefnica que subtennea, cumple /osreqursrfos con y tcnicos regtamentarios, de carece la necesaria e /os 19 iustificacininfringe N"s.21 y 24 del atcuto de la Constitucin.(C. Suprema septiembre R.c.J. l j 1,p.20). l3 1989. N" 4 - La caducidad la concesin originado la sociedad de ha a privacin recunente del gue derecho /e asisfe desanollar a cualquiera actividad econmica en retacin esa tcita con (C. concesin. Suprema, enero 29 199i.R.G.J. 127, 23). p. N" 5 - Las resoluciones la autoridad de que municipa! declararon caducados permisos /os de edificacin, guese dieran condiciones sin las fcficas quese apoyan, en constituyen actos que arbitrarios ilegales pefturban recurrente et tegtimo e al en ejercicio los derechos de esfab/ecrdos/osN"s.21,22y 24 delaft.1gde ta constitucin. suprema, mayo en (c. 25 1993, R.c.J. 155, N" p9. mayo 1993, a3). 6 - Decreto que alcaldicio exigepermiso pago derechos y de municipales a propietaio de concesin explotacin seruicio de pbtico distibucin energa de de de elctrica, como previa iniciode /asobras instalacin, serdejado efecto exigencia al de debe sin todavez quepefturba amenaza ejercicio derecho quegozala empresa o el del de recurrente la a propiedad su concesin de administrativa, referida, a los bienes se comprenden ya y que en ella,comoasimismo, derecho /e aslsfe gue al para desanollar actividad una econmica que lcita, por lo dems fueautorizada le expresamenfe. san Miguel, enero1g94, (c, 20 R.G.J. N'165, mazo199a, a3). p9. 7.- Comercial Agropecuaria Menichetti contra Banco Estado "Conducta Banco del del del Estado Chile retener de al indebidamente de un mandante seguridad dineros para jurdica
de una operacin crediticia que tiene inters,debe ser calificada arbitraria en de v atentatoria derecho garantizado el N" 21 del art. 1g de la constitucin" al por (R.G.J. N

177, mazo1995, 20). p9.

FOo

t zr r.z77 r r.o'7-,.-

124

Atentado contrala Levde Defensa la LibreCompetencia de Loshechos descritos, constituyen abierta una trasgresinla LeyAntimonopolios a D.L. 211,cuyotextofue refundido, y coordinadosistematizadoao2005porel DFLN"1 el delMinisterio Economa. de que A travs lasinstituciones estaLeycrea, Estado de el ejerce funciones promocin las de y defensa lasconductas de contrarias normativa defensa la competencia, a la de de siendo por esteHonorable Tribunal, mandato la Ley,el encargado conocer resolver de y de los conflictos relativosla competencia losmercados.esterespecto jurisprudencia a en A la de la Excma. cortesuprema sealado'. finalidad la legislacinantimonoplica, ha "La de contenidaen el decretoley N" 211,de 1973, es slo cautelarel intersde los no consumidor*, sino, tambin,salvaguardar la libetad de fodos los sujetos gue participen en la actividad econmica, sean ellos ptoductorcs, comerciantes, prestadores de servicios o consumidoresr,para beneficiar, de este modo, a toda la colectividad,pues el inters de sta es gue produzcan msy mejores bienes, y seruicios, a precios ms reducidos, lo que asegura, entre otras circunstancias,la libelad de odos los participanfesen ta actividad *onmica para dar o requerir serurbrbs,dentro de un *quema de tibe competencia."(c. Suprema,25mazo R.,t.83,sec.6a, 1986. p.26). proteccin. R. Ef artculo de la citadaLeyde Defensa la competencia 3o de que establece "elque ejecute o celebre, individual o colectivamente,cualouier hecho. acto o

tienda a producir dichos efectos, ser sancionado con las medidassealadas en el artculo 26 de la presenteley, sin perjuiciode /as medidasconectivaso prohibitivas que respecto de dichos hechos, acfos o convencionespuedan disponerse cadacaso".El mismoartculo en ponecomoejemplo una conducta de
prohibida"b) La explotacin abusiva oor parte de una empresa. o coniunto de

empresas due tenoan un controlador comn. de una posicin dominanteen el mercado.ftjandopreciosde comprao de venta,imponiendo una ventala de a otroproducto,asignando zonaso cuotasde mercadoo imponiendo otrosabusos a

t-; LE z'rzZv c-z'Y frZn'Zc:

125

semejantes"y "c) Las prcticas oredatorias. o de competencia desleal. realizadas con el obieto de alcanzar. mantenero incrementar una oosicin dominante". y Las prcticas conductas que ha incurrido empresaNavieraDanvi en la Ship S.A.,consistentes su negativa tomarreservas en para mi representado a y, en consecuencia, negarse arbitrariae injustificadamente transportarsu a mercadera las cantidades, y en volmenes pesoshabituales, todo ello sin que existanjustificaciones y comerciales con el nico objetode provocarprdidas econmicas don Gonzalo y a Vallejos disuadirlo tomarparteen el mercado de del transporte martimo y justamente entreValparaso la lsla de Pascua, constituyen una manifestacin evidente explotacin de abusiva una posicin de dominante en y predatoria el mercado una prctica cuyo objetivo mantener es aquellaposicin dominante. En efecto, Danvi Ship S.A. slo comenza poner problemas mi a representado cuandose enterde que este tena entre sus planesfuturosla comprade una motonave paraincursionar el mercado transporte en del martimo en el trayecto tantasvecesreferido. Hastaese momento, relacin la comercial era fluda y estable. siempre se embarc la cantidad de mercaderaque mi representado necesitaba, tantoen volumen comopeso,respetndose reservas las ya de espacio fueranejecutadas formatelefnica, fax o por cualquier en por otra va.cuandolos controladores la demandada enteran que don Gonzalo de se de vallejos puede transformarse un eventualcompetidor, en comienzael acoso comercial que fcilmente al podan echarmano,toda vez que siendo la nica empresa que realzatransoorte maritmoen la ruta de marras poseen una posicindominante el mercado la que no han dudadoen abusar. en de Peor an, todos estos abusosdeben entenderse dentro de un contexto mayoran msgrave.Resulta el objetivo que ltimo loscontroladores Danvi de de ShipS.A.es que no entreningn otroactoral mercado deltransporte martimo en esta ruta,paralo cual no han dudadoen ponertrabasarbitrarias injustificadas e a

--- z-Zr:

Lzrr,z ? le-z

128
mi representado desdegue se enteraron podaconstiturse una eventual que en "amenaza" su monopolio. a Esta prctica de poner trabas artificiales a los embarques del demandante, entonces, constituye, adems de una explotacinabusiva de una situacin dominante,una prctica predatoria cuyo objetivo es, justamente,manteneraquella posicin dominantede la cualhanabusado. Atentado contrala Lev de proteccin alGonsumidor A fin de fijarcon la mayorespecificidad posible naturaleza la infraccin la de cometida por Ia demandada,resulta til echar mano de la interpretacin sistemtica lasnormas de transcritas se contienen la Leyde Defensa la que en de competencia. estesentido, En aparecen comode exfrema importancia normas las de la Ley de Proteccin consumidor, al fijadasen ltimotrminopor la Ley 19.995,de cuya lecturapuede uno hacerseuna idea cabal de cmo el jurdicochileno,de una forma armnica, ordenamiento persigue aborrece, y castiga conductas comolasde Naviera Danvi ShipS.A. En efecto,el artculo de la Ley citadadispone 30 que,entreotrasgarantas especficas del consumidor, reconocesu derechoa ..no ser discriminado se por arbitrariamente parte de proveedores blenesy seruicios,,. de El artculo13 de la ley en comento, su turno, establece a que,,Los proveedores podrnnegarinjustificadamente ventade bieneso la prestacin no la de seryrbios comprendidos sus respecfivos en girosen las condiciones ofrecidas". como se ve, la conducta la Naviera de Danviship s.A. ha consistido justamente la conducta en especficamente por sancionada la Leyde proteccin al consumidor su artculo en 130,con la crcunstanca agravante que aquella de infraccin consistido ha solamente un medio travs cualla demandada en a del ha buscadoun propsito an mayormpacto de social,esto es, afectarla libre competencia el mercadodel transportemartimoen la ruta tantas veces en mencionada.

/C;z

lo

4='r.275 ->f-

127
EsteHonorable Tribunal, Resolucn 19 de 7 de diciembre 2006, en N" de ha considerado paraque se configure conducta negativa venta, que una de de o en trminosms generares, una negativa contratar, a contrarias ra ribre a competencia, debenconcurrir copulativamente siguientes las circunstancias: (i) Queun agente econmico sustancialmente vea afectada capacidad actuar su de o de seguir actuando el mercado, encontrarse en por imposibilitada obtener para en condiciones comerciales normales insumosnecesarios los para desarrollar su actividad econmica; Que la causa que impidaa ese agenteeconmico (ii) acceder talesinsumos a consista un gradoinsuficiente competencia en de entre los proveedores los mismos, tal manera de de que uno de esos proveedores, o varios elloscoludidos, de niegue nieguen tal persona suministro; (iii)eue o a el y el referido agente econmico dispuesto aceptar condiciones est a las comerciales usualmente por establecidas el proveedor respecto sus clientes, de pues tal aceptacin impone necesariamente a stela obligacin vender suministrar de o lo quese le solicita; como se aprecia relato, del concurren la especie 3 requisitos el en los que propio Tribunal establecido tenerporconfigurada conducta ha para una negativa a contratar contraria la librecompetencia. a En efecto, en primer y rugar, representado ve hoyimpedido seguir mi se de transportando mercancas materiales construccin las condiciones y de en que siempre hizo,y que pueden lo hacerro demspersonas antiguos ras y crientes de la demandada. restriccin la relacin La de peso/volumen se la ha impuesto que por primera vez a partirde este ltimoembarque, obligacin pagarpor la de anticpado totalidad embarque la "caducidad la lneade crdito" la del y de como argumento que justfca cambiode las reglas respectodel pago de los el embarques, signifcan hoymi representado ve impedido hacerlo. que se de se cumple prenamente erprimero fosrequisitos presupuestos. de o En segundorugar,ra causa de dicho impedimento que EL uNrco es OPERADOR TRANSPORTE DE MARITIMO CARGA ISLADE PASCUA. DE A IC

*n

7r,

L-=.'.-r'Zl

c-> /;, t

128
ha negado servicio, ra va de imponer por el nuevas condiciones ra cargade mi a representado, lo fsico en lo financiero. en y Se agrega adems que No HAY oTRoS OPEMDORES DE

TRANSPORTE CARGA DE MARfTIMA ISLADE PASCUA, A Se cumple cabalidad segundo lospresupuestos. a el de En tercerrugar, representado mi estuvoy ha estadosiempre dispuesto a aceptarlas condiciones normales que imponeel proveedor del serviciode transporte carga rsra pascua, demandada,todossuscrientes que de a de la a y no sonotrasque lasquetambin tenahasta hacepocomsde un mes. En efecto, nadie ms ha tenido probremas como los descritosen esta puesto demanda, que las condiciones transporte cargano han cambiado del de paranadie ms,conla solaexcepcin mi representado. de y A 1, sloa 1, le hancambiado se sustancialarbitriamente reglas y tas del Juego. Se cumple entonces, tercero losrequisitos el de apuntados. De las Sanciones Segn dispone artculo del DL 211citado, la sentencia lo el 26 en definitiva el rribunafpodradoptarlas siguientes "a) medidas: Modificar poner o trmino a /os acfos, contratos,convenios,sisfemaso acuerdos que sean contrarios las a disposiciones /a presentetey; b) Ordenarta modificacin disolucin de o de tas sociedades,corporaciones demspersonas jurdicasde derechoprivado que y hubiereninteruenido ros actos, contratos,convenio.s, en sisfernaso acuerdos a que se refierela letra anterior; Apticar muttasa O d suma equivalente a veinte mil unidades tributarias anuales. Las multas pod,, imou""t"" a ra p.r"ona iurdi"" . a "", "orr."oordi.nt "u"
realizacin del acto respectivo. En et caso de las multas apticadas a personas

juridicas, respondern soridariamentedet pago de /as mrsmas sus qlr'recores.

C"z n

\- F 1r

72,t.-<:24

129
Para la determinacin las multasse consdera de rn, entre otras,/as srgtuienfes circunstancias: beneficioeconmico obtenidocon er motivode ra infraccin,la gravedadde la conducta ta catidad reincidente y de det infractot'. As las cosas, conducta ra demandada ra de vulnera el artcuro de ra Leyde 30 debe sancionado ser

Defensa la competencia en su letra como su de tanto b) en tetra y c)

en conformidad dispuesto erartcuro citado. consecuencia, a ro en 26 En corresponde que esteH Tribunal Defensa la Libre de de competencia, conforme atribucrones las y deberes quela Leyle impone, adopte medidas las pertinentes resguardarlrbre para la competencia enel Mercado Transporte de Martimo chre entre continentaryrsra pascua. ra de PORTANTO, En virtud lo expuesto, de normas legales citadas lo dispuesto los artculos y en 30 y siguientes 17 y siguientes DL N. 211 de y del 1973, cuyo texto refundido, coordinado sistematizado fijadopor el DFL N'l del ao y fue 2005del Ministerio de Economa, Fomento Reconstruccin, y
Ruego a US':. tenerpordeducida demanda prcticas por discriminatorias y atentados contra la libre competencia contra NAVIERA en de DANVI SHIP S.A., representada legarmente don por

GERMAN TELLEZ TRUTANICH, ambos a individuatizados, ya admitirta tramitacinen a v

definitiva acogerla todassus partes, E siguiente en en forma: declarando la negativa a) que

injustificada a efectuar transporte martimo mi representado para constituye hecho que un impide, restringe entorpece ribrecompetencia cuanto o ra por importa, primer en trmino,una explotacin abusivade su posicindominante el mercadodel en transporte martimo entrechile continental lslade pascua en segundo e y, lugar, una prctica predatoria cuyoobjetivo mantener es aquella posicin dominante; b) ordenando NavieraDanvi ship s.A., sus controradores, a administradores y ejecutivos' cesar en la prctica abusivareferiday continuartransportando las mercaderas demandante la formahabitual, las mismas del en en condiciones con que operacon el restode los actores mercado: c) del y condenando Naviera a DanviShip S.A. al pago de una multaa beneficio fiscalequivalente 20.000 a

{-nz27'

2.r'tf

Unidades Tributarias Anuales, otra que este Honorable u Tribunal considere de justicia, declaracin quedelpagode esamulta con de respondern solidariamente los directores administradores la empresa y de demandada; peruiciolas sin de dems medidas correctivas y multas elrribunal que procedente concostas. estime aplicar,
PRIMER OTROS: Srvase Tribunal Defensa la Libre H. de de Competencia, a objeto probar de

loshechos descritos estapresentacin, presente estaparte valdr todos en que tener se de v cada delosmedios prueba franqueaLev._ uno que de la SEGUNDO OTROS|: Srvase H Tribunal Defensa la Libre de de Competencia por tener / "n /

acompaados, con citacin lacontraria, siguientes de los documentos: 1.- copia de escriturapblicaen que consta mi personera para actuar representacin deldemandante.

2.- Copia correos de electrnicos intercambiados el personal la empresa entre de de mi representado el personal y administrativo la empresa de previoal demandada, ltimo (mes junio). estos barco de En documentos aparece solicitud 400 metros la de y cbicos, finalmente (despus al menos correos de 3 electrnicos insistiendo) una respuesta 05 dejunio 2008) indica slose ,,ha (de que de que autorizado embarque un de'100 tons. 300m3de carga O liviana.,, 3.-Copia Facturas 1424, j53g, de No 1425,1489,1S01, ,t54S, 1547, 1636, 1637, 1638, 1666, 1667, 1688, 1689, 1726, 1757, 1794, 1795, 1812, 1832. 1833, 1834, 1879, 1880, 1755, 1958, 1959, 1992, i993, 1995, 2039y 2040, todas la demandada de Danvishio S.A.. 4,- Resumen pagos de hechos, las facturas de referidas el nmero en precedente, en que aparece claramente fechas pagode lasmismas, comose las de tal principal. 5.- Copiade "solicitud transporte martimo" emanadade la demandada, ttulo a ilustrativo la prctica de entrelas partes, correspondiente nave,,sAMS a la oN", viae /
04, de 08 de noviembre de200T, y al detallede la cargaembarcada. trata de 410 Se metros cbicos, restriccin referencia peso. sin o de

explica lo en

C-tz/.e

7,a-.-...2*-A

c-?22'

por de enviados mailpor las empresas factoring de 6.- Resumen pagosde facturas S.A. BCIFactoring y Intercard S.A. que dado mi calidad abogado de OTROSI: Sfrvase S. tenerpresente S TERGER para el ejercicio la profesin, personalmente patrocinio y el habilitado de asumir poderde esta causa,conjuntamente el abogado don Cristin ReyesParada, con y ambospatenteal da de la L Municipalidad Santiago domiciliados calle de en No 701,fono6952210. Morand 322,Oficina

ABOGADO SECRETARIO