Introduccion Al Derecho (Versión 2)

Introduccin al Derecho.
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar
UNIDAD 1.
1) Notas del Hombre: La serie de determinaciones que podamos reconocer del hombre es la siguiente: a) es un todo sustantivo b) tiene una naturaleza especifica peculiar c) es un todo personal d) tiene una vocacin social y poltica e) tiene una vocacin de conocimiento-sabidura f) tiene una vocacin del dominio tcnico sobre el mundo material g) es una criatura referida en lnea de finalidad, o una trascendencia divina. Otras notas: a) real: est ah, existe b) material: tiene materia, cuerpo. c) vida d) animal e) racional: capacidad para conocer ms all de lo sensible. El hombre como un todo sustantivo. El hombre no presenta una cierta dependencia respecto un algo real sino que es real de otro modo, ese modo es que existe en si mismo. Hay tambin todos sustantivos de especie diferenta a la de los hombres. Distincin entre el ser sustantivo gramatical y ser algo sustantivo en el plano real. Gramaticalmente un sustantivo puede tambin funcionar como un predicando. Un todo implica pluralidad de partes. Integran las partes del todo en cuanto estn juntas. Tres tipos de todos, los meros agregados, los todos artificiales, y los todos prcticos. Ninguno de los todos reales es sustantivo en sentido propio. Son miembros humanos, los que poseen sustantividad. Este no puede investir sustantividad si sus miembros si sus miembros son sustantivos, ya que un todo sustantivo no puede estar ah integrado por todos sustantivos. Si tomamos en cuenta cualquiera de los que hemos llamado todo sustantivos y preferentemente a un hombre individual, advertiremos ciertas caractersticas comunes por la que se los puede aprehender precisamente como tales todos. Son: una multiplicidad de aspectos reales que concurren en un mismo sujeto real de atribucin y de inherencia. La permanencia en el cambio. Todo Sustantivo significa la integracin de las partes en el hombre. Estas partes podran funcionar fuera del todo, fuera del hombre. La Parte Integral del ser no puede existir fuera del todo; pero la parte accidental se puede estudiar por separado. Las acciones se dicen del ser. La sustancia es la forma accidental mas la materia primera; lo que es en si. All existe una dependencia del ser. El accidente es la forma accidental mas la materia segunda; y da como resultado una forma accidental.
-1
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar (Roldan, clase) El todo sustantivo existe en si mismo: El en si mismo es una determinacin del existir del todo sustantivo as como el, en otro es una determinacin del existir de lo que no tiene sustantividad sino inherencia. La peculiar naturaleza humana: La naturaleza debe ser entendida como un conjunto de determinaciones intrnsecas especificas y como principio de orientaciones y actividades naturales. Teniendo en cuenta el primero, podremos distinguir al hombre de todo otro diferente todo sustantivo, sealando las notas especficas humanas. Y entendiendo el segundo aspecto podemos, aprehender la actividad propiamente natural. natural no es cualquier actividad que cumple un ente u organismo. Una actividad no concordante, con esa orientacin hacia el perfeccionamiento del ente es una actividad desnaturalizada. Determinaciones intrnsecas especficas. La naturaleza o esencia del hombre en si misma considerada se constituye, ante todo, por dos notas radicales que resultan fundamentos de todas las dems notas propias de aquel: Animalidad: la animalidad del hombre, no necesita demostrarse, porque la afinidad con los animales es indudable; tanto a travs del cuerpo considerado en su contextura exterior, en las funciones orgnicas, procesos sensoriales, motores. Reconocer el hecho de que estos aspectos sean semejantes en el hombre y en el animal, no quiere decir que sean especficamente idnticos. Racionalidad: la razn que se da en el hombre, pertenece al mbito de lo espiritual y por ello cabe afirmar que en el hombre hay una naturaleza espiritual. El hombre a la luz de la revelacin cristiana. El hombre es un ser creado a imagen y semejanza de Dios. Posee una bondad esencial, y una naturaleza humana que es obra de Dios. El hombre a su vez, es un ser cado. Existen 2 tendencias: a) El naturalismo b) Y el pelagianismo que niegan el pecado original y su consecuencia. La corriente catlica, explica que la razn humana, modificada por la fe llegan a algo. Y cree que existe una armona entre razn y fe. La ley luterana enuncia que la naturaleza esta totalmente corrompida por el pecado; no existe nada bueno en el hombre. El hombre tambin es un ser redimido. La redencin le abre las puertas de lo sobrenatural. Consecuencias en el mbito jurdico de las distintas concepciones del hombre: El empirismo y el atualismo, tienen importancias implicancias e incidencias en la esfera de la filosofa del derecho. El empirismo es el funcionamiento de las posiciones jurdicas positivistas, puesto que el positivismo como concepcin del derecho no es otra cosa que una concepcin empirista del mundo jurdico.
-2
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Limiten la esfera de lo jurdico al derecho positivo, sea atendido al problema loico de su estructura y validez o al problema de su efectividad. La filosofa del derecho analizara el aparato lgico, que maneja la ciencia jurdica. Por lo tanto, no podr ofrecer proposiciones con verdadero contenido objetivo sino, puramente metodologitas. Concordantes con esta perspectiva, la determinacin de la naturaleza de la norma jurdica no buscara en la lnea de una definicin esencial de la misma, sino en los caracteres empricos que nos la presentan como tal. Una norma jurdica, en consecuencia, es tal porque es efectivamente obedecida y se la vive como socialmente obligatoria. Un resultado de la concepcin iusfilosofica empirista es reducir, en ultimo termino, el problema de la existencia y naturaleza de la norma jurdica al hecho de su efectiva vigencia, sea de la norma individualmente considerada o del sistema en su totalidad. El actualismo tambin ha inspirado algunas concepciones muy importantes sobre el derecho y el estado. Concepcin totalitaria sustantivada o del todo poltico o estado, del todo social, negando su sustantividad al hombre concreto de carne y hueso. Si cada hombre, integrante de un grupo social o poltico, es un todo sustantivo, y el grupo no podr serlo. Si el hombre, no es un todo sustantivo, sino un aspecto de la dialctica del desarrollo histrico universal, entonces la verdadera sustancia es el todo y en este se pierde el carcter personal del hombre, y tambin de su misma personalidad jurdica. Admitido esto, la regulacin jurdica subestimara a los individuos humanos y a los grupos infrapoliticos, y dar relevancia excesiva o bien al estado o a la sociedad comunista. 2) El obrar del hombre. El hombre debe obrar conforme a su naturaleza es decir, racionalmente; esto es obrar bien, correctamente. Fin del hombre Todo lo que el hombre hace es para alcanzar la felicidad. El hombre llega a la felicidad plena cuando alcanza su fin ltimo que es Dios. Actos humanos Los actos humanos son voluntarios y se reglan por la ley. Las causas de estos actos son extrnsecas e intrnsecas. Naturaleza La naturaleza es el movimiento y los principios que regulan el movimiento. La naturaleza en primer sentido es la potencia y esencia de las cosas. Las normas naturales son las que surgen del estudio de la esencia y la finalidad del ser. Naturaleza: natur = norma y leza =esencia. Es un trmino anlogo. La naturaleza del hombre es que se gue por la razn, para llegar a su propio fin. Naturaleza en latn, se expresa con el termino nature y natural con el termino natus. La libertad. La libertad es un atributo de la voluntad humana. Lo propio de la voluntad es poder decir si o no, frente a bienes que nos solicitan. Si bien la vida instintiva tiene un papel muy importante en el hombre, el hombre puede elevarse sobre sus pulsiones instintivas gracias a su poder de opcin, o de decisin
-3
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar libre. La responsabilidad alcanza su sentido pleno. Si se la inserta en el contexto de la libertad humana. Solo es responsable un ente que ha podido elegir libremente la accin a realizar. 3) Sociedad Hay sociedad para que los hombres alcancen su fin ltimo, ya que este se alcanza solo por medio de la sociedad poltica. La esencia de la sociedad es comportarse segn la razn. En esta existen normas para ordenar la conducta de los hombres que se encuentran en ella. El hombre como ser social y poltico El grupo social tambin es una realidad especficamente humana. Ciertos animales pueden formar agregados pero no grupos sociales. socialidad significan dimensin comunitaria. Dentro de la sociedad, la politicidad es una dimensin congruente con una forma peculiar de convivencia humana, la polis, estado o comunidad poltica. La finalidad propia de la comunidad poltica es el bien poltico. El hombre es un animal poltico, necesita de una comunidad poltica para el logro de su completa perfeccin humana temporal. Agregados social El agregado social es un conjunto de personas que coinciden en un lugar determinado. Tienen un orden publico, no tienen un bien comn para el cual trabajar juntos. Grupo social Es un conjunto de personas, con un fin comn, que para lograrse requiere el concurso ordenado de todos los miembros del grupo. El fin comn del grupo social implica un orden intrnseco. El grupo social, es sustancia (segn hegel y marx) porque dice que el hombre no pertenece a la sociedad, que lo humano es el conjunto de relaciones humanas, no individuos particulares. Cuando se afirma que el grupo social es accidente, se afirma que la sociedad es algo que se da en otro. Al definir como accidente se define como accidente de relacin, ya que es la relacin que existe entre los unos y los otros en una sociedad. Si el grupo social existe, existen tres formas de comprobarlo. La primera es la negativa absoluta que es la del nominalismo, que dice que lo nico real son los seres individuales y que la sociedad es la sumatoria de individuos. Y la segunda es la respuesta del agregado que indica lo mismo que la respuesta nominalista solo que la del agregado dice que se le agregan normas para tener un orden. Categora social Conjunto de personas que se considera por una cierta nota. Es un ente de razn y un accidente de cualidad. 4) El deber y el derecho Ejercer un derecho es usar una facultad en trminos de justicia. Ejercer un derecho es ejercitar una facultad de razn de la pertenencia que nos atribuimos con respecto a algo.
-4
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Hay en el ejercicio correcto de un derecho, una afirmacin y un reconocimiento. El deber moral no es otra cosa que la obligacin de mantener y exaltar la integridad del humano en nosotros, el fundamento del derecho se haya en el deber. Es arbitrario imponer a los dems el propio derecho sin cumplir contemporneamente los deberes que tenemos para con ellos. El deber pone limites al ejercicio del derecho. El deber capaz de dar fundamento verdadero e imperativo al derecho, ha de ser un deber que nos libere de nosotros mismos y nos sujete a Dios. Deberes con Dios. Existe algo que lo ha creado, y esta en deuda porque le debe el acto de ser; e intenta cumplir lo que este le pide a travs de la oracin y la devocin. Existe una diferencia total entre Dios y el hombre. Deberes consigo mismo. Est obligado a cuidar de su cuerpo, de su espiritualidad; que forman la moralidad individual. Deberes con otro. Tengo obligaciones de potencia o anexas, pero no son de justicia porque siempre falta algo. Por ejemplo, la virtud de piedad es moral pero no jurdica porque no hay igualdad. (Roldan, clase) Deber jurdico y deber moral Hay que identificar, previamente, el deber jurdico y su distincin del deber y moral. Al respecto, existen dos grupos de teoras: unas que establecen la identificacin entre deberes jurdicos y deberes morales; y, otras que hacen distincin entre ambos deberes. Entre las principales teoras que establecen una identificacin entre deberes jurdicos y deberes morales podemos mencionar las siguientes: - Teora de GUSTAVO RADBRUCH (1878-1949). Segn este jurista el deber moral difiere del jurdico en que el primero no puede ser exigido en cambio el segundo s. La obligacin moral es deber, pura y simplemente; la jurdica no es slo deber, sino deuda. Frente al obligado por la norma moral no hay otra persona que pueda exigirle el cumplimiento; frente al obligado por una norma jurdica, en cambio, existe un pretensor. - GARCA MAYNEZ define el deber jurdico como "la restriccin de la libertad exterior de una persona, derivada de la facultad, concedida a otra u otras, de exigir de la primera cierta conducta, positiva o negativa". El deber jurdico se funda nica y exclusivamente en la existencia de una norma de Derecho positivo que lo impone. El deber moral de cumplir lo ordenado en las normas jurdicas tiene como contenido dichas normas, pero no se funda en ella sino en valores morales. El deber jurdico es la conducta obligada. Accin u omisin del sujeto pasivo de la relacin jurdica. Este debe cumplir con su deber relacionante, y en caso negativo, violacin del deber, delito, cuasidelito, se produce el hecho condicionante para la aplicacin de la sancin.
-5
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El deber moral es la ley no escrita, pero que igualmente estamos obligados a cumplir. 5)El fin del hombre y el fin de la vida poltica. Los hombres obran siempre en vista de aquello que les parece bueno. El ms elevado de todos los bienes debe ser el objeto de la ms importante de las asociaciones, y que comprende en s misma todas las dems, sta es precisamente el Estado o bien, la comunidad poltica. La asociacin de muchas aldeas es lo que origina al Estado, el cual logra bastarse a s mismo y tiene por origen las necesidades de la vida, y su permanencia como Estado se la debe al hecho de poder satisfacerlas en beneficio del bien comn. La naturaleza de una cosa consiste en su propio fin, el hombre es un ser social (zoin politikon), razn por la cual el fin del mismo, es el fin de la vida poltica; el bien comn. Bien comn y bien particular El bien comn es el fin del derecho. Esa forma de la vida social que es el derecho consiste en una ordenacin o referencia constitutiva al bien comn. En general, el bien comn, es la perfeccin de la vida social. Los bienes particulares pueden ser: Exteriores: a) Riqueza: todos los bienes materiales en sentido econmico. b) Fama: estimacin de los dems. a) b) Interiores: Salud Virtud
Si falta alguno de estos bienes el hombre no puede ser feliz. Pero ninguno de ellos puede ser el fin ltimo porque siempre se quiere ms bienes de los que se tiene. Persona y sociedad. Los hombres han vivido desde siempre en estado social. La propia constitucin biolgica exige la vida humana se desarrolle en diversas formas y niveles de convivencia. El hombre no puede ser comprendido sin incluir alguna referencia a su dimensin social. El trmino social es un adjetivo que designa una relacin de algo con un grupo o una sociedad. Social es en primer lugar el grupo: el conjunto de hombres que realizan algo en comn en vista de un bien comn. Lo social es, pues, algo humano. El hombre es el fundamento de la vida social cuales quiera que sean las formas o manifestaciones de sta. Lo social no es nunca un sujeto con consistencia real propia, no es sustancia; por el contrario, se verifica siempre, como algo que es del hombre, vale decir, como accidente humano. La suya es una realidad participada cuyo participante activo no es otro que el hombre.
-6
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El fin social est ordenado al fin total del hombre, no considerado individualmente, sino, especficamente como parte del todo. El fin social est determinado en su contenido por la perfeccin del hombre. En lo social, entendido como todo, el hombre es una parte. Lo social no es, una forma de despersonalizacin, sino una dimensin necesaria de la vida del hombre como persona. La vida social es vida de personas, es vida personal.
UNIDAD 2.
1) El derecho y el problema de su definicin. El hombre es por naturaleza un ser sociable y social. A primera vista nos es dado comprender, por experiencia propia e inmediata, que el derecho es algo concerniente a nuestro comportamiento en sociedad. Es de la experiencia de donde se extrae en primer trmino el concepto de Derecho. Se comienza el anlisis de aquello que lo hombres vienen tomando como derecho. (Barbieri) La definicin como modo de saber. Definir: Decir lo que algo es. Poner de manifiesto lo que la cosa es. Se genera por gnero prximo y diferencia especifica. La Definicin es el final del camino del conocer. Clases de definicin. Definicin Nominal: Explica de donde viene cada palabra. Pone de manifiesto la significacin de algo. La definicin nominal puede ser Etimolgica, que es de donde viene la palabra o Semntica, que es el sentido que se le de en el leguaje, en el tiempo. Se debe definir, poner los fines, determinarlos, para luego dividir, fijar los fines, delimitar la cosa y dividirla, separarla en partes. Definicin Real. Res: Cosa. Existe independientemente del pensamiento, y se puede verificar. Dice simplemente lo que algo es. (Apuntes Barbieri) El derecho como norma. Siendo el derecho algo recto, se debe buscar el principio de su derechura. Este parece ser la norma jurdica, como principio formal extrnseco del Derecho o su modelo o patrn de derechura. La norma jurdica es el modelo de o justo; la pauta o el ejemplo de lo que se debe. El Derecho es orden y la norma es principio racional o ejemplar de ese orden. Es ordenacin racional. Lo que la norma ordena es formalmente idntico a lo que debe hacerse; el contenido de esto deriva del contenido de la norma. Lo que en la norma es orden modlico, en el Derecho es orden de las conductas, de la relacin, etc. La norma se llama tambin Derecho; ella merece llamarse as porque nada as derecho que la propia regla de derechura. La norma no es solo modelo del Derecho; la norma es fruto racional objetivo de un acto de imperio. La norma es imperativa, en tato, ella es expresin racional
-7
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar y objetiva de la ordenacin propia del imperio. Las norma es vehiculo de la eficacia del imperio mismo y, en esa medida, tiene tambin cierta eficacia en la realizacin del Derecho. La norma es principio de validez formal del Derecho. En cuanto emana de la voluntad tiene tambin alguna eficacia. Y tambin es principio del Derecho. La norma no es, pura y simplemente derecho, porque ella no es ni conducta ni el trmino objetivo de la misma. la ley no es el mismo Derecho, sino una cierta razn del Derecho. Ella se vincula con el Derecho como una cierta causa o principio, y de ah que, en cuanto Derecho, sea nocin derivada. (Lamas) La etimologa del trmino derecho. La palabra derecho proviene del latn directum trmino que a su vez deriva del verbo dirigo. Directum: quiere decir en lnea recta, guiar, encaminar. Ius: es el vocablo latino con que los romanos llamaban al Derecho. Iustum: significa mando, o de la voz iuvere, ayuda, prestacin. El objeto se lo llama visible, por ser visto por la potencia viva. La justicia toma el nombre de Ius o Derecho y el Ius da su nombre a la Justicia (Iustitia). (Barbieri) Definicin nominal semntica - Para los romanos cuando utilizaban la palabra derecho, significaba conducta justa. - En el siglo XX se utiliz la palabra derecho para definir las normas. - En la actualidad se utiliza el trmino para denominar el poder, pero tambin se puede utilizar para denominar al saber, y al tribunal. Definicin real del derecho: El orden social justo. (Llambias) Identificacin categorial del derecho La categora es un modo de ser. Se puede ser como accidente o como sustancia. El derecho es accidente de relacin, de accin (conducta), o de cualidad. El tipo de accidente que define al derecho es tema de discusin ya que no puede ser los tres al mismo tiempo y segn la posicin que tomemos ser el tipo de accidente a travs del cual lo categoricemos. 2) La analoga en el derecho Con la palabra justo pueden nombrarse o calificarse cosas muy distintas, algunas de las cuales estn fuera o exceden el campo emprico de lo jurdico. Divisin y definicin de la analoga Analoga se da cuando un trmino puede ser utilizado con diferente significacin pero siempre haciendo referencia al analogado principal, que en el caso del derecho sera la cosa justa.
-8
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La analoga se puede hacer en significaciones no jurdicas y en significaciones jurdicas. Dentro de las significaciones no jurdicas la palabra derecho puede tener las siguientes funciones gramaticales: participio pasado de dirigir, adjetivo, adverbio o sustantivo. Los analogados del trmino derecho. Tres son los analogados principales del concepto de derecho: La conducta jurdica debida u obligatoria; La norma jurdica; El poder jurdico (o derecho subjetivo) Se dice que estos tres analogados principales de lo justo o del Derecho porque todos los dems elementos que integran el mundo jurdico, en cuanto de ellos puede decirse que son justos, se reducen o pueden ser reducidos a uno de estos tres. Conducta, norma poder, a su vez, son recprocamente irreductibles. La conducta jurdica debida u obligatoria. Lo debido en este caso se determina objetivamente en funcin de dos cosas: La medida del poder jurdico de aquel a quien se debe y resolutivamente la medida de su titulo. La medida de la norma y la medida del titulo del que tiene el poder de reclamar lo debido del obligado. La norma jurdica. La ley es una cierta regla y medida de los actos humanos, segn la cual alguien es inducido a orar o retraerse de hacerlo. El objeto de la norma jurdica es la conducta jurdica. La norma jurdica es tambin lo justo, el derecho. El poder jurdico (o derecho subjetivo) Es el poder que tiene algo para reclamar o exigir de otro una determinada conducta jurdica debida. A este poder tambin se lo llama derecho subjetivo. (Lamas)
Las propiedades del derecho. La propiedad es una cualidad que se agrega a la naturaleza de los seres y la revela infaliblemente. Las propiedades del derecho son: La objetividad: el derecho, posee como prerrogativa esencial, el ser objetivo. El derecho no esta imperado solamente por las exigencias del sujeto, sino sobre todo por las del objeto, el bien comn. Siendo el sujeto para el objeto, es menester que el orden se establezca y ante todo, en comparacin con el objeto. La objetividad es lo que podra llamarse su primera propiedad. El derecho e un medio que se establece rigurosamente con respecto a otro. El derecho esta constituido por comparacin por comparacin con otro y fuera de toda consideracin del sujeto
-9
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar que obra. Es objetivo porque seala el modo de insercin del individuo en el todo social, porque sobre todo este modo de insercin esta imperado por la estructura natural e histrica del todo al que incumbe. El derecho es un medio objetivo, una medida impuesta a la actividad, desde fuera. La coercin: la coercin expresa la idea de una fuerza que se impone refrena sujeta. El derecho por ser engendrado por la ley cuenta con la coercin entre sus propiedades. El derecho, por ser racional y estar ordenado al bien comn, posee como propiedad, el ser susceptible de coercin.
3) Divisin del derecho. Derecho natural y derecho positivo. Derecho es el ordenamiento social justo, el derecho natural constituye el ncleo de ese ordenamiento que conforme a la naturaleza humana tiende a la instauracin de la justicia en la sociedad, el hombre no lo puede cambiar, y el derecho positivo es la positivacin o concrecin del derecho natural, es decir, la traduccin del derecho natural y su adaptacin a las circunstancias individuales concretas de un momento histrico determinado. Lo que el hombre decide que sea derecho, es lo legal, el hombre lo puede cambiar. Y segn Aristteles es aquel que considera las acciones justo en su origen hasta que cesen de serlo una vez establecido. Se puede comprender el derecho positivo como la interpretacin del derecho natural, influido por: o Las condiciones del medio social. o Las posibilidades de la coaccin o La preocupacin de consolidar el orden establecido. El derecho natural ejerce sobre el derecho positivo una doble accin. Una accin negativa que tiene el sentido de una barrera: significa la paralizacin del derecho positivo en la medida que este contradice sustancialmente al derecho natural, por resultar entonces un derecho injusto, es decir, un no-derecho. Y una accin positiva en cuanto el derecho natural es un manantial de orientacin del derecho positivo, del que no organiza soluciones pero al que imparte directivas. Los principios del derecho natural son un conocimiento objetivo que obtiene la razn de la consideracin de la naturaleza racional y social del hombre.
Derecho pblico y derecho privado. Segn Ulpiano: el derecho pblico es aquel que concierne al estado de las cosas romanas. Y el derecho privado es aquel que concierne la utilidad de los singulares. Segn Garca Mayres: La diferencia entre el derecho pblico y el derecho privado est en las relaciones que se entablan. En el derecho pblico un particular se subordina al estado. Y en el derecho privado se dan relaciones de coordinacin y no de subordinacin por lo tanto las partes se encuentran en posicin de paridad reciproca. Segn Del Vecchio: La diferencian entre derecho privado y derecho pblico es el poder de imperio o de supremaca que tiene el estado o los entes pblicos frente a los ciudadanos particulares, o sea cuando actan como entidad soberana. Las principales divisiones del derecho pblico son:
- 10
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Derecho constitucional: Es el que organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en si mismo y en su relacin con los gobernados. Derecho administrativo: Es el que organiza el funcionamiento de la administracin pblica. Derecho penal: Determina la represin de los hechos q ponen en peligro la digna subsistencia de la sociedad. Derecho internacional publico: Es el que rige las relaciones de los Estados extranjeros, entre si. Derecho eclesistico: Segn De Ruggiero es el conjunto de normas que regulan las relaciones de la Iglesia Catlica con el Estado. Las principales divisiones del derecho privado son: Derecho Civil: Que como trono comn es el fondo residual subsistente despus de los diversos desmembramientos ocurridos en el curso de la historia. Derecho Comercial: Es el que rige en las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de comercio. Derecho del Trabajo: Rige las relaciones entre patrones y obreros. Legislacin Rural: Es la que rige las relaciones de vecindad rural y resuelve las dificultades provenientes de la explotacin agrcola ganadera. (Llambias) Derecho Domstico Es el derecho de familia, el mismo se da entre: padre-hijo, marido-mujer, patrnsirviente que vive en la misma casa que su patrn. Es un derecho especial, ya que las relaciones de los ya antes mencionados no son tan estrictas como las del derecho comn, debido a que no somos tan otros como los otros, como por ejemplo los vecinos o una persona que no conocemos. 4) Causas del derecho. Nocin de causalidad: Para alcanzar la comprensin integral de una realidad conocer su constitucin esencial y la distincin y jerarqua de los elementos que la integran, es necesario abordarla desde el punto de vista de las causas. Dice Aristteles, que cuando se conocen las cuatro causas de un ser se tiene ciencia de el. Saber la causa de algo es alcanzar la esencia de la cosa. La nocin de causalidad comienza con un Tratado de la ley, y contina con las Causas de la ley; que puede ser Extrnseca o Intrnseca. Las causas se dividen en: Extrnsecas: Dan razn de lo causado desde fuera del mismo. Dentro de ellas se encuentran: La causa final: La causa final es aquello par lo cual algo existe, es el fin o la perfeccin del ser, y puesto que el fin y el bien se identifican; la causa final coincide con el bien del ser. El fin del derecho es el bien comn.
- 11
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La causa eficiente: Constituye aquello de lo cual algo proviene y por obra o virtud de lo cual algo existe. La causa eficiente del derecho es la persona, que mediante la voluntad es causa de conductas. Y si las conductas son justas, se da el derecho. La causa formal extrnseca: Es el modelo al cual debe sujetarse a persona en su conducta para alcanzar el resultado o efecto para cumplir con lo igual, con el derecho. Este modelo, o causa formal extrnseca, es la ley. La ley es el modelo de la conducta debida y es pues la causa formal extrnseca del derecho. La ley natural ser entonces causa formal extrnseca del derecho natural y a ley humana (positiva) la causa formal extrnseca del derecho positivo. Intrnsecas: Forman parte de la realidad que causa. La causa material: es la materia o sujeto en la cual se instala el derecho, la que recibe la forma jurdica. La causa material del derecho la constituye la conducta humana social, dado que el derecho tiene por objeto la regulacin de la vida de los hombres. La causa formal: Es la que da la forma a una cosa, aquello por lo cual algo es lo que es y no otra cosa. La causa formal del derecho es la igualdad que se da en el cumplimiento de lo debido. (Barbieri) Causa Material: In Qua: Aquello en la cual algo esta hecho. Ex Qua: Aquello de lo cual. (Ex: Origen) Circa Qua: Acerca de lo cual. (Roldan, clase) Causa formal: la medida del derecho, medium rei y medium rationis. Toda virtud moral consiste en un medio, dicho medio en la justicia puede ser de razn cuando es de conformidad con la regla o se dice del medio real o de cosa, consistente en el sometimiento a la regla de la razn obtenida por la igualdad de proporcin de una cosa exterior con otra exterior. Ese medio objetivo de la justicia es tambin medio racional, en la virtud de justicia coincide materialmente el medium rationis y el medium rei, ya que ella no se contenta con que se ejecute una obra exteriormente justa, sino a cosa que reclama que se haga justamente, es decir virtuosamente o racionalmente. Ala moralidad objetiva del acto justo, en cuanto a bien debido y dado el otro, le podemos sumar la moralidad subjetiva del agente que lo ejecuta con recta intencin, y de esta manera, el animus justo que acompaa al acto justo, completa el bien que ste genera, colocndolo a su vez e el camino del hbito de la justicia. 5) El mtodo del derecho. La lgica es una ciencia instrumental, que estudia las reglas del pensamiento. Los argumentos sofsticos eran falaseos.
- 12
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Lgica: conceptos y partes Lgica es el arte directivo del acto mismo de la razn por el cual el hombre puede proceder con orden, facilidad y sin error en ese acto. El fin de l lgica como arte es dirigir los actos de la razn humana, hacia el descubrimiento o la prueba d lo que filosficamente se llama la verdad inteligible mediata. El raciocinio supone actos d juicio. Los juicios, que pueden ser afirmativos o nativos, forman a su vez enunciaciones o proposiciones. El juicio, es el acto por el cual el espritu afirma o niega algo de una cosa, el acto afirmar o de negar conceptos entre s o respecto de los singulares. Se distinguen dos: La lgica natural: es la que posee todo hombre en uso de su razn, es la capacidad de razonar. La lgica artificial o cientfica: es la lgica natural. (Casaubon)
Lgica, sus partes: 1) Operacin de la mente: Simple Aprehensin; comprende la realidad y elabora conceptos, expresados por una definicin. 2) Operacin de la mente: Emitir Juicios, a travs de un enunciado o proposicin. 3) Operacin de la mente: Raciocinio; trabaja con los Juicios, y los elabora en esquemas de silogismos, compuesto por Premisas. Existen dos tipos de Lgica: Demostrativa; o Apodctica o Analtica. Tiene 2 pasos Analticos (1 y 2). Razonamiento: Parten de premisas verdaderas para llegar a conclusiones verdaderas e indiscutibles. Dialctica; de los ms probable. Son verosmiles, y son algo similar a la verdad. Son tpicos, refutaciones sofisticas. Razonamiento: Las premisas son probables; pueden ser verdad o no serlo. Es el arte que estudia palabras que van y vienen. (Da= Ida y vuelta; dos. Logos= Palabra) La Retrica. Los Oradores eran los abogados Romanos. Se llamaban as por la palabra Orador, que significaba Oratoria; o Retor que se traduce como Retrica; que es lo que ellos realizaban. La Retrica es el arte de persuadir acerca de lo verdadero. Fue creada por Aristteles, su obra ms importante fue: La Repblica. Otras obras importantes fueron De Oratore de Cicern, y Instituciones Oratores de Quintiliano. Existen tres tipos de de argumentos:
- 13
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Discursos Deliberativos: Persuade acerca de lo bueno y disuade de lo malo. Discurso propio de las deliberaciones, de las asambleas. Discursos Encomisticos: Persuade lo bello, disuade lo feo. Discurso propio de las alabanzas. Discursos Forenses: Intenta persuadir acerca de lo justo y disuadir acerca de lo injusto. Es el discurso propio de los abogados. Se realiza a travs de la prueba.
- Abogaca: Es importante la retrica porque la verdad que se presenta en estos casos es relativa, no es una ni es exacta, y la abogaca es el arte de persuadir.
Tpico. Un tpico es un lugar comn de argumentacin. (Clase Barbieri) Las partes del discurso Son cuatro (exordio, exposicin o narracin, argumentacin, peroracin o eplogo). Exordio Busca hacer al auditorio benvolo, atento y dcil. Su funcin es sealizar que el discurso comienza, atraer la atencin del receptor, disipar animosidades, granjear simpatas, fijar el inters del receptor y establecer el tema, tesis u objetivo. Es necesario afectar modestia para capturar la simpata del pblico y explotar su tendencia a identificarse con quien est en apuros o es dbil. Exposicin o narracin La narratio, desarrollo o exposicin es la parte ms extensa del discurso y cuenta los hechos necesarios para demostrar la conclusin que se persigue. Si el tema presenta subdivisiones, es preciso adoptar un orden conveniente (partitio o divisio). En la partitio tenemos que despojar al asunto de los elementos que no nos conviene mencionar y desarrollar y amplificar aquellos que s nos convienen. Esta seccin ensea al pblico los puntos fuertes que vamos a defender. Se persigue la brevedad (no aburrir al auditorio, no traspasar el umbral de atencin del pblico y evitar la desproporcin entre discurso y tema), la claridad (es imposible convencer al pblico si no se ha enterado de lo que se trata, aunque literariamente la oscuridad y ambigedad puede ser un mrito) y la verosimilitud (ya dijo Aristteles que es preferible lo falso verosmil a lo verdadero inverosmil). No hay que hacer increbles unos hechos ciertos y el abogado que haga crebles unos hechos falsos lograr que el jurado vote por su cliente. En este punto la tica no tiene nada que ver con la retrica. En el mundo literario, el principio de verosimilitud es importantsimo, ya en esttica realista o fantstica. En la exposicin se incluye una serie de circunstancias: quin (quis), qu (quid), cundo (quando), cmo (quemadmodum), dnde (ubi), por qu (cur), con qu
- 14
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar medios (quibus auxiliis). Hay que interrumpir la exposicin con breves digresiones que impidan la monotona aliviando la tensin del auditorio y actuando sobre l de forma complementaria. Argumentacin Es la parte donde se aducen las pruebas que confirman la propia posicin revelada en la tesis de la exposicin (confirmatio o probatio) y se refutan las de la tesis que sostiene la parte contraria (refutatio o reprehensio), dos partes que Quintiliano considera independientes, de forma que para l el discurso forense tendra cinco. La confirmacin exige el empleo de argumentos lgicos y de las figuras estilsticas del nfasis; los de la refutacin seran por el contrario metstasis, contrarium, contradicciones, el progymnasma de la refutacin. Tambin es un lugar apropiado para el postulado o enunciado sin prueba, siempre que no debilite nuestra credibilidad, para lo cual hay que recurrir al postulado no veraz pero plausible (hiptesis), a fin de debilitar al adversario desorientando su credibilidad; lo mejor en ese caso es sugerirlo y no decirlo. Se recurre a una lgica retrica o dialctica que no tiene gran cosa que ver con la lgica cientfica, pues su cometido no es hallar la verdad sino con-vencer. Se funda ms en lo verosmil que en lo verdadero, de ah su vinculacin con la demagogia. Para los discursos monogrficos enfocados a la persuasin, convienen las estructuras gradativas ascendentes. En el caso del discurso periodstico, la tendencia a abandonar al principio del lector recomienda el uso de la estructura opuesta: colocar lo ms importante al principio. La retrica clsica recomienda para los discursos argumentativos monogrficos el orden nestoriano, el 2,1,3: esto es, en primer lugar los argumentos medianamente fuertes, en segundo lugar los ms flacos y dbiles y en ltimo lugar los ms fuertes. Peroracin Es la parte destinada a inclinar la voluntad del oyente suscitando sus afectos, recurriendo a mviles ticos o pragmticos y provocando su compasin (conquestio o conmiseratio) y su indignacin (indignatio) para atraer la piedad del pblico y lograr su participacin emotiva, mediante recursos estilsticos patticos (accumulatio, anacefalaeosis, complexio, epanodos, epifonema, simperasma, sinatrosmo); incluye lugares de casos de fortuna: enfermedad, mala suerte, desgracias Resume y sintetiza lo que fue desarrollado para facilitar el recuerdo de los puntos fuertes y lanzar la apelacin a los afectos; es un buen lugar para lanzar un elemento nuevo, inesperado e interesante, el argumento-puetazo que refuerce todos los dems creando en el que escucha una impresin final positiva y favorable.
UNIDAD 3. La Ley
Diversos significados de ley Tiene carcter obligatorio, y carcter de generalidad. Norma jurdica, que emana de un genero concreto (congreso de la nacin) Regla y norma constante e invariable de las cosas, nacida de la causa primera o de las cualidades y condiciones de las mismas.
- 15
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Precepto dictado por la autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con la justicia y para el bien de los gobernados. Especie del gnero de normas. (Diccionarios) Renard: La ley es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes. Planiol: Es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza Las conductas del hombre, ordenadas a un fin, estn reguladas por las leyes. El cumplimiento de la ley no es sino el bien mismo del hombre, y en el encuentra su felicidad. (Barbieri) Definicin real Ley: una ordenacin de el bien comn, promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad (Santo Tomas) Una ordenacin: en el doble sentido de establecer un orden y de implicar una orden; De la razn: porque pertenece a la razn el regular los actos humanos. Razn practica. La ley es un dictado de la razn. La razn tiene como objeto discernir lo verdadero de lo falso, y su acto propio es el entender y razonar. Santo Tomas, la razn es regla y medida de los actos humanos es la regla y medida de los actos humanos, le compete discernir lo verdadero de lo falso en orden al fin del hombre. Es la ley un acto de la razn Para el bien comn: en el ultimo termino, ese bien comn es Dios: bien comn trascendente de todo el universo. El bien comn es el fin (causa final) de la ley; la ley se ordena a la justicia. La ley es regla y medida de los actos humanos, le compete discernir lo verdadero de lo falso en orden al fin del hombre. Es la ley un acto de la razn y no un acto de la voluntad. El bien del todo, es tambin el bien de la parte, mas aun, es el mejor bien de la parte, pues la parte se ordena al todo. Promulgada: manifestada. La promulgacin de la ley natural ocurre cuando la conoce nuestra razn prctica. Para tener fuerza obligatoria, la ley necesita ser conocida por aquellos que deben cumplirla; y en esto consiste la promulgacin, en dar a conocer la ley, por quien la dicta, a aquellos que son por ellas regulados. Por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad: si se trata de todo el universo, esa persona es Dios; si se trata del bien comn poltico, el que promulga la ley es tambin Dios, en cuanto a la ley natural; si se trata de la ley positiva humana, el legislador o gobernante competente.
- 16
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar No puede aplicarse de manera igual a unas y a otras, sino solo de un modo anlogo Este orden empieza por la ley eterna, en Dios, y pasando por la ley humana, aparece con carcter sobrenatural, la ley divina, producto de la sabidura infinita de Dios, que el hombre encuentra directamente en la revelacin, y que le permite comprender mejor el orden creado y alcanzar misterios que estn ms all de su razn. Las leyes ya estrictamente morales, ya tico-jurdicas, regulan la conducta humana solo en general; pero los actos humanos ocurren en lo singular; por eso no basta en moral el conocimiento abstracto universal de las normas; es necesario aplicarlas a los casos concretos y particulares, por la conciencia. La filosofa moral es un conocimiento no especulativo-practico pero la recta aplicacin de las normas a las situaciones concretas se hace mediante la virtud de la prudencia, y entonces el conocimiento se hace practico-practico. Hay 2 modos de conocimiento del bien y del mal morales: uno intelectivo; otro afectivo, que es propio de quienes poseen las virtudes morales. (Casaubon y Barbieri) Santo Tomas: Cuestin 90, componen la definicin de la ley, se ocupa de las leyes en particular. Cuestin 91: menciona los diversos tipos de leyes: ley eterna, ley natural, ley humana, ley divina, subdividida esta misma en ley antigua y ley nueva. Cuestin 92: se refiere a los efectos de la ley. Cuestin 93: ley eterna Cuestin 94: ley natural Cuestin 95; 96 y 97 estudio de la ley humana Cuestin 98-108: ley divina Definicin nominal La ley proviene del latn lex, que segn Santo Tomas deriva del verbo latino ligere, que significa ligar; atar, sujetar, por cuanto obliga al obrar. San Isidoro de Sevilla le da raz etimolgica el verbo legare, leer, pues la ley suele escribirse, leerse. Y Cicern, deriva de lex de eligere, elegir, porque la ley es algo que se elige para el bueno gobierno de la republica. (Barbieri) Ley como principio de los actos humanos La ley como ordenacin a la razn. Su acto propio es entender y razonar. Y es a travs de su razonamientos o proposiciones que la razn discierne la verdad, y, y ordena el obrar del hombre hacia su fin. Y si como dice Santo Tomas la razn es la medida de los actos humanos, le compete discernir lo verdaderote lo falso en orden al fin del hombre. Sus proposiciones tienen carcter de ley. Es la ley un acto de la razn y no de la voluntad.
- 17
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La aplicacin de una ley apoyada solamente en la voluntad del legislador podra fcilmente conducir a resultados irrazonables; y una ley cuyo cumplimiento alcanza consecuencias irrazonables, por ser ella misma irrazonable no es ley. El fin de la ley Romanos: Tena por finalidad la paz, la no violencia en la tierra. Para San Agustn: fin de la ley la paz, la tranquilidad del hombre. Aristteles y luego tomada por Santo Tomas: en primer lugar por el bien de la paz, en segundo lugar por el bien obrar y por ultimo econmico. Rgimen templado donde la mayora sea clase media, porque no tiene envidia, porque tiene lo suficiente. Es virtuosa porque no tiene falta de bienes, no abusa del poder. Se interesa por la vida virtuosa, y no hay abuso del poder. Se interesa por las cosas divinas. La ciudad esta hecha para que el hombre viva bien, a travs de la ley y de las palabras. Paz: resultado de la concordia interna. Obligatoriedad de la ley Supone una voluntad superior que manda y una voluntad inferior que obedece. Tambin supone libertad del hombre por oposicin a la necesidad del mundo de naturaleza fsica. Tampoco ha de confundirse con la idea de utilidad, pues quien obra lograr un cierto resultado sigue una regla tcnica, lo que es dable llamar un mtodo, va para alcanzar el objetivo propuesto, sin que tal sujecin tenga nada que ver con el comportamiento que impera la ley bajo la coercin de la autoridad publica. (Llambias) Instante a partir del cual deben ser cumplidas, para que las personas sepan a que atenerse. Considerado el comienzo de la obligatoriedad, como el requisito final para que el proyecto de ley se convirtiera en ley. (Abelardo Torre) La promulgacin Es el acto por el cual el poder ejecutivo aprueba por decreto el proyecto de ley sancionado por el congreso. Se dice proyecto de ley y no ley, esto se debe a que evidentemente hay un momento en el proceso formativo de la ley, en que el proyecto deja de ser tal para convertirse en ley. Para algunos autores, ese momento es la promulgacin, para otros la publicacin y por ultimo se sostiene que es la fecha en que comienza la obligatoriedad de la ley. Puede ser: Expresa: es la que materializa mediante el respectivo decreto de promulgacin firmado pro el presidente y por el ministro o ministros segn correspondiere por la materia del decreto. Promulgacin parcial, debe ser refrenado por el jefe de gabinete de ministros y adems por todos los miembros.
- 18
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Tacita: es la que se produce de pleno derecho, por el mero transcurso del tiempo establecido. se reputa aprobado por el poder ejecutivo, todo proyecto no devuelto en el termino de diez das tiles. Efectos de la ley Los efectos de la ley no entran en su definicin sino que derivan de ella. No son verdaderamente causas finales, son causados por la ley, el legislador no los considera directamente, de otro modo, el fin seria necesariamente inmanente a su voluntad. El efecto primordial de la ley en la obligatoriedad: lo que ella dispone, es de aplicacin obligatoria. Pero dicha obligatoriedad tiene lmites con relacin al territorio y con relacin al tiempo. Efectos con relacin al territorio La ley obligatoria pero debemos preguntarnos: donde y para quien? Son obligatorias. a) Territorialidad de la ley: consiste en que las leyes de un pas determinado se apliquen a todos sus ciudadanos. Este sistema se basa en ius soli, el derecho del suelo. b) Personalidad de la ley: consiste en que las leyes de un pas determinado se apliquen a todos sus ciudadanos. Este sistema se basa en el ius sanguinis: se aplica a la ley de raza o sangre a la cual pertenece la persona. Efectos de la ley con relacin al tiempo Las leyes entran en vigencia y son obligatorias luego de su publicacin. a) si la propia ley designa fecha: entra en vigencia el da que ella determine. b) Si no designa fecha, es obligatoria y entra en vigencia, luego de los 8 das posteriores al de su publicacin. La nocin de imperio El imperio de la ley es la fuerza que la misma posee para hacerse cumplir, para tomar la caracterstica de obligatoria. Divisin de la ley a) Eterna b) Natural c) Humana 2) Ley eterna: San Agustn: La ley eterna es la razn y la voluntad de Dios, que manda guardar el orden natural y prohbe perturbarlo. Santo Tomas:
- 19
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La ley eterna s el plan de la divina sabidura por el que dirige todas las acciones y movimiento de las criaturas en orden al bien comn de todo el universo. La ley eterna es el mismo entendimiento divino. Conocemos esta ley, no directamente, sino a travs de la creacin, del mismo modo que conocemos la idea del artista a travs de su obra.
Santo Toms dice que es eterna e inmutable porque a Dios le corresponde la eternidad. Dios ordena todas las acciones, tanto humanas como no humanas, hacia su fin. A diferencia de Aristteles, Santo Toms pone el fundamento del bien en un fundamento ms trascendental que la propia naturaleza: Dios.
Es inmutable, rige todas las cosas, el universo entero. Todas las dems leyes se derivan de ella. Se llama eterna porque Dios lo es, y el plan de su obra coexiste con el y es, consecuentemente, eterno. (Barbieri) Si preguntamos por el fundamento ultimo de la ley natural tenemos que hallarlo en aquel que ha dispuesto las tendencias naturales de todos los entes y entre ellos las de los hombres, y El no puede ser sino Dios, en quien existe la ley eterna, que es la razn de la divina sabidura, en cuanto es la directiva de todas las acciones y movimientos. La ley natural es la participacin en nuestra inteligencia de la ley eterna. La ley positiva es, una determinacin humana de aquello que es indiferente para la ley natural. (Casaubon) Se trata de una ley csmica que rige todo el orden creado teniendo a Dios como legislador. (Nociones fundamentales) Propiedades. *Conduce al hombre a su fin ltimo. *Indica al hombre todo lo que debe o no hacer. *Ordena los actos interiores del hombre *Existe para que ningn mal quede sin previsin y sin castigo. Fin ley eterna Rige todo el universo, la ley de Dios. El universo no es un amontonamiento sin orden, es un todo organizado por un orden de fines. Cada ser singular, cada especie, se remonta a su principio y, de acto de ser en acto de ser, hasta un acto perfecto que es su fin. Esta organizacin de todo el universo hacia un fin ultimo, es adems, el principio ultimo de toda regla, no existira regla alguna si no existiera un fin ultimo. Y como tiene un principio y un fin esta sociedad es gobernada por este principio y este fin que es Dios. La ley eterna es la ordenacin de todo el universo hacia su propio fin. Dios ha puesto unas leyes para que todo funcione correctamente. La formulacin ms explcita de la ley divina se contiene en los Diez Mandamientos, que al ser entregados a Moiss, se llama tambin la ley mosaica. Ley suprema en la que todas las otras encuentran su fundamento.
- 20
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Es la obra de la prudencia divina llevar a su fin a las criaturas, esta ley es pues promovida por aquel que es responsable del bien comn del universo. Todo lo creado esta sometido a un ordenamiento que corresponde a la ley eterna. Alcances de la ley eterna. Dado que el mundo esta regido por la divina providencia. Es manifiesto que toda la comunidad del universo est gobernada por la razn divina. 3) Ley natural: Santo Tomas de Aquino: la ley natural es la participacin de la ley eterna en la criatura racional. Al crear al hombre, Dios le imprimi en su naturaleza un orden especfico, concebido eternamente; orden por el cual el hombre es participe de la ley eterna. Este orden es el de la ley natural orden universal, que obliga a todos los hombres, sin ninguna excepcin. El hombre toma parte del plan divino de un modo consciente, racional. Los dems seres de la creacin que habitan el mundo natural, participan de la ley eterna irracionalmente, esto es, sin conocimiento alguno de la ley que los rige. Es conocer el fin verdadero y dirigir hacia el sus acciones esta la clave para alcanzar la felicidad. El fin ltimo del hombre es sobrenatural, y se alcanza en la vida futura; pero en esta vida tiene un fin natural, que debe conocer y realizar previamente. Este fin natural esta sealado por la ley natural. Se trata de una ley universal, que obliga a todos los hombres, sin ninguna excepcin. Esta participacin de la ley eterna en la criatura racional recibe el nombre de ley natural. (Barbieri) La que capta nuestra inteligencia prctica en sus primeros principios e inmediatas conclusiones se llama, ley natural, porque sus preceptos se basan en las inclinaciones naturales de los seres humanos. (Casaubon) Para Santo Toms la sindresis es un hbito y la ley de nuestro entendimiento, por lo tanto la ley natural, tambin es hbito Sindresis La palabra sindresis (synteresis) procede de la doctrina estoica del microcosmos y es recogida por la tradicin medieval de la conciencia. Su significado exacto sigue siendo confuso, convirti en un obstculo para el desarrollo esmerado de este plano esencial del problema global de la conciencia. El Aquinate, la define como una resistencia interior contra el mal y una ntima inclinacin al bien.
- 21
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Propiedades de la ley natural Inmutabilidad: Es inmutable, no varia por las circunstancias de tiempo ni de lugar. San pablo dice que esta escrita en el corazn de los hombres, siendo testigo su conciencia. Los preceptos de la ley natural estn contenidos principalmente en el declogo revelado por Dios a Moiss. La ley divina y natural muestra al hombre el camino que debe seguir para practicar el bien y alcanzar su fin. La ley natural contiene los preceptos primeros y esenciales que rigen la vida moral. Unidad: Todos los preceptos derivan del primer principio del cual reciben su unidad. El Doctor de la Iglesia: Todos estos preceptos de la ley natural, en cuanto emana de un mismo precepto, tiene carcter de una nica ley natural, y tambin: Todas estas inclinaciones de cualquier parte de la naturaleza, de la irascible, en cuanto regulada por la razn pertenecen a la ley natural, y como hemos dicho se refunden en un primer precepto. Y as, lo preceptos de la ley natural son mltiples en s mismos, pero todos ellos se basan en un fundamento comn. Adems esta unidad deriva del fin, la bienaventuranza natural, como se ha dicho que es el trmino especificador de la ley natural. Esto se deduce por similitud a la ley eterna. Pero la ley dirige los actos humanos, orientndolos al bien comn, y como las cosas diversas entre s se consideran que es la razn de aquel orden, es una. Por consiguiente podemos decir que todos los preceptos de la ley antigua son uno solo por razn del orden a un solo fin; pero son muchos si se atiende a la diversidad de las cosas que se ordenan a ese fin. Indelebilidad: San Agustn citado por Santo Toms sostuvo: Tu ley est escrita en el corazn de los hombres, la cual no puede borrar iniquidad alguna. Santo Toms lo explica de la siguiente manera: Segn se dijo atrs, pertenecen a la ley natural, primariamente, ciertos preceptos comunsimos, que son de todos conocidos; en segundo lugar, otros preceptos secundarios, ms particulares que son a modo de conclusiones prximas de esos principios. En lo que toca a esos principios generales, la ley natural no puede ser borrada de los corazones de los hombres en general; pero se borra en las obras particulares, por cuanto la razn es impedida de aplicar los principios comunes a las obras particulares. Pero si miramos principios secundarios, la ley natural puede borrarse, sea por las malas persuasiones, por costumbres o hbitos corrompidos, como en algunos pueblos no se reputaban pecados los robos. Fin de la ley natural: el bien humano. Los actos de las virtudes pueden ser considerados bajo un doble aspecto, como un acto virtuoso como actos de determinada especie. En cuanto a lo virtuoso, todos caen bajo la ley natural. Todo lo que pertenece a la ley natural es aquello a lo que el hombre se siente inclinado por naturaleza. Todos los seres se sienten inclinados a realizar lo que corresponde en consonancia con su forma, por lo tanto todo hombre se siente inclinado a obrar de acuerdo a la razn, esto es obrar virtuosamente, que lleva al bien humano y es por consecuente el fin de la ley natural.
- 22
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Alcances de la ley natural: orden moral y orden pblico Las leyes de la ley natural no siempre son de orden jurdico o forman parte de la ley, sino que para formar parte de la misma necesita que sea exterior, alterna, estricta y exigible. Segn Santo Toms la ley natural en el orden jurdico es aquella ley que debe ser cumplida por la mayora, lo que la convertira en la ley humana 4) Ley Humana: necesidad de la ley humana Las leyes han sido hechas para contener por su temor la audacia humana, para que la inocencia esta segura entre los malvados y para que en estos mismos con el temor del castigo se refrene el poder de hacer dao.
Relacin entre la ley humana y la ley natural La ley natural es la participacin de la ley eterna en la criatura racional. Pero la ley natural que contiene ciertos principios comunes a todos los hombres, debe ser completada por la ley humana, que atiende a las necesidades particulares de cada comunidad. Funcin de la ley humana La ley es un dictado de la razn. La ley humana es un dictado de la razn humana; y se ocupa de disponer mas particularmente la ley natural, atendiendo en ello las necesidades de tiempo, de lugar, culturales, etc., de una comunidad determinada. Estas disposiciones particulares dispuestas por la razn humana en orden al bien comn, forman el conjunto de las leyes humanas. Estas derivan de la ley natural; de ella obtienen su fuerza de ley y a ella deben estar subordinadas. De esta manera que la ley humana no puede contradecir ni derogar los preceptos naturales, de hacerlo, dejara de ser razonable y por lo tanto no seria ley en cuanto a su esencia. (Barbieri) Necesidad de la ley humana. La funcin de la ley humana es guiar al hombre, orientarlo, sealarle lo debido, lo conducente a su fin. La ley humana tiene una doble funcin: Conducir a la perfeccin virtuosa al hombre inclinado al bien y refrenar las malas inclinaciones del hombre ruin. (Barbieri)
- 23
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Dice San Isidoro en V Etymol. : Las leyes fueron instituidas para que por ellas se modere la audacia humana, quede protegida la inocencia en medio de los malvados y se refrene en stos, mediante el temor del suplicio, incluso la posibilidad de que hagan dao. Pero todo esto es muy necesario para el gnero humano. Luego era necesaria la institucin de leyes humanas. El hombre tiene por naturaleza una cierta disposicin para la virtud; pero la perfeccin de esta virtud no la puede alcanzar sino merced a la disciplina. Es lo que pasa con las necesidades primarias, tales como las del alimento y el vestido, a las que el hombre ha de subvenir con su personal industria. Pues aunque la naturaleza le dot para ello de los primeros medios, que son la razn y las manos, no le dio el trabajo ya hecho, como a los dems animales, bien surtidos por naturaleza de abrigo y comida. Ahora bien, no es fcil que cada uno de los individuos humanos se baste a s mismo para imponerse aquella disciplina. Porque la perfeccin de la virtud consiste ante todo en retraer al hombre de los placeres indebidos, a los que se siente ms inclinado, particularmente en la edad juvenil en que la disciplina es tambin ms eficaz. De ah que esta disciplina conducente a la virtud ha de serle impuesta al hombre por los dems. Pero con cierta diferencia. Porque para los jvenes que, por su buena disposicin, por la costumbre adquirida o, sobre todo, por un don divino, son inclinados a las obras de virtud, basta la disciplina paterna, que se ejerce mediante admoniciones. Mas como hay tambin individuos rebeldes y propensos al vicio, a los que no es fcil persuadir con palabras, a stos era necesario retraerlos del mal mediante la fuerza y el miedo, para que as, desistiendo, cuando menos, de cometer sus desmanes, dejasen en paz a los dems, y ellos mismos, acostumbrndose a esto, acabaran haciendo voluntariamente lo que antes hacan por miedo al castigo, llegando as a hacerse virtuosos. Ahora bien, esta disciplina que obliga mediante el temor a la pena, es la disciplina de la ley. Luego era necesario para la paz y la virtud de los hombres que se instituyeran leyes. Porque, como dice el Filsofo en I Polit. : Si bien el hombre ejercitado en la virtud es el mejor de los animales, cuando se aparta de la ley y la justicia es el peor de todos ellos. Y es que, para satisfacer sus concupiscencias y sus iras, el hombre cuenta con el arma de la inteligencia, que no poseen los dems animales (Santo Tomas Cuestin 95. art. 1) Relacin entre ley humana y ley natural Implica la subordinacin de la primera a la segunda. La ley debe seguir las reglas de la razn; ley humana, las reglas de la razn humana. Y la primera regla de la razn humana. Y la primera regla de la razn es la ley de la naturaleza o ley natural. Toda ley instituida por los hombres es, por lo tanto, verdadera ley en cuanto deriva de la ley natural. pero si esta en desacuerdo con la ley natural, ya no ser ley, ya no ser ley, sino corrupcin de la ley. De dos maneras se deriva, segn santo tomas, la ley humana de la ley natural: 1) como las conclusiones se derivan de los principios. Ej: como el no matar se deriva del principio general que dice que nadie debe hacerse el mal sin causa justa. 2) la segunda como algunas determinaciones particulares se derivan de otras ms generales. (modo de determinacin) Ej.: el mismo principio natural de no daar a otro que llevo al legislador a penar al homicidio, obliga a una determinacin ulterior; que el homicida se castigado con tal o cual pena es cierta determinacin de la ley humana. Divisin de la ley humana La ley humana se divide en:
- 24
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar ley eclesistica: Es la que proviene de la legtima autoridad de la Iglesia en orden a la santificacin y gobierno de los fieles. El conjunto oficial ms importante de las leyes de la Iglesia lo constituye el Cdigo de Derecho Cannico, promulgado por el papa Juan Pablo II y entro en vigor en 1983. b) ley civil: Es la que dicta la autoridad competente del estado y esta ordenada al bien comn temporal de los hombres. El fin de esta ley, dice Santo Tomas, es la tranquilidad temporal de la ciudad, al cual fin llega la ley prohibiendo los actos exteriores en cuanto a los males que pueden turbar el pacifico estado de la ciudad. Es obligatoria si es justa. Y es justa si esta ordenada al bien comn, como exige la justicia legal. Pero pierde su carcter de obligatoriedad, y por lo tanto deja de ser su verdadera ley, si es injusta. Caractersticas o propiedades de la ley humana Podemos caracterizar la ley humana de la siguiente manera: una ley honesta, justa, conforme a la naturaleza, de acuerdo con las costumbres patrias, conveniente, necesario, y til segn los tiempos y lugares; y bien clara, para que no vaya a contener algo ambiguo por su oscuridad; escrita, no para el provecho de algn particular, sino para el bien comn. (Suma teolgica). Alcances de la ley humana. La ley positiva humana tiene fuerza en tanto derive de la ley natural, y si en algo esta en desacuerdo con sta entonces ya no es ley, sino corrupcin de la misma. La ley humana tiene un alcance ms limitado que el de la ley natural. La ley natural tiene alcance en lo prctico y en lo moral, obliga a los hombres a actuar de buena fe por ejemplo, en cambio la ley humana slo se restringe a juzgar slo los actos del hombre y no su intencionalidad interior. Si esta intencionalidad fuera exteriorizada de algn modo como por ejemplo, con amenazas o intencionalidad de fraude, en ese caso la ley humana entrara en accin, ya que el acto se exterioriz. Mutabilidad e inmutabilidad de la ley humana. Para cambiar legtimamente la ley humana pueden darse dos motivos: uno por parte de la razn y otro por parte de los hombres, cuyos actos la ley regula. Por parte de la razn, porque parece connatural a la razn humana avanzar gradualmente de lo imperfecto a lo perfecto. Pues los primeros que intentaron descubrir algo til para la constitucin de la sociedad humana no pudiendo por s solos tenerlo todo en cuenta, establecieron normas imperfectas y llenas de lagunas, que luego fueron modificadas y sustituidas por otras con menos deficiencias en el servicio del bien comn. Por parte de los hombres cuyos actos regula, la ley puede ser legtimamente modificada por el cambio de las condiciones humanas, que en sus diferencias requieren tratamientos diferentes. a)
- 25
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Es legtimo cambiar una ley en cuanto con su cambio se contribuya al bien comn. Ahora bien, por s mismo el cambio de las leyes comporta ciertos riesgos para el bien comn. Cuando se cambia una ley se merma su poder de coaccin al quitarle el soporte de la costumbre. De aqu que la ley humana no debe cambiarse nunca a no ser que, por otro lado, le devuelva el bien comn lo que se le sustrae por este. La institucin de nuevas leyes debe reportar una evidente utilidad que justifique el abandono de aquellas otras que durante mucho tiempo fueron consideradas equitativas.
Fin de la ley humana: el bien de la ciudad Como hay individuos rebeldes y propensos al vicio, a los que no es fcil persuadir con palabras, a stos es necesario retraerlos del mal mediante la fuerza y el miedo, para que as, desistiendo, cuando menos, de cometer sus desmanes, dejen en paz a los dems y ellos mismos se acostumbren a la ley. Acabaran haciendo voluntariamente lo que antes hacan por miedo al castigo, llegando as a ser virtuosos, por eso es necesario para la paz y la virtud de los hombres que se instituyan las leyes. Esta paz es el bien de la ciudad. Obligatoriedad e interpretacin de la ley. La interpretacin de la ley es la opinin subjetiva de lo que la ley dice, la realizan los jueces, que son quienes deben aplicarla, lo abogados, para defender a sus clientes y los juristas. La interpretacin de la ley puede ser: Interpretacin estricta es aquella que conduce a la conclusin de que el texto legal debe ser interpretado nicamente a los casos que l expresamente menciona, sin extenderse a ms casos de los que este contempla ni restringirse a menos de los sealados por el legislador. Interpretacin extensiva, en cambio, es la que como resultado de la misma se concluye que la ley debe aplicarse a ms casos o situaciones de los que esta expresamente menciona. Interpretacin restrictiva, por ltimo, es aquella en cuya virtud se desprende que la ley objeto de interpretacin debe aplicarse a menos situaciones de las que ella menciona expresamente. Sancin, coercin y coaccin. Es lcito imponer una determinada conducta jurdica mediante el uso de la fuerza, o coaccin, que es la instancia final para el cumplimiento forzoso del derecho. La coaccin supone dos elementos fundamentales en el derecho: - La coercin jurdica, que consiste en la presin que se ejerce sobre la voluntad de quienes estn obligados por la ley. Es la licitud la posibilidad del uso de la fuerza para lograr hacer efectivas las prescripciones contenidas en las normas.
- 26
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La sancin jurdica, que consiste en una consecuencia perjudicial para el obligado que no cumple su deber jurdico. La sancin debe estar siempre prevista en las distintas legislaciones a fin de que pueda ser conocida. Slo la aplican las personas y los rganos facultados y con autoridad para hacerlo. La coaccin es, entonces la ejecucin forzada de la sancin. La costumbre: nocin, propiedades, divisin. Nocin La costumbre es la forma espontnea de expresin del derecho. Histricamente la costumbre ha precedido a la ley en la organizacin jurdica de los pueblos: las sociedades primitivas se rigen por la costumbre. La costumbre consiste la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. La costumbre tiene dos elementos constitutivos: uno objetivo y otro subjetivo. El elemento para ser considerado integrativo de la costumbre, ha de presentar los siguientes caracteres: 1. uniformidad en el modo de realineacin del hecho, sin alteraciones sustanciales con relacin a los hechos anteriores; 2. repeticin constante y no interrumpida del hecho configurativo de la costumbre; 3. generalidad de la practica del hecho que no habr de ser efectuado slo por ciertos sectores sociales, sino por todo el pueblo; 4. duracin de la prctica por un cierto tiempo. El elemento subjetivo radica en la conviccin de que la observancia de la prctica responde a una necesidad jurdica. La costumbre no requiere prueba puesto que integra el ordenamiento jurdico de un pas, el que debe ser reputado conocido del juez, pero con todo, ste puede exigir su prueba y la parte interesada adelantarse a producirla. Es una solucin eclctica, eminentemente prctica. Propiedades La voluntad y la razn del hombre no slo se expresan con palabras sino tambin con hechos. Es claro que la ley puede ser cambiada, explicada con la palabra, como tambin los actos que enjendran costumbre pueden cambiar y explicar la ley e incluso producir algo que tenga fuerza de ley. La reiteracin de los actos exteriores expresa de una manera muy eficaz la inclinacin interior de la voluntad y los conceptos de la razn, pues lo que se repite muchas veces demuestra proceder de un juicio racional deliberado. De aqu que las propiedades de la costumbre sean: *Que tenga fuerza de ley *Que derogue la ley *Que interprete la ley Divisin -
- 27
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Atendiendo al contenido de la costumbre en relacin con la ley se distinguen tres especies de costumbres: 1) La costumbre sucundum legem: Es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una disposicin de la ley: tal la que prev la primera parte del nuevo art. 17 del cdigo civil, que luego de su modificacin por la ley 17.711 dice as: Los usos costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos 2) La costumbre praeter legem: Es la norma consuetudinaria que rige una situacin no prevista por la ley. La jurisprudencia ha admitido la vigencia de la costumbre praeter legem n diversos supuestos de vacos de la legislacin, tales como el nombre de las personas y especialmente de la mujer casada. La ley 17.711 ha ratificado la doctrina expuesta sobre la vigencia de la costumbre praeter legem al establecer en el nuevo art. 17 del cdigo civil que los usos y costumbres no pueden crear derechos sino en situaciones no regladas legalmente. 3) La costumbre contra legem: Es la constituida en contradiccin con la ley. El pensamiento jurdico racionalista no reconoca valor alguno a la costumbre formada en desmembr de la ley. Con el advenimiento de la escuela histrica se produjo en esta materia una reaccin, pues colocada la costumbre en un rango igual al de la ley, deba aceptarse la derogacin de una norma legal por otra norma consuetudinaria posterior. La ley en el pensamiento moderno: La finalidad de la norma y su estructura lgica La ley nueva ordena al hombre al bien inteligible y celeste, ordena los actos internos del alma. Corresponde a la ley inducida a los hombres al cumplimiento de los propios preceptos, la ley nueva lo hace mediante el amor que es infundido en nuestros corazones por la gracia de cristo. Y esta gracia se confiere en la ley nueva mientras que en la antigua estaba solamente prefigurada. La estructura lgica de la norma jurdica es la de un juicio hipottico: dado A debe ser B, en otras palabras da ciertas premisas o condiciones fijadas en la ley, esta impone determinadas consecuencias. En el fondo la ley contiene siempre un mandato imperativo condicionado a los supuestos fijados por ella. Sin embargo no siempre la ley condensa en una sola proposicin gramatical todo aquel contenido lgico frecuentemente la disposicin completa aparece escindida en numerosas normas, a veces dispersas, que se complementan entre s. En el primer caso se trata de normas jurdicas completas porque en ellas aparece el mandato o la prohibicin y la condicin de su aplicacin. En el segundo se trata de normas incompletas, que no tiene sentido sino en conexin con otras. Reglas normativas y reglas descriptivas. Las reglas descriptivas describen una situacin para ver si el hecho o situacin que se invoca cuadra dentro del marco legal, por ejemplo en el cdigo de comercio cuando da las pautas de caracterizacin de quin es comerciante y quin no, y las reglas normativas rigen determinadas conductas. El derecho como sistema de normas.
- 28
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Siendo el derecho algo recto, cabe preguntarse cual es el principio de su derechura y as aparece la norma jurdica como principio formal extrnseco del derecho. La norma jurdica es el modelo de justo. El derecho es orden y la norma es principio racional de ese orden. La norma se llama tambin derecho, ella merece llamarse as porque nada ms derecho que la propia regla de derechura. La norma en cuanto a producto de la razn es principio de valides formal del derecho. La norma como instrumento de control social. La regulacin de la conducta humana, a travs de un orden normativo se produce de una manera positiva y una negativa. La conducta humana est reglada por el orden normativo en manera positiva, por de pronto, cuando se exige a un hombre una determinada accin, o la omisin de una accin determinada. La geometra legal. Se denomina geometra legal, al hacer del Derecho un artefacto artificial de control social, termina transformando el criterio o principio de totalidad en una especie de totalitarismo jurdico en el que la ley, expresin de la voluntad del soberano, absorbe al Derecho y todo lo puede. A lo sumo, los lmites de esta legalidad soberana no estn puestos desde afuera del Estado (naturaleza humana, naturaleza de las cosas, ley natural, la espontaneidad de la vida social, etc.), sino desde el Estado mismo, como resultado de una autolimitacin, y cuyo criterio en definitiva ser esa misma soberana estatal. En este marco se inscribe la doctrina contempornea de las denominadas fuentes del Derecho.
UNIDAD 4.
1) El orden moral. El orden moral es el que manda a hacer el bien y evitar el mal. Todo el deber moral esta concebido en este mandato. Este principio implica lo siguiente: Que hay distincin real entre lo bueno y lo malo. Que debemos procurar el bien, y consecuentemente, rehuir al mal. No se trata solo de que haya una conveniencia natural de nuestros actos con lo bueno, sino que esa conveniencia debe ser procurada. La distincin entre lo bueno y lo malo, no provine de la ley positiva ni de la costumbre, ni de conveniencia circunstanciales, ni puede ser accidental en cuanto el tiempo ni en cuanto lugar, porque esta distincin no es otra cosa que la aplicacin al orden moral de la distincin entre el ser y el no ser. (Casares) tica: concepto, finalidad Proviene del griego "Ethikos" cuyo significado es "Carcter". Tiene como objeto de estudio la moral y la accin humana. Su estudio se remonta a los orgenes de la filosofa moral en la Grecia clsica y su desarrollo histrico ha sido diverso.
- 29
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Una doctrina tica elabora y verifica afirmaciones o juicios. Esta sentencia tica, juicio moral o declaracin normativa es una afirmacin que contendr trminos tales como 'malo', 'bueno', 'correcto', 'incorrecto', 'obligatorio', 'permitido', etc., referido a una accin o decisin. La tica estudia la moral y determina qu es lo bueno y, desde este punto de vista, cmo se debe actuar. Es decir, es la teora o la ciencia del comportamiento moral. Fin ltimo Llamamos, acciones propiamente humanas a las que proceden de una voluntad deliberada. Las dems acciones que se atribuyen al hombre pueden llamarse del hombre, pero no propiamente humanas, pues no pertenecen al hombre en cuanto que es hombre. Ahora bien, todas las acciones que proceden de una potencia son causadas por ella en razn de su objeto. Pero el objeto de la voluntad es el bien y el fin. Luego es necesario que todas las acciones humanas sean por un fin. Lo que uno desea como fin ltimo, lo aprecia como bien perfecto y perfeccionador de s mismo. Por eso dice Agustn: Llamamos ahora fin de un bien, no que se consuma hasta dejar de existir, sino que se perfeccione hasta ser plenamente. Es necesario, por tanto, que el fin ltimo colme de tal modo los deseos del hombre, que no excluya nada deseable. Y esto no puede darse si requiere, para ser perfecto, algo distinto de l. Es necesario que el principio sea algo naturalmente deseado, del mismo modo que, en el proceso de la razn, el principio es algo que se conoce naturalmente; y esto tiene que ser nico, porque la naturaleza tiende a un nico fin. Pero el principio en el proceso del apetito racional es el ltimo fin. Es por esto que Dios es el fin ltimo del hombre y de todas las dems cosas. Hbito La palabra hbito procede del verbo haber, del cual deriva en un doble sentido: bien en cuanto el hombre o cualquier otra cosa tiene algo, o bien en cuanto una cosa se da de un modo determinado en s misma o respecto de otra. En cuanto a la primera acepcin, hay que tener en cuenta que haber dicho respecto de cualquier cosa que se tiene, es comn a diversos gneros. Todo hbito, por el mero hecho de serlo, le conviene de algn modo darle orden al acto, pues es de la esencia del hbito importar cierta relacin de conveniencia o inconveniencia respecto de la naturaleza del sujeto. El hbito importa cierta disposicin por la cual el sujeto se encuentra bien o mal dispuesto, o en s mismo, es decir, segn su naturaleza; o en orden a otra cosa, o sea, en orden al fin. Virtudes. Virtud, como la palabra, deriva de la latina virtus , y sta de vis, que significa fuerza. En una primera poca, pre-filosficas, virtud signific cualquier habilidad, sobre todo en el orden tcnico. La virtud es un hbito operativo bueno. Es un hbito o sea una cualidad firmemente implantada y no es cualquier hbito sino un hbito operativo bueno, que
- 30
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar dispone a obrar bien. A virtud se opone el vicio que es un hbito operativo malo, que dispone a obrar mal. Virtudes intelectuales y morales. Las virtudes se divide en intelectuales, que perfeccionan el intelecto y morales que perfeccionan nuestras tendencias apetitivas. Las virtudes morales son ms virtudes intelectuales, porque: a) El objeto de las virtudes el bien moral, que es el bien absolutamente hablando, mientras que el bien que es objeto de las virtudes intelectuales es un bien solo relativamente tal. b) Las virtudes morales no se reducen a facultarnos para operar bien, sino que esencialmente son inclinaciones hacia el buen uso de las respectivas facultades, inclinaciones a obrar bien, mientras que las intelectuales disponen a obrar bien, facilitan el operar bien, pero no inclinan a hacerlo. Virtudes morales cardinales. Las virtudes morales principales se llaman cardinales, porque sobre ellas se fundan las dems virtudes morales. Las virtudes morales secundarias pueden reducir a las cardinales. Las virtudes morales cardinales son cuatro. Bien moral o racional puede considerarse: 1) En su Fuente, en cuanto consiste en una ordenacin de la razn y la virtud retrospectiva es la prudencia. 2) En cuanto es el bien referente a las operaciones relativas a otros y ello es logrado por la justicia. 3) En cuanto se refiere a las pasiones que impiden hacer algo difcil, arduo, que l razn sin embargo dictamina como necesario o conveniente, y tales pasiones son ordenadas y moderadas por la virtud fortaleza. 4) En cuanto se refiere a las pasiones que impelen a bienes deleitables de modo contrario a la razn y tales pasiones moderadas por la templaza La prudencia reside en la razn prctica; la justicia en la voluntad; la fortaleza, en el apetito llamado irascible y la templanza en el petito llamado concupiscible, que tiende a lo deleitable a los sentidos. Tres se refieren al fin del hombre: la templanza, la fortaleza y la justicia. La templanza dispone al hombre a no apartarse del debido fin por la concupiscencia; la fortaleza a que no se aparte de l por temor; la justicia, a que no se aparte del debido fin por quedarse con el bien de otro. La prudencia se refiere a los medios para alcanzar ese fin; inclina a juzgar rectamente, con juicio practico-practico, sobre las obras particulares, en orden al fin ltimo. Las virtudes morales consisten en un justo medio entre dos excesos que son dos vicios. La fortaleza esta en un justo medio entre la cobarda y la audacia ciega. Pero, ese medio no es de mediocridad, sino de eminencia. En ciertos casos, ese justo medio esta mas cerca de uno que de otro. Las virtudes morales estn todas conectadas entre si y con el ultimo fin; la falta de una perjudica a las dems. (Casaubon) 2) Consideracin tica de la justicia
- 31
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La justicia debe actuar con tica, porque si esto no sucede las cosas se resolvera por los intereses de cada uno y justamente. La virtud humana es la que hace bueno el acto humano y bueno al hombre mismo, lo cual, ciertamente, es propio de la justicia; pues el acto humano es bueno si se somete a la regla de la razn, segn la cual se rectifican los actos humanos. Y ya que la justicia rectifica las operaciones humanas, es notorio que hace buena la obra del hombre. Al ser toda virtud hbito, que es el principio del acto bueno, es necesario que la virtud sea definida mediante el acto bueno sobre la misma materia de la virtud. Es por eso que su definicin es que es el hbito mediante el cual uno, con constante y perpetua voluntad, da a cada uno lo suyo. Definicin nominal de Justicia. La justicia es la virtud por excelencia, y que, en cierto modo, comprende las dems. Su etimologa proviene del latn iustitia, que a su vez deriva de ius, termino con que los romanos denominaban al Derecho o lo justo. Definicin real de Justicia. La justicia es el habito por el cual con constante y perpetua voluntad es dad a cada uno lo suyo. (Santo Tomas de Aquino. Ubicacin en el marco de las virtudes cardinales. El bien del hombre est referido u ordenado al bien comn. Los actos propios de cada virtud, en tanto perfeccionan al hombre, son ordenables al bien comn en consecuencia participan de la justicia. Caracteres propios de la virtud de la justicia. Es un hbito: por lo tanto es una disposicin estable del alma, la justicia reside en un petito racional, la voluntad, que es la facultad que tiende al bien indicado por la razn. Es constante y perpetua: La palabra constante designa la perseverancia firme en el propsito y perpetua, es la intencin de guardarlo siempre. Es una voluntad: entendido por esto no la potencia o facultad misma, sino su acto, o sea, su determinacin. Alteridad: a cada uno lo suyo, no puede haber estrictamente hablando justicia o injusticia para con uno mismo. Se da a cada uno lo suyo: cuando decimos lo suyo hablamos de lo que le corresponde, lo que se le debe en una medida de estricta igualdad.
La justicia como virtud general. Los actos propios de cada virtud estn orientados al bien comn, y participan de la justicia. El bien de la parte es el bien del todo. Ordenar y dirigir a la vida humana al bien comn, pertenecen a la ley. La virtud es la facultad de procurar servicios. Los hombres mas honrados por sus semejantes son los fuertes y los justos. Justicia general o legal: Es la virtud que inclina y mueve a los miembros del cuerpo social, en cuanto tales, a dar a la sociedad todo aquello que le es debido en orden a procurar el bien comn.
- 32
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar (Barbieri) Relacin de la justicia con las otras virtudes morales Prudencia, justicia, fortaleza y templanza son virtudes morales Si hablamos de la justicia legal, es claro que sta es la ms preclara entre todas las virtudes morales, en cuanto que el bien comn es preeminente sobre el bien singular de una persona. Las virtudes ms grandes son necesariamente aquellas que son ms tiles a otros, ya que la virtud es una potencia bienhechora. Por eso son honrados preferentemente los fuertes y los justos, porque la fortaleza es til a otros en la guerra; en cambio, la justicia lo es en la guerra y en la paz. Las otras virtudes son alabadas solamente en atencin al bien del hombre virtuoso en s mismo. En cambio, la justicia es alabada en la medida en que el virtuoso se comporta bien con respecto al otro; y as, la justicia es, en cierto modo, un bien de otro. La justicia como virtud total y como virtud particular La justicia legal no es esencialmente toda virtud, sino que es necesario que, adems de la justicia legal, que ordena al hombre inmediatamente al bien comn, haya otras virtudes que ordenen inmediatamente al hombre hacia los bienes particulares, los cuales pueden referirse a s mismo o a otra persona singular. Luego, as como, adems de la justicia legal, es menester que haya algunas virtudes particulares que ordenen al hombre en s mismo, como la templanza y la fortaleza, as tambin es conveniente que haya, adems de ella, una justicia particular que ordene al hombre sobre las cosas que se refieren a otra persona singular. 3) Consideracin jurdica de la justicia. Puede contemplarse el acto justo en si mismo, prescindiendo de la persona que lo ejecuta. Es el punto de vista objetivo sobre la justicia que interesa ms al derecho, porque este es para asegurar la justicia en as relaciones sociales. Hasta puede haber oposicin entre ambos. Para que la justicia se realice es menester que exista un conjunto de condiciones que imponga la solucin adecuada por su obra. El acto justo surge de una relacin existente entre dos o ms sujetos. No es un acto puramente individual sino de orden social. La relacin que le da origen se encuentra regulada exteriormente por normas jurdicas, previamente determinadas, que imponen la solucin justa prescindiendo de nuestra intencin y de nuestra voluntad. La justicia objetiva se identifica entonces con el derecho que la realiza, y consiste en el ordenamiento social que obliga a dar a cada uno lo que corresponde. En la justicia hay un fundamento objetivo que debe sealarse. La relacin jurdica gira siempre en torno a n objeto que es lo que se debe dar, un acto o un servicio. Ese objeto es el que da la medida de la obligacin y del derecho de los dos sujetos vinculados. No importa la intencin. El derecho obliga a realizar actos justos y califica de justas las soluciones que impone. Si la norma jurdica que se aplica es de origen moral, la solucin ser intrnsecamente justa, porque existe adecuacin perfecta entre el precepto y la virtud. Si se trata de una norma de origen social, tambin la solucin ha de ser justa, pero no porque
- 33
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar el acto sea en si mismo virtuoso, sino simplemente por efecto de haberlo dispuesto as el derecho. Una vez establecidas, esas normas imponen la solucin que desde entonces se califica de justa. Hay una justicia absoluta que realizan las normas morales incorporadas al derecho, y una justicia relativa propia de las normas sociales, pues en este ltimo caso hay tantas soluciones posibles como sistemas jurdicos, mientras que en el primero hay una sola adecuada a la moral y por lo tanto a la virtud de justicia. Justicia, Seguridad y Derecho Las seguridades que proporciona la existencia del derecho se revela as como uno de los ms altos valores, este originariamente es un instrumento de paz, porque proporciona seguridad en la vida de relacin. Pero claro est que para ser eficaz el derecho necesita de la fuerza, porque no habr seguridad all donde falte un poder investido de la fuerza suficiente para imponer el respeto debido a las normas jurdicas. El problema de la moral y el derecho. Tanto la moral como el derecho son normas de conducta humana pero la moral valora la conducta en s misma, plenariamente en la significacin integral y ltima que tiene para la vida del sujeto; en cambio, e derecho valora la conducta desde un punto de vista relativo, en cuanto al alcance que tenga para los dems. El campo d imperio de la moral es el de la intimidad del sujeto; el rea sobre la cual pretende actuar el derecho es el de la convivencia social. Tanto la moral como el derecho se encaminan hacia la creacin de un orden. Pero el de la moral es el que debe procurarse dentro d la conciencia, en cambio, el orden que procura crear el derecho s social. No ha de creerse que la moral se ocupa nicamente del individuo, de la intimidad de su conciencia y a la inversa, que el derecho desdea todo lo que no sea el campo de las relaciones sociales. La moral opone el individuo a la sociedad. Los actos humanos se juzgan moralmente segn su alcance exterior, su valor social. La oral gobierna la conducta social del hombre mediante dos virtudes: la caridad y la justicia. Y por su parte el derecho coopera de manera esencial al logro del fin ltimo de la vida humana, en cuanto regla que encausa la coexistencia y determina imperativamente el efectivo concurso de todos los miembros de una sociedad al bien comn. La moral se dirige ms hacia lo ntimo de la conducta humana en tanto el derecho mira ms preponderantemente hacia el aspecto externo de esa conducta. La moral es autnoma, es decir, se la impone el individuo a s mismo, surge de la conviccin propia, exige una ntima adhesin a la norma que cumple. En cambio, el derecho es heternomo, le es impuesto al individuo por el estado, con tal independencia e lo que ntimamente piense aquel. No importa que el sujeto estime buena o mala la norma jurdica, de todas maneras l es obligatorio cumplirla. La moral supone y requiere libertad en su cumplimiento, pues para que una conducta pueda ser objeto de un juicio moral, es preciso que el sujeto la realice por s mismo, que responda a un posicin d su propio querer. En cambio, la norma jurdica es obligatoria, los individuos no pueden negarse a cumplirla, pues si lo hicieran, el estado los obligara a cumplirla coactivamente y si el cumplimiento fuera ya imposible, aplicar una sancin.
- 34
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Perfeccin del acto de justicia y perfeccin de quien realiza el acto de justicia Lo que ante todo procura la justicia es un orden de relaciones, que se actualiza fuera del sujeto, y no depende substancialmente de la integra perfeccin moral del mismo. Pero es virtud, vale decir, perfeccin del sujeto, en cuanto lo dispone para la realizacin de los actos que el establecimiento y subsistencia de ese orden exigen. No se propone en primer trmino la perfeccin de la gente, pero en definitiva la procura, si bien solo en aquello que el acto de justicia reclama de el, y que es la realizacin de la accin exterior impuesta por el orden jurdico en le momento, el lugar y la medida debidos. Esto es lo que la justicia reclama de nosotros. La realizacin de ello constituye una virtud. No es, sin duda, plenitud de virtud, pero es una virtud porque se refiere a una disposicin de la voluntad. Justicia general o legal. El hombre es un animal poltico, su naturaleza le exige vivir en polis. En la polis alcnzale hombre su fin, su perfeccin, y plenitud. El hombre solitario es algo antinatural. La vida en soledad puede a veces ser causa de perfeccin, pero esa soledad esta pensada por algo superior a lo humano, vinculado a lo divino; este es el caso de los monjes.) El fin ltimo del hombre requiere y exige la comunidad poltica, y por ello es la persona humana la que esta subordinada a la comunidad y no a la inversa. El bien de la comunidad, es superior al bien de la persona, es el bien comn. En este sentido puede afirmarse que quien sirve a la comunidad, sirve a todos los hombres comprendidos en ella. La virtud es la que hace bueno el contacto humano. Aplica la regla de la razn al acto mismo, lo rectifica, lo endereza a su fin. El fin ltimo habr de ser posedo en la vida futura. Del cumplimiento del fin aqu, en el mundo, depende la obtencin del fin ltimo del hombre. La justicia en tanto virtud general se ordena al bien comn. El bien comn del hombre esta referido u ordenado al bien comn. Justicia Particular: Considerada como virtud particular, la justicia se refiere a las acciones exteriores en cuanto estas coordinan a un hombre con otro considerado ambo como personas singulares o privadas. Habr dos rdenes de relaciones dentro del marco de la justicia particular: uno, entre las partes del todo, entre una persona singular y otra de la misma categora; y otro orden, entre el todo y las partes, entre la comunidad y las personas singulares. La justicia distributiva: Consiste en la distribucin de algunas cosas comunes, que deben ser divididas entre los participantes de la comunidad civil. Lo que se da o atribuye a la perna considerada aqu individualmente. Cuanto mayor sea el merito de la persona individual, mayores sern los bienes que le correspondern en la distribucin. Cuanto mas reciba, mayores sern las cargas y las responsabilidades. La justicia distributiva regula las distribuciones, la atribucin a los particures de algunas cosas de carcter comn, segn la dignidad o merito de aquellos. Este modo de medir las relaciones se denomina Igualdad de Relaciones o de Proporciones (Igualdad geomtrica)
- 35
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La justicia conmutativa: Tambin llamada correctiva. Es aquella que regula las relaciones entre personas particulares. Ambos sujetos de la relacin s encuentran en la misma categora. La justicia conmutativa es la que establece la rectitud en las conmutaciones, por las cuales se transfiere algo de parte a parte, de un particular a otro. En las conmutaciones pueden ponerse en juego tanto cosas como acciones. En la justicia conmutativa se igualan las cosas entre si, sin consideracin a la dignidad o el merito de las personas. La igualdad no ser de proporciones o geomtrica, sino de cantidades. La igualdad que aplica la justicia conmutativa es de cantidades y no de proporciones, y por ello recibe el nombre de igualdad aritmtica.
4) La Equidad. Concepto. Funcin. Justicia y equidad. Aristteles comienza por sealar que este hbito es lo equitativo, surge de la necesidad de suplir las deficiencias de la ley, nacidas de su carcter general. La generalidad de las normas es una exigencia de su naturaleza. La ley es la regla y medida de los actos humanos; y, los actos humanos pueden variar en modos infinitos. Al dictar la ley el legislador mira lo que sucede en la mayora de los casos, la norma que dicta habr de regir a todas las situaciones que la ley comprenda. Su carcter general le impide abarcar todos los casos. Habr un numero de casos de carcter excepcional, regidos por la ley en cuestin, en los que la aplicaron de la misma dara lugar a un resultado disvalioso. La ley tiene que dar la solucin justa a una cierta categora de casos. El error no esta ni en la ley ni en el legislador, sino en la naturaleza (excepcional) del caso. Equidad: Es la rectificacin de la ley cuando esta, en razn de su generalidad, dara lugar a la comisin de una injusticia en un caso que, por excepcional, escapa a la intencin regulativa del legislador y, por lo tanto, al espritu de la norma y al sentido de su finalidad.
La epikeia en Aristteles y la aequitas en Santo Toms Aristteles contrapone el juicio equitativo al juicio legal, con lo que presupone que la norma en los trminos en que est formulada, alcanza, por subsuncin, el caso a resolver y eso excluye la posibilidad de las lagunas legislativas. Lo que ocurre es que lo alcanza mal. Debe evitarse la identificacin de la equidad aristotlica con la aequitas romana. La segunda es un principio formal inmanente de todo derecho y en tal sentido todo derecho verdadero es equitativo. En este caso, la equidad no es otra cosa que la recproca igualdad entre lo que uno debe y lo que el otro merece. La epikeia, tenia en general para los griegos un sentido de razonabilidad, moderacin e indulgencia que flexibiliza al nmos en su aplicacin concreta atendiendo ms a su espritu que a su letra.
- 36
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Santo Toms usa el trmino griego para referirse a la concepcin de la equidad de Aristteles. La equidad en el Cdigo Civil argentino. La ley 17.711 ha acentuado de manera notable el campo de la equidad; son numerosas las disposiciones que se refieren a ella: a) El artculo 907 autoriza a los jueces a disponer un resarcimiento a favor de la vctima de un acto involuntario, fundado en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho involuntario y la situacin de la vctima. b) Conforme al artculo 954, en caso en caso de lesin el perjudicado puede demandar la nulidad del acto o un equitativo reajuste del contrato. c) El artculo 1069 concede a los jueces la facultad de atenuar la indemnizacin que en el derecho estricto correspondera, si ello fuere equitativo teniendo en cuenta la situacin patrimonial del autor del hecho ilcito. d) en caso de imprevisin, la ley autoriza al demandado a paralizar cualquier accin por resolucin del con6trato que tiene la otra parte, si ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. e) Segn el nuevo artculo 1316, los crditos de los cnyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolucin de sta, se determinara reajustndolos equitativamente teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversin y las circunstancias del caso. f) En el artculo 1638 dispone que el dueo de la obra que desiste de ella debe pagar al contratista la utilidad que hubiere podido obtener del contrato; empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. g) En el supuesto de colacin y tratndose de crditos o sumas de dinero los jueces podrn determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso (artculo 3477). Justicia y amistad La amistad es para Aristteles una virtud o algo estrechamente enlazado con la virtud. De todos modos, es lo ms necesario a la vida, ya que los bienes que sta ofrece, tales como la riqueza, el poder, etc., no se pueden conservar ni utilizar bien sin los amigos. En el pensamiento medieval, el tema de la amistad fue ampliamente cultivado; era uno de los pilares de la doctrina moral, tanto filosfica como teolgica. No solamente porque se trata de un asunto que ya de suyo tiene una indudable importancia para la vida humana personal, sino porque tiene adems numerosas implicaciones ticas y polticas. Santo Toms fue el pensador que ms estudi la amistad como pilar de la sociedad, relacionndola con la vida social, con el trabajo, con la justicia, y con las dems virtudes. La amistad meramente til se da cuando se busca al amigo por algn inters material, como la ayuda en el trabajo, el apoyo de su poder, o la conexin con otros que puedan producir algn beneficio. La amistad deleitable se caracteriza por la bsqueda del placer o de la compaa de la otra persona para sentir gusto y contento, pero no se va ms all. En cambio la amistad honesta est en funcin de la virtud, y, como la principal virtud en el nivel humano es la de la justicia, esta amistad est orientada a la justicia. Como la virtud se orienta a la justicia, la amistad ms perfecta es querer la justicia para los amigos, querer el bien comn. Lo que distingue la amistad de benevolencia de la concupiscencia es querer el bien y no la imposicin.
- 37
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Como en la sociedad o comunidad es difcil, que se d en todos los niveles la verdadera amistad, la de completa igualdad, hay que considerar en la sociedad una amistad entre desiguales. Esta amistad tambin se funda en la virtud y la operacin de cada uno, y es distributiva. Aqu es donde aparece la justicia: la amistad, ya sea segn la igualdad o segn la subordinacin, se da en todos los ambientes de la sociedad, y la amistad est ligada a la justicia, porque busca el bien del otro. La amistad y la justicia, o la caridad y el derecho, son fundamento de la vida social, por eso son indispensables para ella; pues slo de ellos surge la paz. La amistad est conectada en efecto a la justicia y al derecho: todo hombre tiene derecho y deber de amar. La misma justicia no es, en el fondo, ms que una aplicacin de la caridad. Justicia y caridad vienen a ser lo mismo, slo que desde puntos de vista diferentes.
5) El orden jurdico y el orden tico El derecho, considerado como ordenamiento social, tiene, pues dos puntos de imperfeccin frente a la justicia-virtud. Podemos llamar a estos dos puntos momentos de amoralidad del derecho. Hay quienes distinguen, entre orden jurdico y orden tico, para separarlos y quien los distingue incluyndolos uno en otro. Los primero distinguen el derecho de la moral, los segundos lo distinguen en la moral. Para los primeros moral y derecho tendran su gnero prximo en algo que no debera se ni tico ni jurdico; para los segundos, el gnero prximo sera necesariamente de naturaleza moral y el derecho sera una simple especificacin interna. El orden jurdico no est completamente fuera, pero tampoco completamente dentro del orden moral. El orden moral ve al hombre colocado en la sociedad universal o espiritual de los seres racionales, cuyo bien comn hace concluir toda la perfeccin interna y externa de los individuos singulares. La moral slo atiende a la perfeccin del individuo. El bien moral de individuo coincide siempre con el bien de la sociedad tica universal. El orden jurdico, en cambio, ve al hombre moverse en la sociedad exterior, cuyo bien comn no se funda sin el efecto de la actividad externa. Por lo tanto el orden moral inviste a todo el hombre, promovindolo directamente a toda perfeccin, aun a aquella que el ojo emprico ve como individual e interior; el orden jurdico se limita a regular las acciones externas en cuanto con ellas los hombres mueven sus relaciones de justicia, y en cuanto son regulables con medios sociales. Objetividad y subjetividad A la justicia hay que entenderla desde dos mbitos diferenciados. El primero de ellos es el mbito de justicia objetiva y el segundo de ellos es el mbito de justicia subjetiva. Con respecto al primer mbito, se puede decir que justo ser todo aquello que la sociedad en forma mayoritaria considere que es adecuado a la realidad que les toca vivir y a los preceptos morales que los han unido desde el comienzo del Estado. En cuanto al segundo mbito se puede decir que justicia es sinnimo de respuesta acertada y que puede conformar o no a las partes que se hallen en litigio. En este sentido, cabe destacar que esta idea de justicia es la que se halla en un estado de volatilidad, es decir que se ver alterada ante circunstancias excepcionalmente graves, lo cual har que la solucin justa propuesta por una de las partes en conflicto sea igual o ms vehemente que
- 38
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar la que haya originado el conflicto. Cabe destacar que este mbito de justicia es el que se utiliza para evaluar los resultados de los conflictos interpersonales cotidianos. Es necesario considerar que la justicia subjetiva tambin ser ver influenciada por los mbitos de autonoma de la voluntad de los individuos que forman parte de la poblacin de un estado determinado. Justicia y caridad Lo bueno, bajo el concepto de debido, es propio de la justicia. En la relacin e justicia el deber constituye la sustancia y tambin el fundamento del fin u objeto que es el derecho. El deber como sustancia de la justicia, es algo debido a otro en razn de su derecho, es decir de lo que el otro s debe a s mismo en razn de ese fin a que nos hemos referido. La mecanizacin del orden social de la justicia ha conducido al relativismo agnsico. De l slo puede salirse practicando la justicia como virtud moral. Para ello, hay un principio cuya plenitud significa una exaltacin del justo medio hasta hacer de l un extremo. Ese principio es la caridad. Su plenitud se da en l herosmo de la santidad. Enseaba Len XIII que la paz que se desea slo puede venir por una gran efusin d caridad. La caridad no ser nunca verdadera caridad si no se observa siempre la justicia. La justicia del hombre que vive en caridad da al prjimo lo que le es debido en ntima disposicin de llegar hasta la renuncia de lo propio. Segunda Parte Resmenes de Introduccin al Derecho.
Otras notas del hombre: a) real: est ah, existe b) material: tiene materia, cuerpo. c) vida d) animal e) racional: capacidad para conocer ms all de lo sensible. Actos humanos Los actos humanos son voluntarios y se reglan por la ley. Las causas de estos actos son extrnsecas e intrnsecas. Sociedad Hay sociedad para que los hombres alcancen su fin ltimo, ya que este se alcanza solo por medio de la sociedad poltica. La esencia de la sociedad es comportarse segn la razn. En esta existen normas para ordenar la conducta de los hombres que se encuentran en ella. Deber jurdico y deber moral Hay que identificar, previamente, el deber jurdico y su distincin del deber y moral. Al respecto, existen dos grupos de teoras: unas que establecen la identificacin entre deberes jurdicos y deberes morales; y, otras que hacen distincin entre ambos deberes. Entre las principales teoras que establecen una identificacin entre deberes jurdicos y deberes morales podemos mencionar las siguientes:
- 39

Teora de GUSTAVO RADBRUCH (1878-1949). Segn este jurista el deber moral difiere del jurdico en que el primero no puede ser exigido en cambio el segundo s. La obligacin moral es deber, pura y simplemente; la jurdica no es slo deber, sino deuda. Frente al obligado por la norma moral no hay otra persona que pueda exigirle el cumplimiento; frente al obligado por una norma jurdica, en cambio, existe un pretensor. GARCA MAYNEZ define el deber jurdico como "la restriccin de la libertad exterior de una persona, derivada de la facultad, concedida a otra u otras, de exigir de la primera cierta conducta, positiva o negativa". El deber jurdico se funda nica y exclusivamente en la existencia de una norma de Derecho positivo que lo impone. El deber moral de cumplir lo ordenado en las normas jurdicas tiene como contenido dichas normas, pero no se funda en ella sino en valores morales. El deber jurdico es la conducta obligada. Accin u omisin del sujeto pasivo de la relacin jurdica. Este debe cumplir con su deber relacionante, y en caso negativo, violacin del deber, delito, cuasidelito, se produce el hecho condicionante para la aplicacin de la sancin. El deber moral es la ley no escrita, pero que igualmente estamos obligados a cumplir. El fin del hombre y el fin de la vida poltica. Los hombres obran siempre en vista de aquello que les parece bueno. El ms elevado de todos los bienes debe ser el objeto de la ms importante de las asociaciones, y que comprende en s misma todas las dems, sta es precisamente el Estado o bien, la comunidad poltica. La asociacin de muchas aldeas es lo que origina al Estado, el cual logra bastarse a s mismo y tiene por origen las necesidades de la vida, y su permanencia como Estado se la debe al hecho de poder satisfacerlas en beneficio del bien comn. La naturaleza de una cosa consiste en su propio fin, el hombre es un ser social (zoin politikon), razn por la cual el fin del mismo, es el fin de la vida poltica; el bien comn. Persona y sociedad. Los hombres han vivido desde siempre en estado social. La propia constitucin biolgica exige la vida humana se desarrolle en diversas formas y niveles de convivencia. El hombre no puede ser comprendido sin incluir alguna referencia a su dimensin social. El trmino social es un adjetivo que designa una relacin de algo con un grupo o una sociedad. Social es en primer lugar el grupo: el conjunto de hombres que realizan algo en comn en vista de un bien comn. Lo social es, pues, algo humano. El hombre es el fundamento de la vida social cuales quiera que sean las formas o manifestaciones de sta. Lo social no es nunca un sujeto con consistencia real propia, no es sustancia; por el contrario, se verifica siempre, como algo que es del hombre, vale decir, como accidente humano. La suya es una realidad participada cuyo participante activo no es otro que el hombre. El fin social est ordenado al fin total del hombre, no considerado individualmente, sino, especficamente como parte del todo. El fin social est determinado en su contenido por la perfeccin del hombre. En lo social, entendido como todo, el hombre es una parte. Lo social no es, una forma de despersonalizacin, sino una dimensin necesaria de la vida del hombre como persona. La vida social es vida de personas, es vida personal. Identificacin categorial del derecho La categora es un modo de ser. Se puede ser como accidente o como sustancia. El derecho es accidente de relacin, de accin (conducta), o de cualidad. El tipo de accidente que define al derecho es tema de discusin ya que no puede ser los tres al mismo tiempo y segn la posicin que tomemos ser el tipo de accidente a travs del cual lo categoricemos. 2) La analoga en el derecho
- 40

Con la palabra justo pueden nombrarse o calificarse cosas muy distintas, algunas de las cuales estn fuera o exceden el campo emprico de lo jurdico. Divisin y definicin de la analoga Analoga se da cuando un trmino puede ser utilizado con diferente significacin pero siempre haciendo referencia al analogado principal, que en el caso del derecho sera la cosa justa. La analoga se puede hacer en significaciones no jurdicas y en significaciones jurdicas. Dentro de las significaciones no jurdicas la palabra derecho puede tener las siguientes funciones gramaticales: participio pasado de dirigir, adjetivo, adverbio o sustantivo. Las propiedades del derecho. La propiedad es una cualidad que se agrega a la naturaleza de los seres y la revela infaliblemente. Las propiedades del derecho son: La objetividad: el derecho, posee como prerrogativa esencial, el ser objetivo. El derecho no esta imperado solamente por las exigencias del sujeto, sino sobre todo por las del objeto, el bien comn. Siendo el sujeto para el objeto, es menester que el orden se establezca y ante todo, en comparacin con el objeto. La objetividad es lo que podra llamarse su primera propiedad. El derecho e un medio que se establece rigurosamente con respecto a otro. El derecho esta constituido por comparacin por comparacin con otro y fuera de toda consideracin del sujeto que obra. Es objetivo porque seala el modo de insercin del individuo en el todo social, porque sobre todo este modo de insercin esta imperado por la estructura natural e histrica del todo al que incumbe. El derecho es un medio objetivo, una medida impuesta a la actividad, desde fuera. La coercin: la coercin expresa la idea de una fuerza que se impone refrena sujeta. El derecho por ser engendrado por la ley cuenta con la coercin entre sus propiedades. El derecho, por ser racional y estar ordenado al bien comn, posee como propiedad, el ser susceptible de coercin. Derecho Domstico Es el derecho de familia, el mismo se da entre: padre-hijo, marido-mujer, patrnsirviente que vive en la misma casa que su patrn. Es un derecho especial, ya que las relaciones de los ya antes mencionados no son tan estrictas como las del derecho comn, debido a que no somos tan otros como los otros, como por ejemplo los vecinos o una persona que no conocemos. Causa formal: la medida del derecho, medium rei y medium rationis. Toda virtud moral consiste en un medio, dicho medio en la justicia puede ser de razn cuando es de conformidad con la regla o se dice del medio real o de cosa, consistente en el sometimiento a la regla de la razn obtenida por la igualdad de proporcin de una cosa exterior con otra exterior. Ese medio objetivo de la justicia es tambin medio racional, en la virtud de justicia coincide materialmente el medium rationis y el medium rei, ya que ella no se contenta con que se ejecute una obra exteriormente justa, sino a cosa que reclama que se haga justamente, es decir virtuosamente o racionalmente. Ala moralidad objetiva del acto justo, en cuanto a bien debido y dado el otro, le podemos sumar la moralidad subjetiva del agente que lo ejecuta con recta intencin, y de esta manera, el animus justo que acompaa al acto justo, completa el bien que ste genera, colocndolo a su vez e el camino del hbito de la justicia. Las partes del discurso Son cuatro (exordio, exposicin o narracin, argumentacin, peroracin o eplogo).
- 41

Exordio: Busca hacer al auditorio benvolo, atento y dcil. Su funcin es sealizar
que el discurso comienza, atraer la atencin del receptor, disipar animosidades, granjear simpatas, fijar el inters del receptor y establecer el tema, tesis u objetivo. Es necesario afectar modestia para capturar la simpata del pblico y explotar su tendencia a identificarse con quien est en apuros o es dbil.
Exposicin o narracin: La narratio, desarrollo o exposicin es la parte ms extensa
del discurso y cuenta los hechos necesarios para demostrar la conclusin que se persigue. Si el tema presenta subdivisiones, es preciso adoptar un orden conveniente (partitio o divisio). En la partitio tenemos que despojar al asunto de los elementos que no nos conviene mencionar y desarrollar y amplificar aquellos que s nos convienen.
Esta seccin ensea al pblico los puntos fuertes que vamos a defender. Se persigue la brevedad (no aburrir al auditorio, no traspasar el umbral de atencin del pblico y evitar la desproporcin entre discurso y tema), la claridad (es imposible convencer al pblico si no se ha enterado de lo que se trata, aunque literariamente la oscuridad y ambigedad puede ser un mrito) y la verosimilitud (ya dijo Aristteles que es preferible lo falso verosmil a lo verdadero inverosmil). No hay que hacer increbles unos hechos ciertos y el abogado que haga crebles unos hechos falsos lograr que el jurado vote por su cliente. En este punto la tica no tiene nada que ver con la retrica. En el mundo literario, el principio de verosimilitud es importantsimo, ya en esttica realista o fantstica. En la exposicin se incluye una serie de circunstancias: quin (quis), qu (quid), cundo (quando), cmo (quemadmodum), dnde (ubi), por qu (cur), con qu medios (quibus auxiliis). Hay que interrumpir la exposicin con breves digresiones que impidan la monotona aliviando la tensin del auditorio y actuando sobre l de forma complementaria. Argumentacin: Es la parte donde se aducen las pruebas que confirman la propia posicin revelada en la tesis de la exposicin (confirmatio o probatio) y se refutan las de la tesis que sostiene la parte contraria (refutatio o reprehensio), dos partes que Quintiliano
considera independientes, de forma que para l el discurso forense tendra cinco. La confirmacin exige el empleo de argumentos lgicos y de las figuras estilsticas del nfasis; los de la refutacin seran por el contrario metstasis, contrarium, contradicciones, el progymnasma de la refutacin. Tambin es un lugar apropiado para el postulado o enunciado sin prueba, siempre que no debilite nuestra credibilidad, para lo cual hay que recurrir al postulado no veraz pero plausible (hiptesis), a fin de debilitar al adversario desorientando su credibilidad; lo mejor en ese caso es sugerirlo y no decirlo. Se recurre a una lgica retrica o dialctica que no tiene gran cosa que ver con la lgica cientfica, pues su cometido no es hallar la verdad sino con-vencer. Se funda ms en lo verosmil que en lo verdadero, de ah su vinculacin con la demagogia. Para los discursos monogrficos enfocados a la persuasin, convienen las estructuras gradativas ascendentes. En el caso del discurso periodstico, la tendencia a abandonar al principio del lector recomienda el uso de la estructura opuesta: colocar lo ms importante al principio. La retrica clsica recomienda para los discursos argumentativos monogrficos el orden nestoriano, el 2,1,3: esto es, en primer lugar los argumentos medianamente fuertes, en segundo lugar los ms flacos y dbiles y en ltimo lugar los ms fuertes.
Peroracin Es la parte destinada a inclinar la voluntad del oyente suscitando sus afectos, recurriendo a mviles ticos o pragmticos y provocando su compasin (conquestio o conmiseratio) y su indignacin (indignatio) para atraer la piedad del pblico y lograr su participacin emotiva, mediante recursos estilsticos patticos (accumulatio, anacefalaeosis, complexio, epanodos, epifonema, simperasma, sinatrosmo); incluye lugares de casos de fortuna: enfermedad, mala suerte, desgracias Resume y sintetiza lo que fue desarrollado para facilitar
- 42

el recuerdo de los puntos fuertes y lanzar la apelacin a los afectos; es un buen lugar para lanzar un elemento nuevo, inesperado e interesante, el argumento-puetazo que refuerce todos los dems creando en el que escucha una impresin final positiva y favorable. La nocin de imperio El imperio de la ley es la fuerza que la misma posee para hacerse cumplir, para tomar la caracterstica de obligatoria. Propiedades de la ley. *Conduce al hombre a su fin ltimo. *Indica al hombre todo lo que debe o no hacer. *Ordena los actos interiores del hombre *Existe para que ningn mal quede sin previsin y sin castigo. Alcances de la ley eterna: Dado que el mundo esta regido por la divina providencia. Es manifiesto que toda la comunidad del universo est gobernada por la razn divina. Fin de la ley natural: el bien humano. Los actos de las virtudes pueden ser considerados bajo un doble aspecto, como un acto virtuoso como actos de determinada especie. En cuanto a lo virtuoso, todos caen bajo la ley natural. Todo lo que pertenece a la ley natural es aquello a lo que el hombre se siente inclinado por naturaleza. Todos los seres se sienten inclinados a realizar lo que corresponde en consonancia con su forma, por lo tanto todo hombre se siente inclinado a obrar de acuerdo a la razn, esto es obrar virtuosamente, que lleva al bien humano y es por consecuente el fin de la ley natural. Alcances de la ley natural: orden moral y orden pblico Las leyes de la ley natural no siempre son de orden jurdico o forman parte de la ley, sino que para formar parte de la misma necesita que sea exterior, alterna, estricta y exigible. Segn Santo Toms la ley natural en el orden jurdico es aquella ley que debe ser cumplida por la mayora, lo que la convertira en la ley humana Alcances de la ley humana. La ley positiva humana tiene fuerza en tanto derive de la ley natural, y si en algo esta en desacuerdo con sta entonces ya no es ley, sino corrupcin de la misma. La ley humana tiene un alcance ms limitado que el de la ley natural. La ley natural tiene alcance en lo prctico y en lo moral, obliga a los hombres a actuar de buena fe por ejemplo, en cambio la ley humana slo se restringe a juzgar slo los actos del hombre y no su intencionalidad interior. Si esta intencionalidad fuera exteriorizada de algn modo como por ejemplo, con amenazas o intencionalidad de fraude, en ese caso la ley humana entrara en accin, ya que el acto se exterioriz. Mutabilidad e inmutabilidad de la ley humana. Para cambiar legtimamente la ley humana pueden darse dos motivos: uno por parte de la razn y otro por parte de los hombres, cuyos actos la ley regula. Por parte de la razn, porque parece connatural a la razn humana avanzar gradualmente de lo imperfecto a lo perfecto. Pues
- 43

los primeros que intentaron descubrir algo til para la constitucin de la sociedad humana no pudiendo por s solos tenerlo todo en cuenta, establecieron normas imperfectas y llenas de lagunas, que luego fueron modificadas y sustituidas por otras con menos deficiencias en el servicio del bien comn. Por parte de los hombres cuyos actos regula, la ley puede ser legtimamente modificada por el cambio de las condiciones humanas, que en sus diferencias requieren tratamientos diferentes. Es legtimo cambiar una ley en cuanto con su cambio se contribuya al bien comn. Ahora bien, por s mismo el cambio de las leyes comporta ciertos riesgos para el bien comn. Cuando se cambia una ley se merma su poder de coaccin al quitarle el soporte de la costumbre. De aqu que la ley humana no debe cambiarse nunca a no ser que, por otro lado, le devuelva el bien comn lo que se le sustrae por este. La institucin de nuevas leyes debe reportar una evidente utilidad que justifique el abandono de aquellas otras que durante mucho tiempo fueron consideradas equitativas. Fin de la ley humana: el bien de la ciudad Como hay individuos rebeldes y propensos al vicio, a los que no es fcil persuadir con palabras, a stos es necesario retraerlos del mal mediante la fuerza y el miedo, para que as, desistiendo, cuando menos, de cometer sus desmanes, dejen en paz a los dems y ellos mismos se acostumbren a la ley. Acabaran haciendo voluntariamente lo que antes hacan por miedo al castigo, llegando as a ser virtuosos, por eso es necesario para la paz y la virtud de los hombres que se instituyan las leyes. Esta paz es el bien de la ciudad. Obligatoriedad e interpretacin de la ley. La interpretacin de la ley es la opinin subjetiva de lo que la ley dice, la realizan los jueces, que son quienes deben aplicarla, lo abogados, para defender a sus clientes y los juristas. La interpretacin de la ley puede ser: Interpretacin estricta es aquella que conduce a la conclusin de que el texto legal debe ser interpretado nicamente a los casos que l expresamente menciona, sin extenderse a ms casos de los que este contempla ni restringirse a menos de los sealados por el legislador. Interpretacin extensiva, en cambio, es la que como resultado de la misma se concluye que la ley debe aplicarse a ms casos o situaciones de los que esta expresamente menciona. Interpretacin restrictiva, por ltimo, es aquella en cuya virtud se desprende que la ley objeto de interpretacin debe aplicarse a menos situaciones de las que ella menciona expresamente. Sancin, coercin y coaccin. Es lcito imponer una determinada conducta jurdica mediante el uso de la fuerza, o coaccin, que es la instancia final para el cumplimiento forzoso del derecho. La coaccin supone dos elementos fundamentales en el derecho: La coercin jurdica, que consiste en la presin que se ejerce sobre la voluntad de quienes estn obligados por la ley. Es la licitud la posibilidad del uso de la fuerza para lograr hacer efectivas las prescripciones contenidas en las normas. La sancin jurdica, que consiste en una consecuencia perjudicial para el obligado que no cumple su deber jurdico. La sancin debe estar siempre prevista en las distintas legislaciones a fin de que pueda ser conocida. Slo la aplican las personas y los rganos facultados y con autoridad para hacerlo.
- 44

La coaccin es, entonces la ejecucin forzada de la sancin. La costumbre: nocin, propiedades, divisin. Nocin La costumbre es la forma espontnea de expresin del derecho. Histricamente la costumbre ha precedido a la ley en la organizacin jurdica de los pueblos: las sociedades primitivas se rigen por la costumbre. La costumbre consiste la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. La costumbre tiene dos elementos constitutivos: uno objetivo y otro subjetivo. El elemento para ser considerado integrativo de la costumbre, ha de presentar los siguientes caracteres: 5. uniformidad en el modo de realineacin del hecho, sin alteraciones sustanciales con relacin a los hechos anteriores; 6. repeticin constante y no interrumpida del hecho configurativo de la costumbre; 7. generalidad de la practica del hecho que no habr de ser efectuado slo por ciertos sectores sociales, sino por todo el pueblo; 8. duracin de la prctica por un cierto tiempo. El elemento subjetivo radica en la conviccin de que la observancia de la prctica responde a una necesidad jurdica. La costumbre no requiere prueba puesto que integra el ordenamiento jurdico de un pas, el que debe ser reputado conocido del juez, pero con todo, ste puede exigir su prueba y la parte interesada adelantarse a producirla. Es una solucin eclctica, eminentemente prctica. Propiedades La voluntad y la razn del hombre no slo se expresan con palabras sino tambin con hechos. Es claro que la ley puede ser cambiada, explicada con la palabra, como tambin los actos que engendran costumbre pueden cambiar y explicar la ley e incluso producir algo que tenga fuerza de ley. La reiteracin de los actos exteriores expresa de una manera muy eficaz la inclinacin interior de la voluntad y los conceptos de la razn, pues lo que se repite muchas veces demuestra proceder de un juicio racional deliberado. De aqu que las propiedades de la costumbre sean: *Que tenga fuerza de ley *Que derogue la ley *Que interprete la ley Divisin Atendiendo al contenido de la costumbre en relacin con la ley se distinguen tres especies de costumbres: 4) La costumbre sucundum legem: Es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una disposicin de la ley: tal la que prev la primera parte del nuevo art. 17 del cdigo civil, que luego de su modificacin por la ley 17.711 dice as: Los usos costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos 5) La costumbre praeter legem: Es la norma consuetudinaria que rige una situacin no prevista por la ley. La jurisprudencia ha admitido la vigencia de la costumbre praeter legem n diversos supuestos de vacos de la legislacin, tales como el nombre de las personas y especialmente de la mujer casada. La ley 17.711 ha ratificado la doctrina expuesta sobre la vigencia de la costumbre praeter legem al establecer en el nuevo art. 17 del cdigo civil que los usos y costumbres no pueden crear derechos sino en situaciones no regladas legalmente.
- 45

6) La costumbre contra legem: Es la constituida en contradiccin con la ley. El pensamiento jurdico racionalista no reconoca valor alguno a la costumbre formada en desmembr de la ley. Con el advenimiento de la escuela histrica se produjo en esta materia una reaccin, pues colocada la costumbre en un rango igual al de la ley, deba aceptarse la derogacin de una norma legal por otra norma consuetudinaria posterior. La ley en el pensamiento moderno: La finalidad de la norma y su estructura lgica La ley nueva ordena al hombre al bien inteligible y celeste, ordena los actos internos del alma. Corresponde a la ley inducida a los hombres al cumplimiento de los propios preceptos, la ley nueva lo hace mediante el amor que es infundido en nuestros corazones por la gracia de cristo. Y esta gracia se confiere en la ley nueva mientras que en la antigua estaba solamente prefigurada. La estructura lgica de la norma jurdica es la de un juicio hipottico: dado A debe ser B, en otras palabras da ciertas premisas o condiciones fijadas en la ley, esta impone determinadas consecuencias. En el fondo la ley contiene siempre un mandato imperativo condicionado a los supuestos fijados por ella. Sin embargo no siempre la ley condensa en una sola proposicin gramatical todo aquel contenido lgico frecuentemente la disposicin completa aparece escindida en numerosas normas, a veces dispersas, que se complementan entre s. En el primer caso se trata de normas jurdicas completas porque en ellas aparece el mandato o la prohibicin y la condicin de su aplicacin. En el segundo se trata de normas incompletas, que no tiene sentido sino en conexin con otras. Reglas normativas y reglas descriptivas. Las reglas descriptivas describen una situacin para ver si el hecho o situacin que se invoca cuadra dentro del marco legal, por ejemplo en el cdigo de comercio cuando da las pautas de caracterizacin de quin es comerciante y quin no, y las reglas normativas rigen determinadas conductas. El derecho como sistema de normas. Siendo el derecho algo recto, cabe preguntarse cual es el principio de su derechura y as aparece la norma jurdica como principio formal extrnseco del derecho. La norma jurdica es el modelo de justo. El derecho es orden y la norma es principio racional de ese orden. La norma se llama tambin derecho, ella merece llamarse as porque nada ms derecho que la propia regla de derechura. La norma en cuanto a producto de la razn es principio de valides formal del derecho. La norma como instrumento de control social. La regulacin de la conducta humana, a travs de un orden normativo se produce de una manera positiva y una negativa. La conducta humana est reglada por el orden normativo en manera positiva, por de pronto, cuando se exige a un hombre una determinada accin, o la omisin de una accin determinada. La geometra legal. Se denomina geometra legal, al hacer del Derecho un artefacto artificial de control social, termina transformando el criterio o principio de totalidad en una especie de totalitarismo jurdico en el que la ley, expresin de la voluntad del soberano, absorbe al Derecho y todo lo puede. A lo sumo, los lmites de esta legalidad soberana no estn puestos desde afuera del Estado (naturaleza humana, naturaleza de las cosas, ley natural, la espontaneidad de la vida
- 46

social, etc.), sino desde el Estado mismo, como resultado de una autolimitacin, y cuyo criterio en definitiva ser esa misma soberana estatal. En este marco se inscribe la doctrina contempornea de las denominadas fuentes del Derecho. tica: concepto, finalidad Proviene del griego "Ethikos" cuyo significado es "Carcter". Tiene como objeto de estudio la moral y la accin humana. Su estudio se remonta a los orgenes de la filosofa moral en la Grecia clsica y su desarrollo histrico ha sido diverso. Una doctrina tica elabora y verifica afirmaciones o juicios. Esta sentencia tica, juicio moral o declaracin normativa es una afirmacin que contendr trminos tales como 'malo', 'bueno', 'correcto', 'incorrecto', 'obligatorio', 'permitido', etc., referido a una accin o decisin. La tica estudia la moral y determina qu es lo bueno y, desde este punto de vista, cmo se debe actuar. Es decir, es la teora o la ciencia del comportamiento moral. Fin ltimo Llamamos, acciones propiamente humanas a las que proceden de una voluntad deliberada. Las dems acciones que se atribuyen al hombre pueden llamarse del hombre, pero no propiamente humanas, pues no pertenecen al hombre en cuanto que es hombre. Ahora bien, todas las acciones que proceden de una potencia son causadas por ella en razn de su objeto. Pero el objeto de la voluntad es el bien y el fin. Luego es necesario que todas las acciones humanas sean por un fin. Lo que uno desea como fin ltimo, lo aprecia como bien perfecto y perfeccionador de s mismo. Por eso dice Agustn: Llamamos ahora fin de un bien, no que se consuma hasta dejar de existir, sino que se perfeccione hasta ser plenamente. Es necesario, por tanto, que el fin ltimo colme de tal modo los deseos del hombre, que no excluya nada deseable. Y esto no puede darse si requiere, para ser perfecto, algo distinto de l. Es necesario que el principio sea algo naturalmente deseado, del mismo modo que, en el proceso de la razn, el principio es algo que se conoce naturalmente; y esto tiene que ser nico, porque la naturaleza tiende a un nico fin. Pero el principio en el proceso del apetito racional es el ltimo fin. Es por esto que Dios es el fin ltimo del hombre y de todas las dems cosas. Hbito La palabra hbito procede del verbo haber, del cual deriva en un doble sentido: bien en cuanto el hombre o cualquier otra cosa tiene algo, o bien en cuanto una cosa se da de un modo determinado en s misma o respecto de otra. En cuanto a la primera acepcin, hay que tener en cuenta que haber dicho respecto de cualquier cosa que se tiene, es comn a diversos gneros. Todo hbito, por el mero hecho de serlo, le conviene de algn modo darle orden al acto, pues es de la esencia del hbito importar cierta relacin de conveniencia o inconveniencia respecto de la naturaleza del sujeto. El hbito importa cierta disposicin por la cual el sujeto se encuentra bien o mal dispuesto, o en s mismo, es decir, segn su naturaleza; o en orden a otra cosa, o sea, en orden al fin. Consideracin tica de la justicia La justicia debe actuar con tica, porque si esto no sucede las cosas se resolvera por los intereses de cada uno y justamente. La virtud humana es la que hace bueno el acto humano y bueno al hombre mismo, lo cual, ciertamente, es propio de la justicia; pues el acto humano es bueno si se somete a la regla de la razn, segn la cual se rectifican los actos humanos. Y ya que la justicia rectifica las operaciones humanas, es notorio que hace buena la obra del hombre.
- 47

Al ser toda virtud hbito, que es el principio del acto bueno, es necesario que la virtud sea definida mediante el acto bueno sobre la misma materia de la virtud. Es por eso que su definicin es que es el hbito mediante el cual uno, con constante y perpetua voluntad, da a cada uno lo suyo. Ubicacin en el marco de las virtudes cardinales. El bien del hombre est referido u ordenado al bien comn. Los actos propios de cada virtud, en tanto perfeccionan al hombre, son ordenables al bien comn en consecuencia participan de la justicia. Caracteres propios de la virtud de la justicia. Es un hbito: por lo tanto es una disposicin estable del alma, la justicia reside en un petito racional, la voluntad, que es la facultad que tiende al bien indicado por la razn. Es constante y perpetua: La palabra constante designa la perseverancia firme en el propsito y perpetua, es la intencin de guardarlo siempre. Es una voluntad: entendido por esto no la potencia o facultad misma, sino su acto, o sea, su determinacin. Alteridad: a cada uno lo suyo, no puede haber estrictamente hablando justicia o injusticia para con uno mismo. Se da a cada uno lo suyo: cuando decimos lo suyo hablamos de lo que le corresponde, lo que se le debe en una medida de estricta igualdad. Relacin de la justicia con las otras virtudes morales Prudencia, justicia, fortaleza y templanza son virtudes morales Si hablamos de la justicia legal, es claro que sta es la ms preclara entre todas las virtudes morales, en cuanto que el bien comn es preeminente sobre el bien singular de una persona. Las virtudes ms grandes son necesariamente aquellas que son ms tiles a otros, ya que la virtud es una potencia bienhechora. Por eso son honrados preferentemente los fuertes y los justos, porque la fortaleza es til a otros en la guerra; en cambio, la justicia lo es en la guerra y en la paz. Las otras virtudes son alabadas solamente en atencin al bien del hombre virtuoso en s mismo. En cambio, la justicia es alabada en la medida en que el virtuoso se comporta bien con respecto al otro; y as, la justicia es, en cierto modo, un bien de otro. La justicia como virtud total y como virtud particular La justicia legal no es esencialmente toda virtud, sino que es necesario que, adems de la justicia legal, que ordena al hombre inmediatamente al bien comn, haya otras virtudes que ordenen inmediatamente al hombre hacia los bienes particulares, los cuales pueden referirse a s mismo o a otra persona singular. Luego, as como, adems de la justicia legal, es menester que haya algunas virtudes particulares que ordenen al hombre en s mismo, como la templanza y la fortaleza, as tambin es conveniente que haya, adems de ella, una justicia particular que ordene al hombre sobre las cosas que se refieren a otra persona singular. Justicia, Seguridad y Derecho Las seguridades que proporciona la existencia del derecho se revela as como uno de los ms altos valores, este originariamente es un instrumento de paz, porque proporciona seguridad en la vida de relacin. Pero claro est que para ser eficaz el derecho necesita de la fuerza, porque no habr seguridad all donde falte un poder investido de la fuerza suficiente para imponer el respeto debido a las normas jurdicas.
- 48

Perfeccin del acto de justicia y perfeccin de quien realiza el acto de justicia Lo que ante todo procura la justicia es un orden de relaciones, que se actualiza fuera del sujeto, y no depende substancialmente de la integra perfeccin moral del mismo. Pero es virtud, vale decir, perfeccin del sujeto, en cuanto lo dispone para la realizacin de los actos que el establecimiento y subsistencia de ese orden exigen. No se propone en primer trmino la perfeccin de la gente, pero en definitiva la procura, si bien solo en aquello que el acto de justicia reclama de el, y que es la realizacin de la accin exterior impuesta por el orden jurdico en le momento, el lugar y la medida debidos. Esto es lo que la justicia reclama de nosotros. La realizacin de ello constituye una virtud. No es, sin duda, plenitud de virtud, pero es una virtud porque se refiere a una disposicin de la voluntad. La epikeia en Aristteles y la aequitas en Santo Toms Aristteles contrapone el juicio equitativo al juicio legal, con lo que presupone que la norma en los trminos en que est formulada, alcanza, por subsuncin, el caso a resolver y eso excluye la posibilidad de las lagunas legislativas. Lo que ocurre es que lo alcanza mal. Debe evitarse la identificacin de la equidad aristotlica con la aequitas romana. La segunda es un principio formal inmanente de todo derecho y en tal sentido todo derecho verdadero es equitativo. En este caso, la equidad no es otra cosa que la recproca igualdad entre lo que uno debe y lo que el otro merece. La epikeia, tena en general para los griegos un sentido de razonabilidad, moderacin e indulgencia que flexibiliza al nmos en su aplicacin concreta atendiendo ms a su espritu que a su letra. Santo Toms usa el trmino griego para referirse a la concepcin de la equidad de Aristteles. La equidad en el Cdigo Civil argentino. La ley 17.711 ha acentuado de manera notable el campo de la equidad; son numerosas las disposiciones que se refieren a ella: a) El artculo 907 autoriza a los jueces a disponer un resarcimiento a favor de la vctima de un acto involuntario, fundado en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho involuntario y la situacin de la vctima. b) Conforme al artculo 954, en caso en caso de lesin el perjudicado puede demandar la nulidad del acto o un equitativo reajuste del contrato. c) El artculo 1069 concede a los jueces la facultad de atenuar la indemnizacin que en el derecho estricto correspondera, si ello fuere equitativo teniendo en cuenta la situacin patrimonial del autor del hecho ilcito. d) en caso de imprevisin, la ley autoriza al demandado a paralizar cualquier accin por resolucin del con6trato que tiene la otra parte, si ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. e) Segn el nuevo artculo 1316, los crditos de los cnyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolucin de sta, se determinara reajustndolos equitativamente teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversin y las circunstancias del caso. f) En el artculo 1638 dispone que el dueo de la obra que desiste de ella debe pagar al contratista la utilidad que hubiere podido obtener del contrato; empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. g) En el supuesto de colacin y tratndose de crditos o sumas de dinero los jueces podrn determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso (artculo 3477). Justicia y amistad La amistad es para Aristteles una virtud o algo estrechamente enlazado con la virtud. De todos modos, es lo ms necesario a la vida, ya que los bienes que sta ofrece, tales como la riqueza, el poder, etc., no se pueden conservar ni utilizar bien sin los amigos. En el pensamiento medieval, el tema de la amistad fue ampliamente cultivado; era uno de los pilares de la doctrina moral, tanto filosfica como teolgica. No solamente porque se trata
- 49

de un asunto que ya de suyo tiene una indudable importancia para la vida humana personal, sino porque tiene adems numerosas implicaciones ticas y polticas. Santo Toms fue el pensador que ms estudi la amistad como pilar de la sociedad, relacionndola con la vida social, con el trabajo, con la justicia, y con las dems virtudes. La amistad meramente til se da cuando se busca al amigo por algn inters material, como la ayuda en el trabajo, el apoyo de su poder, o la conexin con otros que puedan producir algn beneficio. La amistad deleitable se caracteriza por la bsqueda del placer o de la compaa de la otra persona para sentir gusto y contento, pero no se va ms all. En cambio la amistad honesta est en funcin de la virtud, y, como la principal virtud en el nivel humano es la de la justicia, esta amistad est orientada a la justicia. Como la virtud se orienta a la justicia, la amistad ms perfecta es querer la justicia para los amigos, querer el bien comn. Lo que distingue la amistad de benevolencia de la concupiscencia es querer el bien y no la imposicin. Como en la sociedad o comunidad es difcil, que se d en todos los niveles la verdadera amistad, la de completa igualdad, hay que considerar en la sociedad una amistad entre desiguales. Esta amistad tambin se funda en la virtud y la operacin de cada uno, y es distributiva. Aqu es donde aparece la justicia: la amistad, ya sea segn la igualdad o segn la subordinacin, se da en todos los ambientes de la sociedad, y la amistad est ligada a la justicia, porque busca el bien del otro. La amistad y la justicia, o la caridad y el derecho, son fundamento de la vida social, por eso son indispensables para ella; pues slo de ellos surge la paz. La amistad est conectada en efecto a la justicia y al derecho: todo hombre tiene derecho y deber de amar. La misma justicia no es, en el fondo, ms que una aplicacin de la caridad. Justicia y caridad vienen a ser lo mismo, slo que desde puntos de vista diferentes. 5) El orden jurdico y el orden tico El derecho, considerado como ordenamiento social, tiene, pues dos puntos de imperfeccin frente a la justicia-virtud. Podemos llamar a estos dos puntos momentos de amoralidad del derecho. Hay quienes distinguen, entre orden jurdico y orden tico, para separarlos y quien los distingue incluyndolos uno en otro. Los primero distinguen el derecho de la moral, los segundos lo distinguen en la moral. Para los primeros moral y derecho tendran su gnero prximo en algo que no debera se ni tico ni jurdico; para los segundos, el gnero prximo sera necesariamente de naturaleza moral y el derecho sera una simple especificacin interna. El orden jurdico no est completamente fuera, pero tampoco completamente dentro del orden moral. El orden moral ve al hombre colocado en la sociedad universal o espiritual de los seres racionales, cuyo bien comn hace concluir toda la perfeccin interna y externa de los individuos singulares. La moral slo atiende a la perfeccin del individuo. El bien moral de individuo coincide siempre con el bien de la sociedad tica universal. El orden jurdico, en cambio, ve al hombre moverse en la sociedad exterior, cuyo bien comn no se funda sin el efecto de la actividad externa. Por lo tanto el orden moral inviste a todo el hombre, promovindolo directamente a toda perfeccin, aun a aquella que el ojo emprico ve como individual e interior; el orden jurdico se limita a regular las acciones externas en cuanto con ellas los hombres mueven sus relaciones de justicia, y en cuanto son regulables con medios sociales. Objetividad y subjetividad A la justicia hay que entenderla desde dos mbitos diferenciados. El primero de ellos es el mbito de justicia objetiva y el segundo de ellos es el mbito de justicia subjetiva. Con respecto al primer mbito, se puede decir que justo ser todo aquello que la sociedad en forma mayoritaria considere que es adecuado a la realidad que les toca vivir y a los preceptos morales que los han unido desde el comienzo del Estado. En cuanto al segundo mbito se puede decir que justicia es sinnimo de respuesta acertada y que puede conformar o no a las partes que se hallen en litigio. En este sentido, cabe
- 50

destacar que esta idea de justicia es la que se halla en un estado de volatilidad, es decir que se ver alterada ante circunstancias excepcionalmente graves, lo cual har que la solucin justa propuesta por una de las partes en conflicto sea igual o ms vehemente que la que haya originado el conflicto. Cabe destacar que este mbito de justicia es el que se utiliza para evaluar los resultados de los conflictos interpersonales cotidianos. Es necesario considerar que la justicia subjetiva tambin ser ver influenciada por los mbitos de autonoma de la voluntad de los individuos que forman parte de la poblacin de un estado determinado.
- 51

Introduccion Al Derecho (Versión 2)

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Introduccion Al Derecho (Versión 2)

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

Introduccin al Derecho.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

You might also like