Roj: STS 6994/2003 Id Cendoj: 28079110012003102655 rgano: Tribunal Supremo.

Sala de lo Civil Sede: Madrid Seccin: 1 N de Recurso: 90/1998 N de Resolucin: 1046/2003 Procedimiento: Recurso de casacin Ponente: LUIS MARTINEZ-CALCERRADA GOMEZ Tipo de Resolucin: Sentencia

SENTENCIA En la Villa de Madrid, a diez de Noviembre de dos mil tres. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo, integrada por los Magistrados al margen indicados, el recurso de Casacin contra la Sentencia dictada en grado de Apelacin por la Seccin Quinta de la Audiencia Provincial de Zaragoza, como consecuencia de autos de Juicio de Menor Cuanta, nm. 666/96, seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia nm. 12 de los de dicha Capital, sobre Declaracin de nulidad de acuerdo social; cuyo recurso fue interpuesto por DON Isidro y DON Luis Alberto , representados por la Procuradora de los Tribunales doa Mara Jos Corral Losada; siendo parte recurrida la mercantil ENCICLOPEDIA DE ESPAA, S.A., no personada ante esta Sala Primera del T.S.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: Ante el Juzgado de Primera Instancia nm. 12 de Zaragoza, fueron vistos los autos, Juicio de Menor Cuanta , promovidos a instancia de don Isidro y don Luis Alberto , contra la mercantil Enciclopedia de Espaa, S.A., sobre declaracin de nulidad de acuerdo social. Por la parte actora se formul demanda arreglada a las prescripciones legales, en la cual solicitaba, previa alegacin de los hechos y fundamentos de derecho, que se dictara sentencia por la que, se declare la nulidad de acuerdo de ampliacin de capital por conversin de derechos de crdito adoptado en la Junta General Extraordinaria de Accionistas de la mercantil Enciclopedia de Espaa, S.A., celebrada el da 1 de julio de 1996, por haberse vulnerado preceptos legales y estatutarios de derecho necesario, con expresa imposicin de costas a la demandada. Admitida a trmite la demanda la representacin procesal de la demandada contest a la misma, oponiendo a las pretensiones deducidas de adverso los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por conveniente para terminar suplicando sentencia por la que se desestime la demanda y con imposicin de costas a la parte actora. Recibido el pleito a prueba, se practic la que propuesta por las partes fu declarada pertinente y figura en las respectivas piezas. Unidas a los autos las pruebas practicadas, se entregaron los mismos a las partes por su orden para conclusiones, trmite que evacuaron en respectivos escritos en los que solicitaron se dictase sentencia de acuerdo con lo que tenan interesado en los autos. Por el Juzgado se dict sentencia con fecha 25 de abril de 1997, cuya parte dispositiva es como sigue: "FALLO: Que estimando la demanda formulada por DON Isidro y DON Luis Alberto , contra ENCICLOPEDIA DE ESPAA, S.A., debo declarar y declaro la nulidad del acuerdo social de fecha 1 de julio de 1996, referido en la demanda en el aspecto de conversin de derechos de crdito y con imposicin de costas a la parte demandada". SEGUNDO: Frente a dicha sentencia se interpuso recurso de Apelacin, que fue admitido, y substanciada la alzada la Audiencia Provincial de Zaragoza, Seccin Quinta, dict sentencia con fecha 17 de noviembre de 1997, cuyo Fallo es como sigue: "Que estimando el recurso de apelacin interpuesto por la representacin procesal de Enciclopedia de Espaa, S.A., contra la Sentencia dictada con fecha 25 de

abril de 1997, por la Ilma. Sra. Magistrada titular del Juzgado de Primera Instancia nm. Doce de Zaragoza, en Autos de Menor Cuanta, instados por la representacin de DON Isidro y DON Luis Alberto , contra la citada sociedad, revocamos la expresada Sentencia y en su lugar, desestimando la demanda, debemos ABSOLVER y ABSOLVEMOS a la Enciclopedia de Espaa, S.A., de los pedimentos deducidos contra ella, con imposicin de las costas de primera instancia a la parte actora; y no hacemos especial imposicin de las costas del presente recurso". TERCERO: La Procuradora de los Tribunales, doa Mara Jos Corral Losada, en nombre y representacin de DON Isidro y DON Luis Alberto , formaliz recurso de Casacin que funda en los siguientes motivos: PRIMERO: "Al amparo del nm. 3 del art. 1692 L.E.C., denuncindose el quebrantamiento de las formas esenciales del juicio por infraccin de normas que rigen los actos y garantas procesales, y ms concretamente, cuanto previenen los arts. 610 al 632 L.E.C., en tanto que reguladores de la prueba pericial".SEGUNDO: "Al amparo del nm. 4 del art. 1692 L.E.C., denuncindose la infraccin de los artculos 1261.1 y 1275 C.c., as como la Jurisprudencia de la Sala por cuanto se refiere a la interdiccin de la figura del autocontrato".- TERCERO: "Al amparo del nm. 4 del art. 1692 L.E.C., denuncindose la infraccin del art. 112 del Real Decreto Legislativo 1564/1989, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas". CUARTO: Mediante Auto de esta Sala de fecha 15 de junio de 1999, no se admite el MOTIVO PRIMERO, interpuesto en el presente recurso, admitindose el resto de los Motivos formulados. QUINTO: No habindose solicitado la celebracin de Vista Pblica, se seal para VOTACIN Y FALLO EL DA 27 DE OCTUBRE DE 2003, en que ha tenido lugar. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. Sr. D. LUIS MARTNEZ-CALCERRADA Y GMEZ

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: Por los actores don Isidro y don Luis Alberto , se postula en su demanda contra Enciclopedia de Espaa, S.A., se declare la nulidad del acuerdo adoptado en 1 de julio de 1996 por el que se convertan derechos de crdito en aumento del capital social adquiriendo el acreedor la cualidad de accionista de la demandada, por falta de la informacin previa necesaria y por el impedimento y obstculo de la autocontratacin acaecido, oponindose la demandada. Por el Juzgado de Primera Instancia nm. 12 de Zaragoza, en su sentencia de 25 de abril de 1997, se estim en parte la demanda y apreci la falta del derecho de informacin exigida en el art. 112 de la L.S.A., mientras que la Seccin Quinta de la Audiencia Provincial de Zaragoza, en la suya de 17 de noviembre de 1997, acogi el recurso de apelacin desestimando la demanda, al entender cumplido dicho derecho. Recurren en casacin los actores. SEGUNDO: En el MOTIVO SEGUNDO de casacin, (el Motivo Primero, fu rechazado en el Auto de inadmisin de 15 de junio de 1999 de esta Sala), se denuncia al amparo del nm. 4 del art. 1692 L.E.C., la infraccin de los artculos 1261.1 y 1275 C.c., as como la Jurisprudencia de la Sala por cuanto se refiere a la interdiccin de la figura del autocontrato. Esto es, se denuncia que en los acuerdos sociales impugnados, se incurri en el VICIO DEL AUTOCONTRATO por la confusin entre los rganos de administracin de la demandada y "Ediciones Multimedia, S.A.", sociedad esta ltima, en favor de la cual se adopta el acuerdo impugnado de 1-6-1996, que le convierte en accionista de la primera, y "derivado de unas indemostradas prestaciones de servicios profesionales". Se aade la doctrina sobre la figura de la "autocontratacin" que se dice concurrente en autos, y, ello derivado de la representacin simultnea de la demandada y, la segunda citada en la persona de don Carlos Mara , por lo que, es clara la infraccin de los arts. 1261.1 y 1275 del C.c.. Se responde que la citada autocontratacin (en cuya esencia no puede eludirse el conflicto de intereses en los sujetos intervinientes: 22-12-2001) ya fu desechada por la primera sentencia, -a la que se aquiet el hoy recurrente, lo que, si bien ello se explica porque su demanda fu atendida por la falta de informacin apreciada por el Juzgado, sin embargo, s vale como sntoma de oposicin que, en lo sustancial, no era subsumible en esa patologa y, por ende, asimismo, la sentencia recurrida desmonta esa anomala negociadora cuando expresa en su F.J. 6: "En cuanto a la segunda causa de nulidad que se invoc, referente a la concurrencia de autocontratacin, son acogibles los argumentos recogidos en el F.J. 3 de la Sentencia de Instancia, por cuanto en base al art. 115 L.S.A. no puede accionarse pretendiendo la nulidad de los acuerdos, refirindola a un negocio jurdico procedente, -sic- cual fuera, en este caso, la contratacin entre Creacin y Edicin Multimedia, S.A. y la demandada Enciclopedia de Espaa, S.A. Por tanto, proceder la ntegra desestimacin de la pretensin de la parte actora"; en el remitido F.J. 3 del Juzgado se dice asimismo: "Como segunda causa de nulidad se invoca la concurrencia de autocontratacin en el crdito de otra sociedad ajena al pleito, Creacin y Edicin Multimedia S.A., frente a la sociedad demandada y que fue objeto de conversin en capital

por compensacin. A estos efectos se alega que don Carlos Mara , DIRECCION000 de la demandada, es administrador de la otra sociedad y socio mayoritario de la misma. La autocontratacin se produce cuando una persona, con poder de disposicin sobre dos patrimonios independientes crea entre ellos una relacin jurdica. Aunque el C. Civil no regula expresamente la autocontratacin se viene admitiendo siempre que no exista un conflicto de intereses entre los patrimonios puestos en conexin, por lo que, es preciso determinar en cada caso concreto si existe ese conflicto. El art. 115 p.2. mencionado, establece que son nulos los actos contrarios a la Ley. Esa nulidad tiene que ser referida al acuerdo social que por s mismo sea contrario a la Ley. El actor sin embargo refiere la nulidad al acto o negocio del que deriv el crdito objeto de compensacin y constituye una cuestin que no se puede resolver al amparo del art. 115 p2, base de la accin ejercitada, por lo que no puede prosperar este Motivo de impugnacin". Esto es, no cabe la denuncia del llamado "contrato consigo mismo" en su versin de arraigo social, cuando, como en Autos, la conjuncin subjetiva condenable se refiere al negocio transmisivo contractual previo o precedente -la Sala por error dice "procedente" en ese F.J. 6- y no al enjuiciado o atacado, esto es, al acuerdo referido a la conversin por ampliacin del capital social del crdito en acciones y el acreedor en accionista. Se rechaza, pues, el Motivo. TERCERO: En el MOTIVO TERCERO, al amparo del nm. 4 del art. 1692 L.E.C., se denuncia la infraccin del art. 112 del Real Decreto Legislativo 1564/1989, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas"; alegando que, el artculo 112 L.S.A, reconoce el derecho de informacin que asiste a todo accionista, con anterioridad a la reunin de la asamblea societaria, o verbalmente durante el transcurso de la misma, para solicitar los informes o aclaraciones que se estimen precisos acerca de los asuntos comprendidos en el Orden del Da. Que el citado precepto obliga imperativamente a los administradores a facilitar tales informaciones, aun cuando puedan afectar a la esfera de reserva de la sociedad, siempre que tal solicitud est apoyada por accionistas que representen, al menos, la cuarta parte del capital social. Y que, basta examinar el contenido del Acta de la Junta celebrada el da 1 de julio de 1996, donde figura el acuerdo social impugnado, para as adverar que en el transcurso de la misma, y pese a que mis patrocinados representaban ms de la cuarta parte del capital social, el DIRECCION000 de la mercantil demandada se desentendi de facilitar la informacin solicitada para esclarecer y determinar el contenido y razn ltima de los derechos de crdito que en esa asamblea societaria pretendan convertirse en capital de la mercantil Enciclopedia de Espaa, S.A. El Acta de la Junta - contina el Motivo- es suficientemente expresiva acerca de las razones que imponen la nulidad del acuerdo impugnado. En efecto, fueron reiteradas en el curso de la Junta las solicitudes de informacin dirigidas al DIRECCION000 de la sociedad, y por dems administrador de la tambin accionista Creacin y Edicin Multimedia, S.A., para acreditar de forma indubitada la condicin de acreedora de esta ltima mercantil y, en su consecuencia, el presupuesto justificador del acuerdo de ampliacin de capital por conversin de derechos de crdito en acciones... Por el Juzgado en su F.J. 2, se entiende que no se haba observado esa disciplina informadora, mientras que la Sala en sus FF.JJ. 4 y 5, s considera esa observancia, al decirse: "La aplicacin de tales criterios interpretativos al caso de autos, pone de relieve que no se est en presencia de un supuesto de nulidad de acuerdos sociales, por ser contrarios a la Ley. Se trata de un acuerdo de aumento de capital social por compensacin de crditos, en el que, se produce, como efecto, una transformacin de una posicin de acreedor en posicin de socio, por la aceptacin por el acreedor de la dacin en pago de acciones como medio solutorio de su derecho de crdito..."; Tesis que se confirma por este Tribunal, pues, como es sabido, sobre este este derecho de informacin (SS. 30- 1, 16-7 y 26-9-2001) no cabe sino aplicar una hermenutica casustica de citado art. 112 al caso discutido, y en el enjuiciado se observa que frente a la denuncia del Motivo de que, por un lado, el Administrador se desentendi de facilitar la informacin solicitada y de que se acreditara de forma indubitada la condicin de acreedor de la Sociedad entrante, la Sala "a quo" tiene por acreditado ambos extremos, al decirse en sus FF.JJ. 4 y 5: "...de la prueba documental practicada en el proceso se constata el cumplimiento de lo establecido en el art. 156.1 de la Ley de Sociedades Annimas, en sus apartados a) y b), y de lo establecido en el artculo 144.1 apartado c) del mismo texto legal, al que se remite el anterior, puesto que al informe de los Administradores se adjunt la certificacin del Auditor en la que se afirma que, una vez verificada la contabilidad social, resultan exactos los datos ofrecidos por los Administradores sobre el crdito de cuya compensacin se trata, entendiendo el Auditor Sr. Monclus que dicho crdito era exigible en un ciento por ciento. A mayor abundamiento, es de tener en cuenta el resultado de la prueba que se ha practicar en la segunda instancia en la que, se ha aportado y unido al Rollo el informe pericial contable emitido por don Luis Mara , realizado en otro procedimiento judicial, Autos nm. 685/96, del Juzgado de Primera Instancia nm. 7 de esta ciudad. Aunque dicho dictamen consta unido a este proceso como documental, sin embargo, de lo contestado al extremo 5 y de la conclusin correlativa, se desprende la realidad de la deuda, por importe de 57.330.567 pesetas, como consecuencia de operaciones comerciales propias de la actividad y el apoyo financiero efectuado por Creaciones y Edicin Multimedia, S.A. respecto a

Enciclopedia de Espaa, S.A., estando sus operaciones soportadas documentalmente. El resultado de dicha prueba corrobora lo antedicho, en sentido de que la informacin ofrecida era correcta, siendo improcedente la pretensin de nulidad ejercitada en la demanda, en base a defecto de informacin...". Por lo que, se rechaza el Motivo y, en consecuencia, el recurso con los dems efectos legales derivados. Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol

FALLAMOS
QUE DEBEMOS DECLARAR Y DECLARAMOS NO HABER LUGAR AL RECURSO DE CASACIN interpuesto por la representacin procesal de DON Isidro y DON Luis Alberto , frente a la Sentencia pronunciada por la Seccin Quinta de la Audiencia Provincial de Zaragoza en 17 de noviembre de 1997. Condenamos a dicha parte recurrente al pago de las costas ocasionadas en este recurso y, a su tiempo, comunquese esta resolucin a la citada Audiencia con devolucin a la misma de los Autos y Rollo de Sala en su da remitidos. As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCIN LEGISLATIVA pasndose al efecto las copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos .- ALFONSO VILLAGMEZ RODIL.- LUIS MARTNEZ-CALCERRADA Y GMEZ.- JOS MANUEL MARTNEZ-PEREDA RODRGUEZ.- RUBRICADO. PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. SR. D. Luis Martnez-Calcerrada y Gmez, Ponente que ha sido en el trmite de los presentes autos, estando celebrando Audiencia Pblica la Sala Primera del Tribunal Supremo, en el da de hoy; de lo que como Secretario de la misma, certifico.