La Era de la Justicia Derecho, Estado y lmites a la emancipacin humana, a partir del contexto brasileo

Profesor Jos Luiz Borges Horta Universidade Federal de Minas Gerais (Belo Horizonte, Brasil) SFP-UB

1. La crisis del Ethos occidental y la emergencia de un nuevo Estado de Derecho Impresiona reinterpretar como un diluvio1 tico el contexto de los regmenes de fuerza del siglo XX, y en particular las atrocidades de la Segunda Guerra Mundial. En ese contexto, no solamente el nacionalsocialismo y el fascismo tienen su responsabilidad, agravada por los horrores del holocausto, tambin la tiene la potencia responsable de las atroces bombas de Hiroshima y Nagazaki. Occidente y el mundo no pudiendo convivir con la brutalidad de la guerra optan, en 1945, por reestructurar las relaciones internacionales. La creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas y el 10 de diciembre de 1948 la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre emergen como el marco definitivo de una nueva era, que trae el nuevo valor clave del Estado de Derecho: la Fraternidad (o Solidaridad, como prefieren algunos). La emergencia de la fraternidad, tercer vector del mote revolucionario Libert, Egalit, Fraternit, ou la Mort, forjado en el alborecer del Estado de Derecho, indica de modo inequvoco la base cristiana (y, por lo tanto, humanista), del tiempo que se inicia2. Si, hasta

La inspirada expresin pertenece a MICHAEL STOLLEIS; cf. STOLLEIS, Michael. Aprs le Dluge. La reconstruction de ltat de Droit et de la dmocratie en Allemagne de lOuest aprs la Seconde Guerre Mondiale. Revue Historique de Droit Franais et tranger, 81, 2003, p. 353-366, apud COUTINHO, Lus Pedro Pereira. A Autoridade Moral da Constituio; da fundamentao da validade do direito constitucional. Coimbra: Coimbra Editora, 2009, p. 123. 2 EDGAR DA MATTA-MACHADO, con apasionado humanismo, dice: Despus del segundo conflicto mundial, sin embargo, y an en su curso, hay una irrupcin de la Persona en el mundo jurdico, a travs de nueva declaracin de los derechos del hombre, ahora, y por primera vez en toda la historia, con lo expreso cuo de la universalidad [MATTA-MACHADO, Edgar de Godi da. Contribuio ao personalismo jurdico. Belo Horizonte: Del Rey, 2000, p. 84]. MATTA-MACHADO se propone a universalizar esa vuelta de la Persona Humana, es decir, a considerarla en relacin a todo el Derecho o a la Ciencia Jurdica en su ms amplio significado [MATTA-MACHADO, Contribuio..., cit., p. 99]. He ah el escenario en el cual emerger la tercera generacin de los derechos fundamentales: los derechos de fraternidad.

entonces, la emergencia de la libertad y de la igualdad (o del trabajo en Hegel3) como los valores fundadores del Estado de Derecho se consideraban suficientes para la bsqueda de la emancipacin humana, ahora se percibe que slo podr haber real emancipacin de la humanidad como un todo de todos los hombres, en todas las naciones. Ese es, en ltimo anlisis, el sentido del cambio de valores que caracteriza el presente. Solidaridad, en trminos jurdicos, indica corresponsabilidad (algo muy conexo con la nueva era); ya fraternidad parece traducir mejor la idea del reconocimiento del Otro como semejante, aunque diferente, que es un punto nuclear del Estado democrtico de Derecho tal como hoy lo concebimos. Tomemos los dos conceptos, sin embargo, como caras de una misma moneda, como sinnimos filosficos, y as aprovechemos la contribucin de ambas perspectivas. Ciertamente, la Declaracin Universal, que inaugura una nueva era histrica: la era de la ciudadana mundial4, prefiri usar el trmino fraternidad: Artculo 1 Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. La igualdad garantizaba la libertad, en la ptica del Estado social; no obstante, en el Estado de Derecho permaneca una realidad nacional, restringida a los pases que, desarrollados econmicamente, pudieron ofrecer parmetros de ciudadana compatibles con los antiguos ideales. La fraternidad, por su parte, exige la universalizacin del Estado de Derecho. Ciertamente, no se trata de crear un Estado universal de Derecho, pero s un Estado universalista de Derecho. Tanto en Brasil como en Espaa, los juristas prefieren usar la expresin Estado democrtico de Derecho5, tal vez olvidando que todo Estado de Derecho es, por naturaleza, democrtico. Sin embargo, a falta de expresin ms adecuada, proponemos concebir la democracia de modo fraternalmente universalizante: La democracia para la humanidad; he ah el mote posible para el Estado democrtico de Derecho. Recordemos que Maurizio Fioravante considera que las constituciones democrticas contemporneas deben ser democrticas tanto en el plan de sus fundamentos cuanto de sus resultados6; as establece un
JOAQUIM CARLOS SALGADO destaca que HEGEL aade un nuevo valor a la idea de justicia: el valor trabajo, tomado como proceso por el cual el hombre se hace libre [SALGADO, Joaquim Carlos. A Idia de Justia em Hegel. So Paulo: Loyola, 1996, p. 465]. 4 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 55. 5 De hecho, expresin creada por el jurista espaol ELAS DAZ, en el contexto de la redemocratizacin espaola; cf. DAZ, Elas. Estado de Derecho y Sociedad Democratica. 6. ed. Madrid: EDICUSA, 1975, p. 10. 6 Cf. FIORAVANTI, Maurizio. Estado y Constitucin. In: FIORAVANTI, Maurizio (ed.) El Estado Moderno en Europa; instituciones y derecho. Madrid: Trotta, 2004, p. 40.
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norte axiolgico para el Estado contemporneo: democratizarse. Jos Luiz Bolzan de Morais insiste en el carcter de evolucin, y no de ruptura, del momento actual: El Estado Democrtico de Derecho emerge como profundizacin tanto, de un lado, del Estado de Derecho como, de otro, del Welfare state7.

2. Derecho y valores Siguiendo los ecos de la Escuela de Baden8, el gran logro de la actualidad es el descubrimiento del valor jurdico que conecta con la Filosofa de los Valores caracterstica del siglo XX, cuya vertiente neokantiana e idealista tendr un significativo impacto en el Derecho. Sin duda el neokantismo de Baden y la axiologa de l derivada reaccionaron fuertemente ante las atrocidades del nacionalsocialismo. Pues frente a la tinieblas ticas all reinantes, el formalismo y el abstracionismo tan caractersticos, por ejemplo, del relativismo filosfico de Hans Kelsen9 se mostraron claramente insuficientes. El mal, pensado en trminos tpicamente dialcticos, acaba siempre por reforzar el bien, en la direccin de la hegeliana astucia de la Razn10. Occidente, escandalizado ante los infiernos nazis, se reviste nuevamente del ideal de justicia para armarse contra la violencia y lo inhumano. La justicia, reducida a simple sierva del universo jurdico en la larga noche del positivismo y en particular de los iuspositivismos del siglo XIX, vuelve a ser coronada
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MORAIS, Jos Luiz Bolzan de. Estado Democrtico de Direito e Neoliberalismo no Brasil. Algumas interrogaes. Seqncia, Florianpolis, Universidade Federal de Santa Catarina, a. 15, n. 29, [p. 46-59], dez. 1994, p. 48. 8 V. HEINEMANN, Fritz. A Filosofia no sculo XX. Trad. Alexandre Fradique Morujo. 4. ed. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1993, p. 425 et circa. Sobre el Neokantismo, que fundamenta la Axiologa Jurdica, v. ADEODATO, Joo Maurcio. Filosofia do Direito; uma crtica verdade na tica e na cincia, atravs de um exame da ontologia de Nicolai Hartmann. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 21 et seq [la obra es dedicada a uno de los exponentes de la Filosofa de los Valores, NICOLAI HARTMANN]. PAULO DOURADO DE GUSMO escribe sobre los luminares del neokantismo en GUSMO, Paulo Dourado de. STAMMLER, DEL VECCHIO, RADBRUCH, irmanados pelo kantismo. Filosofia do Direito. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 161-6. En una sntesis apresurada, diramos que el neokantismo de Baden parte de la Crtica de la Razn Prctica kantiana y la desdobla rumbo a una Teora de los Valores, a una Filosofa de la Cultura y a una renovada Filosofa del Derecho (y del Justo). 9 HANS KELSEN (1881-1973) fue un destacado jurista austraco (aunque nacido en Praga), responsable por el desarrollo de la Escuela Neokantiana de Marburgo en sede de ciencias jurdicas (y, por lo tanto, por la construccin de una Ciencia del Derecho en los marcos de la Crtica de la Razn Pura kantiana). Sobre KELSEN, se sugiere MATOS, Andityas Soares de Moura Costa. Filosofia do Direito e Justia; na obra de Hans Kelsen. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. 10 Cf. HEGEL, G.W.F. Filosofia da Histria. Trad. Maria Rodrigues e Hans Harden. 2. Ed. Braslia: EdUnB, 1999, p. 35 et circa. Un purificado anlisis de la astucia de la razn se encuentra en MAYOS, Gonal. Lastucia de la ra, o com la lgica simposa en I per mitj de lempiria. Entre Lgica I Empiria; claus de la filosofa hegeliana de la histria. Barcelona: PPU, 1989, p. 127-153.

como el centro simblico de la experiencia del Derecho, asumiendo su papel axial en los procesos de produccin, aplicacin, crtica y enseanza del Derecho. El aporte terico de la Jurisprudencia de los Valores11 significar el renacimiento de la justicia. Por eso Reale saluda los nuevos tiempos diciendo: El adviento de la Jurisprudencia de Valores es consecuencia inmediata del papel que el valor de la persona humana viene desempeando en todos los cuadrantes del derecho positivo12. En total conexin con nuestro momento histrico, resuena la pertinente reflexin de Joaquim Carlos Salgado y Mari Brochado que reclaman el rescate de las interfaces (evidentemente interdisciplinares) entre lo jurdico y lo tico, que es un tema recurrente en la llamada Escuela Iusfilosfica de Minas Gerais13. El dilogo entre Derecho y tica representa un importante logro del pensamiento actual, y en el Brasil ha animado interesantes estudios14. Salgado investig el tema en relacin expresa al Estado de Derecho, en su ensayo Estado tico, Estado Poitico15, y ms recientemente con Idea de Justicia en el Mundo

Un excelente estudio sobre Axiologa Jurdica es lo del joven investigador FELIPE MAGALHES BAMBIRRA: v. BAMBIRRA, Felipe Magalhes. Axiologia e Direito; para uma compreenso do impacto da Filosofia dos Valores na contemporaneidade jurdica. Belo Horizonte: Faculdade de Direito da UFMG, 2008 (Monografia, Bacharelado em Direito). DANIELA MURADAS REIS nos brind con un interesante paseo por la Filosofa de Valores en su tesis doctoral; cf. MURADAS REIS, Daniela. Do Direito como instncia de realizao de valores. Contributo ao Direito Internacional do Trabalho; a reserva implcita ao retrocesso scio-jurdico do trabalhador nas convenes da Organizao Internacional do Trabalho. Belo Horizonte: Faculdade de Direito da UFMG, 2007, p. 10-114 (Tese, Doutorado em Filosofia do Direito). 12 REALE, Miguel. Nova Fase do Direito Moderno. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 125. La jurisprudncia de los conceptos (Begriffsjurisprudenz) y la jurisprudencia de los intereses (Interessenjurisprudenz) precedieron, en el Derecho Moderno, a la actual jurisprudncia de los valores (Wertungsjurisprudenz). 13 Minas Gerais es uno de los ms importantes Estados-miembro de la federacin brasilea. En trminos de saberes jurdicos, se caracteriza por buscar una significativa contribucin en el campo de la Filosofa del Derecho y del Estado. Un excelente inventario de la Escuela Iusfilosfica de Minas Gerais se encuentra en PINTO COELHO, Saulo de Oliveira. Razes culturalistas da Jusfilosofia Mineira. In: Uma Histria do Pensamento Jurdico Brasileiro; a tradio romanista da cultura jurdica nacional. Belo Horizonte: Atualizar, 2009, p. 191-197. l propio un potencial exponente de esta Escuela, SAULO PINTO COELHO pudo alcanzar una correcta comprehensin de sus marcos, alimentados por las tradiciones iusnaturalista y humanista, heredadas de pensadores del porte de TOMS ANTNIO GONZAGA (1744-1810), EDGAR DE GODOI DA MATTA-MACHADO (1913-1995) e HENRIQUE CLUDIO DE LIMA VAZ (1921-2002), y cimentados en una lnea de investigacin de visible influjo hegeliano Derecho, Razn e Historia y tendencias explcitamente culturalistas. La Escuela Iusfilosfica de Minas Gerais, a nuestro ver, se articula en el entorno de JOAQUIM CARLOS SALGADO (1939-) y desdoblase en dos generaciones de discpulos de su lder: una primera, forjada en el temario del humanismo y de la hermenutica, y tal vez con un marco kantiano, y una ms reciente, ya ahora enfocada en temario histrico y poltico y marcada por la perspectiva hegeliana. 14 Cf. el monumental COMPARATO, Fbio Konder. tica; Direito, moral e religio no mundo moderno. So Paulo: Companhia das Letras, 2006. 15 SALGADO, Joaquim Carlos. O Estado tico e o Estado Poitico. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, v. 27, n. 2, p. 47-62, abr./jun. 1998. JOAQUIM CARLOS SALGADO denuncia en este texto seminal todo el complejo contexto fctico del Estado democrtico de Derecho, representado en la expresin Estado poitico, que propone, a partir del griego poiein (hacer, producir): es el Estado que se rige por la ley econmica del supervit y del logro: El Estado Poitico es la ruptura en el Estado tico contemporneo que alcanz la forma del Estado de Derecho; cf. SALGADO, O

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Contemporneo, obra que lleva el interesante subttulo Fundamentacin y Aplicacin del Derecho como Maximum tico16. Como afirma Mari Brochado: para Salgado, el fenmeno jurdico en ese siglo se presenta como el realizador mximo de la eticidad cultural, pues el pensamiento de madurez del Profesor Salgado converge para la afirmacin del fenmeno jurdico como una manifestacin del ethos en la modalidad de un maximum tico que la cultura es capaz de producir como normatividad17. Ya Mari Brochado, en su Derecho y tica18, ve que el derecho es en s mismo una realidad tica, que pas a ser pensada y practicada con formas y mecanismos propios, peculiares, muchas veces ms sofisticados al amparo y coordinacin de las necesidades de una vida en comunidad (que en la civilizacin occidental se suponee universal), que los cdigos de tica morales, no pueden responder a la demanda de ese modo de vida universalista, dialogada en trminos de derechos humanos, y no especficamente virtudes, aprisionadas en la esfera de decisin de cada sujeto moral de por si considerado19. El retorno de la justicia implica alteraciones significativas en diversos aspectos del Derecho; por ejemplo, acuerda Reale20: en el plan legislativo se recurre a valores como los de equidad o buena-fe, que medan la concrecin jurdica; en el plan jurisdiccional, confiere mayor autonoma y poder creador a los jueces; en el plan hermenutico, el acto interpretativo
Estado tico e o Estado Poitico, op. cit., p. 54. La nfasis en la poiese implica en hacer secundaria la ratio tica del Estado de Derecho: El elemento cntrico y esencial del Estado de Derecho es postergado, pues el jurdico, el poltico y el social son sometidos al econmico. El Estado poitico no tiene en mira la produccin social. Entra en conflicto con la finalidad tica del Estado de Derecho, abandonando su tarea de realizar los derechos sociales (salud, educacin, trabajo), violando los derechos adquiridos, implantando la inseguridad jurdica por la manipulacin sofstica de los conceptos jurdicos a travs an de juristas con ideologa poltica sirviente, ejerciendo el poder en nombre de una faccin econmico-financiera; cf. SALGADO, O Estado tico e o Estado Poitico, op. cit., p. 58. El Estado Poitico es, as, una cisin del Estado de Derecho, que hay de ser superada; es el Estado del neoliberalismo y de la globalizacin. Los estudios desarrollados en la Escuela Iusfilosfica de Minas Gerais acerca de la globalizacin se encuentran en textos como SALGADO, Joaquim Carlos. Globalizao e Justia Universal Concreta. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, Universidade Federal de Minas Gerais, n. 89, p. 47-62, jan./jun. 2004; SALGADO, O Estado tico e o Estado Poitico, op. cit.; HORTA, Jos Luiz B. Estado e Globalizao; rquiem para o sculo XX. Revista Juridica in Verbis, Natal, Universidade Federal do Rio Grande do Norte, v. 24, p. 191-202, 2008. 16 SALGADO, Joaquim Carlos. A Idia de Justia no Mundo Contemporneo; fundamentao e aplicao do direito como maximum tico. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. Una sntesis de la idea de justicia de SALGADO puede ser encontrada en PINTO COELHO, Uma Histria do Pensamento Jurdico Brasileiro, cit., p. 197-236. 17 BROCHADO, Mari. A evoluo na compreenso do direito, de mnimo tico a maximum tico. In: HORTA, Jos Luiz Borges, BROCHADO, Mari. Teoria da Justia; ensaios em homenagem a Joaquim Carlos Salgado. Belo Horizonte: Pergamum, 2010 [en la prensa]. 18 BROCHADO, Mari. Direito e tica; a eticidade do fenmeno jurdico. So Paulo: Landy, 2006. El trabajo debe ser cotejado con BROCHADO, Mari. Conscincia Moral, Conscincia Jurdica. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002, donde la iusfilsofa brasilea establece las matrices de su reflexin en las concepciones de conciencia moral de HENRIQUE CLUDIO DE LIMA VAZ y de conciencia jurdica de JOAQUIM CARLOS SALGADO. 19 BROCHADO, A evoluo.., op. cit. 20 REALE, Nova Fase..., cit, p. 124.

pasa a ser tomado estructuralmente. Hay que notar que, si bien ahora pasa a ser decisivo la busqueda de la justicia, ante todo surgen muchas lecturas hermenuticas y argumentativas del fenmeno jurdico. La abundancia, en nuestro tiempo, de juristas dedicados a esta senda inspida del saber indica que, al retomar la justicia, la estamos aferrando subordinada a las tcnicas de procedimiento jurisdiccional y, por ello, construyendo la experiencia dantesca del Imperio de los jueces.

3. Impasses del Derecho contemporneo Jams el oficio de juzgar fue tan mitificado, en Brasil, como bajo el palio de la actual Constitucin. Hasta que sobrevenga la ahora inminente reconstitucionalizacin del Pas, tendremos que convivir con una Ley Mayor brbaramente despedazada. Por ello Raul Machado Horta, cuando ya eran claros las seales de debilidad de la Constitucin Ciudadana, afirmo que: En las proximidades de los quince aos de su existencia, la Constitucin de 1988 viene experimentando intensa actividad revisionista [...] Por el volumen de su amplitud y la velocidad de su manifestacin, alcanz las dimensiones ms avanzadas del revisionismo, sin precedentes en la historia constitucional brasilea [...] En el Derecho Constitucional Brasileo, el volumen pletrico de enmiendas, identificando la pluralidad de las leyes constitucionales, ha conducido a la ruptura de la Constitucin existente y a la elaboracin de nueva Constitucin, en procedimiento cuya regularidad de sus etapas sucesivas dispone de las caractersticas de ley de fenomenologa constitucional de nuestro pas. Es lo que demuestra la relacin de causalidad, verificada bajo la vigencia de las Constituciones de 1946 y 196721. Tenemos ya los preanuncios de la reconstitucionalizacin de Brasil22, sabemos de la quiebra de los sueos del Constituyente, y somos conscientes de la pesadilla que representa la supervivencia simblica (o retrica) de la Constitucin de 1988: en materia estrictamente jurdica23, vemos una especie de suspensin de pagos de la ley (y del Parlamento), generando
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HORTA, Raul Machado. Direito Constitucional. 4. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 13. V. HORTA, Jos Luiz Borges. Histria, Constituies e Reconstitucionalizao do Brasil. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, Universidade Federal de Minas Gerais, n. 94, p. 121-155, jul.-dez. 2006. 23 La quiebra de la Constitucin de 1988 se verifica igualmente en los planes del Estado con la descreencia en el Estado, la flexibilizacin de las funciones pblicas y la falta de profesionalizacin del servicio pblico y de la Sociedad con la cultura de los derechos de conquista, que exigen movilizacin popular y participacin, enseando que quin no acta, no tiene derechos (que, por lo tanto, ya no son derechos, porque se los tomramos como derechos, ya no exigiran cualquier lucha) y bien as con la verificacin cruel de la distancia entre

un ms que nefasto imperio del juez, en el fenmeno llamado justicializacin24 de la poltica. Tenemos en la justicializacin de la vida humana la ms horrenda faz de la Era de la Justicia. La Judicatura es poder tcnico, no soberano; tampoco es electivo, ni democrtico; sociolgicamente se aproxima a la nocin de casta dirigente. Bajo su palio, la sociedad cada vez se despolitiza ms, por una razn evidente: la Judicatura debe construir su discurso de modo tcnico, no ideolgico, y lo hace. Sin embargo, una vez escamoteadas las ideologas y las lecturas polticas, y aunque no juzguen o no juzgaran polticamente, los tribunales juzgan la Poltica, teniendo sobre ella la palabra final. La soberana popular, tradicional depositaria de la decisin, resulta por tanto victimada, y ahora duda peligrosamente de su propia fuerza. En el Brasil contemporaneo, la democracia es inmolada a la puertas de los Tribunales. El incipiente constitucionalismo democrtico posee algunas notas bsicas. La primera, de fcil verificacin, es la recurrente paralizacin ante el antiestatismo del Estado poitico, cuando parte de los constitucionalistas dejan de producir una Teora de la Constitucin, para dedicarse a las estriles teoras de la sociedad global. En las ltimas dcadas, una parte de nuestros notables simplemente desert del Estado de Derecho, para dedicarse a lo pblico no-estatal. Por otra parte, la actual revalorizacin de la justicia alimenta, obviamente, la interfaz entre los estudios iusfilosficos y constitucionales en el momento histrico del Neoconstitucionalismo25, en que el primado de los principios26 surge como el vector clave en la Hermenutica del constitucionalismo democrtico. Segn doctrina de Lus Roberto Barroso: El punto de partida del intrprete tiene que ser siempre los principios constitucionales, que son el conjunto de normas que reflejan la ideologa de la Constitucin, sus postulados bsicos y sus fines. Dicho de forma sumaria, los principios constitucionales son las normas electas por el constituyente como
formalizar y materializar derechos. 24 El tema es extremadamente provocador y trae muchas diferentes posiciones en la doctrina, inclusive en cuanto a la designacin (juridificacin, justicializacin o, el ms habitual en Brasil, *judicializacin de la poltica, pero todos cautivos del mismo objetivo cntrico: el anlisis emprica de la construccin y expansin del poder de la Judicatura. V. TATE, C. Neal; VALLINDER, Tobjrn (orgs). The Global Expansion of Judicial Power. New York: University Press, 1995. 25 Por todos, vase BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito (o triunfo tardio do Direito Constitucional no Brasil). Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, TCE-MG, a. XXV, v. 65, n. 4, p. 20-50, out.-dez. 2007. 26 Para el debate acerca de la teora de los principios, vase, especialmente, ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estdios Constitucionales, 1993, y DWORKIN, Ronald. Taking rights seriously. Cambridge: Harvard University Press, 1977-8.

fundamentos o caractersticas esenciales del orden jurdico que instituye27. De este modo, los principios constitucionales son tomados como normas que poseen, normalmente, mayor grado de abstraccin y una finalidad ms destacada dentro del sistema28, pues deben funcionar como criterio de interpretacin e integracin del texto constitucional, en la medida en que los principios constitucionales son, precisamente, la sntesis de los valores ms relevantes del orden jurdico29. Desde el punto de vista de una hermenutica del sistema jurdico, alerta Barroso: Los principios constitucionales consustancian las premisas bsicas de un orden jurdico dado, irradindose por todo el sistema. Indican el punto de partida y los caminos a ser recorridos30. Para Bonavides, la teora de los principios es hoy el corazn de las Constituciones31; para Barroso, ellos funcionan como lmites interpretativos mximos del Derecho 32. De toda forma, su debate, polar en la praxis jurdica de nuestros das, remete a todas las reflexiones acerca de lo jurdico y de lo justo. Y, dada la indeterminacin, evidente, de los principios, concursa su cultivo tanto para el fortalecimiento de las prerrogativas autocrticas judiciales como para el vaciamiento de lo poltico, de lo ideolgico y de lo democrtico.

5. Una justicia apoltica? He ah el gran riesgo de la Era de la Justicia: despolitizar el nomos y el Ethos. Es evidente que el proceso de desideologizacin del Estado est en pleno acuerdo con los dictmenes del neoliberalismo: es preciso evitar toda reaccin a la globalizacin. El Estado, nica fuerza capaz de resistir al mercado, es as considerado el villano de los pueblos, y enflaquecido con todos los argumentos posibles; el objetivo es que su tamao y sobre todo su coste disminuyan necesariamente. Adems, vaciar el Estado exige vaciar la Poltica. Por tanto, se instaura, por un lado, un universo de videocracia33 y guerra por los medios de comunicacin, donde el ciudadano cada vez ms se transforma en espectador. La clase media, de fundamental importancia en la conformacin de las fuerzas polticas, se convierte en clase de los media, participando de

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BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e Aplicao da Constituio. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 141. BARROSO, Interpretao..., cit., p. 141. 29 BARROSO, Interpretao..., cit., p. 142. 30 BARROSO, Interpretao..., cit., p. 143. 31 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1994, p. 253. 32 BARROSO, Interpretao..., cit., p. 150. 33 Sobre el homo videns y los riesgos de la videocracia, v. SARTORI, Giovanni. Homo Videns; Televiso e Pspensamento. Trad. Simonetta Neto. Lisboa: Terramar, 2000.

las alienaciones de esa nuestra sociedad de la incultura (criticada por Gonal Mayos34). Por otro lado, se cree en la Poltica como tcnica, reduciendo a instrumentales, debates que deberan ser ideolgicos. Vaciar la ideologa, finalmente, es el nefasto legado de los ltimos veinte aos, especialmente despus de la crisis ideolgica recurrente desde la cada del Muro de Berln, en noviembre de 1989: castrar el debate, castrar el discurso, castrar la polmica. He ah el terreno frtil para las teoras actuales del llamado pensamiento nico, denunciado por Ignacio Ramonet35. Castrada la poltica, innegablemente restarn reducidas las posibilidades de concrecin del ideal de emancipacin humana consagrado en las frmulas del Estado de Derecho y de los Derechos Fundamentales36, ya que la verdadera emancipacin es fruto de la historia y de las luchas polticas, y no de tcnicas de racionalizacin forzada ni del vaciamento del juego poltico. Sin embargo, la interpenetracin entre Derecho y tica, por supuesto, no solamente vuelve a colocar la Filosofa del Derecho en su puesto de dignidad mxima en el universo de los saberes jurdicos. Adems, permite inseminar la Ciencia del Derecho otrora mera tcnica edificada en marcos disciplinares por un amplio abanico de saberes de naturaleza humanstica, de modo general, concibiendo el Derecho como producto de la cultura y, de modo especial, de la poltica. La Axiologa parte del reconocimiento de que la cultura, con sus redes axiolgicas, es el hbitat histrico propio del derecho37, integrndose en el movimiento del Culturalismo Jurdico, de hecho verdaderamente contemporneo del Estado democrtico de Derecho38. El culturalismo inspira un sinnmero de dimensiones: desde la comprensin antropolgico-jurdica de las profundas interdependencias entre Derecho y Cultura, y especialmente entre Derecho e Historia39; hasta los creativos descubrimientos de trabajos y
MAYOS, Gonal. La sociedad de la incultura. In: BREY, Antony; INNERARITY, Daniel; MAYOS, Gonal. La Sociedad de la Ignorancia; y otros ensaios. Barcelona: Infonomia, 2009, p. 50-62. 35 Cf. RAMONET, Ignacio; GIOVANNINI, Fabio; RICOVERI, Giovanna. Il pensiero unico e i nuovi padroni del mondo. Roma: Strategia della Lumaca, 1996. V., igualmente, MAYOS, Gonal. Genealogia i crtica del pensament nic. In: Globalitzaci; Pensament nic. Barcelona: Liceu Joan Maragall, La Busca Edicions, 2000, p. 17-40. 36 Sobre el tema, cf. HORTA, Jos Luiz Borges. Histria do Estado de Direito. So Paulo: Alameda, 2010. 37 REALE, Nova Fase..., cit, p. 119. 38 Un amplio anlisis del Culturalismo en su actualidad se encuentra en: PINTO COELHO, Saulo de Oliveira. O Idealismo Alemo no Culturalismo Jurdico de Miguel Reale. Belo Horizonte: Faculdade de Direito da UFMG, 2009 (Tese, Doutorado em Direito). 39 NELSON SALDANHA posee un interesante ensayo sobre las conexiones y diferencias entre Culturalismo y Historicismo: SALDANHA, Nelson. Historicismo e Culturalismo. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1986.
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enfoques fronterizos. La interfaz entre Derecho y Cultura constituye muchas veredas abiertas para amplias investigaciones, inspirando estudios de Derecho y Literatura40, Derecho y Arte, Derecho y Msica41; vivimos, de hecho, y en las Humanidades en general, el tiempo del an joven giro cultural42). Una justicia a-poltica, a-histrica, resultado exclusivo de los imperativos de una Razn supuestamente universal y por lo tanto universalizadora, no pasara de retrica vaca. Incluso fcilmente caera bajo la tirana de la bouche de la loi: la faz meramente judicial de la Ley. Por ello, slo una comprensin cultural del Derecho y afianzada en las Humanidades (tal vez tributaria de las osadas tesis de ANTONIO GRAMSCI43) podr recuperar la dimensin tica del Derecho, sin expoliarlo de la poltica y la historicidad. Ese es, el gran desafo de los juristas: fecundar la Era de la Justicia.

CARLA FARALLI reconoce en los estudios de Derecho y Literatura uno de los campos privilegiados de la Filosofa del Derecho contempornea; v. FARALLI, Carla. La filosofia del diritto contemporanea. Roma-Bari: Laterza (Libri del Tempo), 2002. 41 V. LOPES, Mnica Sette. Msica e Direito; uma metfora. So Paulo: LTr, 2006, y an LACERDA, Bruno Amaro; LOPES, Mnica Sette. Imagens da Justia. So Paulo: LTr, 2010. 42 Descubrimos el trmino con GONAL MAYOS [MAYOS, Gonal. Guerra de civilitzacions? Huntington i els neocons. In: Marges de la filosofia. Barcelona: La Busca Edicions, 2008, p. 208]. Se refiere al amplio movimiento del cultural turn por el cual a su juicio- pasan las Humanidades desde los aos 1980. Ese movimiento nos parece tanto una crtica a la naturalizacin (materialista y economicista) del mundo social, como el redescubrimiento de la infinita riqueza de la interdisciplinaridad. En los marcos de un giro cultural, percibimos como los saberes humansticos de nuestro tiempo buscan lazos interdisciplinares, incluso -sino fundamentalmente- en el Derecho, donde las ms avanzadas investigaciones, las verdaderas investigaciones de frontera, son dadas en el plan de la interconexin entre Derecho y Humanidades, cf. CUNHA, Paulo Ferreira, SILVA, Joana Aguiar e, SOARES, Antnio Lemos. Histria do Direito; do Direito Romano Constituio Europia. Coimbra: Almedina, 2005, p. 88. 43 Es urgente la reanudacin del debate acerca de la nocin de hegemona cultural, en los trminos en que el pensamiento gramsciano lo coloc; v., e.g., GRAMSCI, Antonio. Os intelectuais e a organizao da cultura. Trad. Carlos Nelson Coutinho. 5. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1987.

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