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06.08.2008
At o CDC, em 1990, aplicava-se as relaes de consumo o CC/16, s que essa legislao se mostrava ultrapassada. Uma vez que as relaes de consumos so totalmente diferentes das relaes particulares. Isso se agravou com a produo em srie, deixando com maior velocidade as contrataes, alm do surgimento do contrato de adeso. Em fim, o CC/16 no era mais adequado. Essas relaes tambm so diferentes porque existe a idia da vulnerabilidade do consumidor, coisa que no existe nas relaes particulares. A hipossuficincia relativa ao processo civil, sendo requisito para inverso do nus da prova (artigo 6, VIII), ou verossimilhana, em que o consumidor fica prejudicado a produzir provas. J a vulnerabilidade essencial para conceituao de consumidor, na sua existncia e na principiologia do CDC. O consenso internacional em relao vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo revelou-se um fator importantssimo para o surgimento de legislaes protetivas em cada Pas. E, para o STJ, no h a figura do consumidor se no existir a vulnerabilidade. OBS: Pode acontecer de ter processo sem inverso do nus da prova, quando, na antecipao da lide, o consumidor j coloca todas as provas cabveis para o julgamento. O que a vulnerabilidade faz com o consumidor? Faz com que ele esteja aqum do fornecedor, vez que acredita que os produtos fornecidos esto em perfeita qualidade e segurana. A, surge a interveno do Estado, para que o consumidor esteja em p de igualdade com o fornecedor. Para que o consumidor tenha seus direitos garantidos, e para que a punio seja severa para o fornecedor, surge o CDC e a aplicao correta do CDC pelo Judicirio: a interveno estatal por meio do Legislativo. A vulnerabilidade pode ter trs roupagens: tcnica (o fornecedor conhece muito mais do seu produto que o consumidor, podendo manipul-lo ao seu favor), jurdica (conhecimento das normas jurdicas que regem as suas relaes contratuais, na elaborao do contrato de adeso) ou econmica (o consumidor no est em p de igualdade no que tange recursos financeiros, condies pra litigar - percia, impor sua
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Base constitucional: artigo 5, XXXII da CF; ADCT, artigo 48 (prazo de 120 dias para ser elaborado o CDC); artigo 170, V (a proteo dos interesses do consumidor fundamental para a manuteno da ordem econmica); artigo 150, pargrafo 5 (informao sobre os impostos que incidem sobre os produtos que consomem). Inspirao: Portugal (cdigo muito detalhado, com mais de 1000 artigos), Espanha, Alemanha, Mxico e EUA (principalmente no tocante tutela protetiva class actions for damages, defesa dos direitos individuas homogneos).
Evoluo da Tutela Coletiva: O ttulo III do CDC traz normas de carter processual, prevendo que a defesa pode ocorrer a ttulo individual ou coletivo. O artigo 81, pargrafo nico do CDC conceitua os interesses coletivos, difusos e individuais homogneos (exclusivo). A necessidade de proteger os direitos coletivos por causa de um embate no CPC, em que diz que ningum pode pleitear algo que no seu, como, por exemplo, a defesa do ar atmosfrico. Diante disso, o campo processual comeou a munir as pessoas para defender seus direito coletivos. Essa primeira forma foi a lei de ao popular 4717/65 (CF/34 e CF/88 no artigo 5, LXXIII). A ao popular foi o primeiro passo rumo a conscientizao para a defesa dos direitos coletivos. Depois surgiu a lei da ao civil pblica (7347/85) que legitimou vrias pessoas para a defesa dos direito difusos e coletivos, exceto os individuais homogneos. Essas duas aes so a mesma coisa, visto que a nomenclatura diversa apenas uma tentativa de comparar com a ao penal pblica.
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Os interesses difusos so aqueles transindividuais, de natureza indivisvel, que tem titulares indeterminveis, onde o elo que os liga a circunstncias de fato. Exemplo o meio ambiente, pois a partir do momento que tem um ar poludo, uma leso a esse bem, todos tm um prejuzo, porque todos compartilham desse bem; ele indivisvel. No passvel de fruio individual. Um exemplo de interesse difuso no mbito do consumidor a propaganda, como o que aconteceu com a propaganda do dia dos namorados da C&A, o bem o direito a incolumidade moral. Os interesses coletivos so aqueles em que o bem tambm indivisvel, porm com titulares determinveis, sendo que o que os liga so as relaes jurdicas de base com a parte contrria (o grupo no precisa ter nada em comum entre si, mas com a parte contrria). Alm disso, esses titulares podem ser grupos, categoria ou classe. Os interesses individuais homogneos so essencialmente individuais, mas reunidos e classificados como individuais homogneos porque h uma origem comum de todos esses interesses (dano). Exemplo desse interesse o acidente areo da TAM, vez que podemos visualizar, para cada vtima, uma ao judicial diferente. Contudo, como vo discutir o mesmo evento danoso e o mesmo nexo de causalidade, fica mais
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1. Objetivos (artigo 4 do CDC) Poltica pode ser entendida como um conjunto de medidas que norteiam a ao do rgo que a estabeleceu, como devem ser conduzidas as relaes de consumo no pas. A poltica nacional de relaes de consumo tem como objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, de forma a pacificar os interesses em conflito. Outro objetivo dessa Poltica a postura do Estado de garantir a melhoria da qualidade de vida da populao consumidora, exigindo o respeito sua dignidade, assegurando a presena no mercado de produtos e servios no nocivos, coibindo os abusos praticados e dando garantias de efetivo ressarcimento.
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: I reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo; II ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor: a)por iniciativa direta; b) por incentivos criao e desenvolvimento de associaes representativas; 4
2. Princpios: 2.1. Vulnerabilidade do Consumidor (artigo 4, I): o cerne do direito do consumidor, uma vez que o prprio conceito de consumidor tem como fulcro a vulnerabilidade. Assim, vemos a busca ao equilbrio entre consumidor e fornecedor. Segundo Rizzato Nunes, o reconhecimento da vulnerabilidade a primeira medida de realizao da isonomia garantida pela CF. Significa que o consumidor a parte fraca da relao jurdica de consumo. Assim, basta ser consumidor para ser vulnervel e, por isso, gozar dos benefcios de proteo institudos em lei. 2.2. Ao Governamental (artigo 4, II): Decorre da prpria idia de vulnerabilidade, em que se existe relao de desigualdade, evidente que o Estado deva proteger a parte mais fraca. A alnea a fala em iniciativa direta, como, por exemplo, na criao de rgos de defesa do consumidor. Um exemplo desse tipo de iniciativa o Procon. Esse rgo,
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2.3. Harmonizao de Interesses (artigo 4, III): Interessa aos consumidores e fornecedores o implemento das relaes de consumo, com o atendimento das necessidades dos consumidores e o bom e lucrativo fornecimento de bens e servios. Impe-se, assim, o equilbrio entre as partes. Um exemplo de harmonizao a troca da palavra defeito para vcio nos artigos 12, pargrafo 2 e 14, pargrafo 2. No o caso de usar a terminologia defeito, porque o produto defeituoso ser considerado como tal sempre que causar um acidente de consumo. O fornecedor possui a obrigao de informar ao mercado consumidor dos produtos mais tecnologicamente avanados que esto por vir? Ele no tem obrigao, j que fruto do desenvolvimento tecnolgico. Assim, a proteo ao consumidor deve estar em consonncia com o desenvolvimento tecnolgico e econmico.
2.3. Educao e Informao (artigo 4, IV): a idia de conscientizao dos prprios consumidores e fornecedores em relao as seus direitos de deveres. Um exemplo comum os programas oferecidos pelo Procon, como panfletos.
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2.5. Incentivo ao Autocontrole (artigo 4, V): incentivar os fornecedores para criarem formas de autocontrole, para que eles prprios criem formas de resolver problemas com os consumidores, tentando desafogar o judicirio. Os exemplos mais comuns a criao do SAC, o recall e at o controle de qualidade. Ademais, o recall encontra disciplina do CDC no artigo 10, 1:
Art. 10. O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana. 1 O fornecedor de produtos e servios que, posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar o fato imediatamente s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios publicitrios. 2 Os anncios publicitrios a que se refere o pargrafo anterior sero veiculados na imprensa, rdio e televiso, s expensas do fornecedor do produto ou servio.
OBS: O artigo 10, 1 diferente do artigo 9 do CDC (cigarro, gua sanitria, bebida alcolica).
Art. 9 O fornecedor de produtos e servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem prejuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto.
Potencialmente nocivos so os produtos que possuem possibilidade de causar dano, j os com periculosidade so aqueles produtos que originalmente no podem gerar nenhum dano.
toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos ou servios como destinatrio final. O STJ j decidiu que a pessoa jurdica s ser consumidora se conseguir verificar o aspecto da vulnerabilidade, visto que apenas o aspecto de destinatria final no suficiente para tal. Alm disso, qualquer pessoa jurdica pode ser considerada consumidora, independentemente do seu porte. mais fcil verificar a caracterizao de consumidor pessoa fsica como destinatrio final e, ento, mais difcil verificar nos casos de pessoas jurdicas. Destinatrio final aquele que usa o produto, como, por exemplo, quem compra uma camisa para usar, a pessoa que a usa a destinatria final. No caso da FDV, em relao ao ar-condicionado, quem o destinatrio final? A prpria pessoa jurdica ou os alunos? Contudo, se o conceito de destinatrio final for muito restrito nunca ser possvel enquadrar a pessoa jurdica como consumidora, vez que todas so voltadas ao comrcio. Por isso, a ele deve ser associado a anlise da vulnerabilidade, ou seja, mesmo que a pessoa jurdica no seja a final destinatria, se verificada a vulnerabilidade caracteriza a relao de consumo. No que tange a idia de adquirir ou utilizar, necessrio que seja oneroso, ou seja, uma relao de compra? No, mesmo que no pague pelo produto ou servio (amostra grtis), pode-se verificar a relao de consumidor. Dessa forma, o verbo adquirir deve ser interpretado em seu sentido de obteno, seja a ttulo oneroso ou gratuito. A idia de produto ou servio est no artigo 3, pargrafo 1 e 2 do CDC.
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Art. 29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as pessoas determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.
20.08.08 Conceito de consumidor aplicado pessoa jurdica: A maior complicao em classificar a pessoa jurdica como consumidora est na diferenciao de destinatrio final de determinados produtos ou servios que ela utiliza. Isso porque para ser consumidor preciso ser o destinatrio final. Outra caracterizao de consumidor a vulnerabilidade.
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Esse conceito visualmente mais detalhado para que nenhum fornecedor se exclua do conceito de fornecedor.
26.08.08 O artigo 3 mostra que o legislador preferiu especificar mais o conceito de fornecedor do que o de consumidor, para evitar maiores discusses acerca desse conceito (evitando que determinados entes se exclua desse conceito). Detalhamentos do conceito: fsica/jurdica, pblica/privada e nacional/estrangeira. A expresso pblica deixa claro que o Estado tambm fornecedor de servios ou produtos. A idia de ente despersonalizado , por exemplo, massa falida, camel. Assim, no nem so pessoas fsicas e nem jurdicas (no esto registradas como sociedade econmica). O profissional liberal aquele que tem sua profisso regulamentada por lei, ou seja, h um modo de exercer sua atividade atravs de um rgo (exemplo: advogado OAB).
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Conforme esse artigo, a responsabilidade do profissional liberal subjetiva, ento, preciso analisar a culpa (impercia, imprudncia e negligncia). Isso uma exceo a regra de responsabilizao objetiva do CDC. Com isso, pode ser verificado que os profissionais autnomos (como, por exemplo, jardineiro ou eletricista) possuem responsabilidade objetiva? O CDC colocou a responsabilidade subjetiva para o profissional liberal porque a vulnerabilidade no to gritante. OBS: Responsabilizao subjetiva no impede a inverso do nus da prova (esta se baseia em verossimilhana das alegaes ou hipossuficincia do consumidor). O autnomo est inserido tambm no pargrafo 4 do artigo 14, devendo provar a culpa. A atividade fornecida pelos fornecedores pode ser: tpica/atpica ou rotineira/eventual. Uma locadora de veculos, por exemplo, tem como a atividade tpica a locao de automveis, mas atipicamente vende, uma vez ao ano, toda a frota. Essa ltima situao uma relao consumerista ou est baseada no Cdigo Civil? ainda uma relao de consumo, porque uma relao de comrcio, onde se lana produtos no comrcio. A inteno de obter lucro determinante para a caracterizao de uma pessoa fsica ou jurdica como fornecedora, como, por exemplo, uma pessoa que compra e vende carros para auferir lucros. Outro exemplo quando a dona de uma loja vende o prprio computador a fim de adquirir outro, essa situao no identifica a obteno de lucros, ou seja, no tem uma relao de consumo. OBS: vender um produto no caracteriza lucro, mas todos os produtos podem caracterizar mesmo que indiretamente (vai reverter benefcio para a empresa, por exemplo). Exemplos de pessoas fsicas como fornecedora representante de cosmticos (Avon, Natura, Boticrio), vendedora de ovos de pscoa caseiros, entre outros. Assim, pessoa fsica pode ser fornecedora mesmo realizando uma atividade atpica e eventual.
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CONCEITO DE PRODUTO
Artigo 3, 1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.
O conceito de bem mvel ou imvel fornecido pelo prprio Cdigo Civil nos seus artigos 79 e 82. Produto material aquele que possui existncia corprea, j o imaterial , por exemplo, ao, software, marcas. Outra classificao de produto que no est no pargrafo 1, que de produto durvel ou no durvel. O primeiro aquele que se extingue com o consumo e o segundo, por sua vez, no se extingue. Produto descartvel durvel, segundo a doutrina. Os prazos para reclamar vcio dos produtos e servios so de 30 (no durveis) ou 90 dias (durveis), conforme o artigo 26 do CDC. Os servios prestados com continuidade so considerados como durveis, mas aqueles que no so contnuos so considerados como no durveis.
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02.09.08 (Igor Brito) RESPONSABILIDADE PELO FATO E PELO VCIO Nas relaes de consumo a responsabilidade sempre objetiva, salvo em certos casos em que ser subjetiva (consumidor prova culpa/dolo). A base dessa responsabilidade objetiva no CDC a teoria do risco, segundo a qual, o fornecedor assume os riscos dos produtos que coloca no mercado. Esse tipo de atitude decorre da produo em srie, j que com a Revoluo Industrial era preciso um modelo de produo que desse conta da sociedade que comeava a surgir. Ento, a partir do momento que o homem comeou a produzir em massa, o padro de qualidade abaixou, visto que no tinha mais controle da matria-prima que utilizava e, conseqentemente, a durabilidade tambm diminuiu. Alm do mais, sabido que quanto menor a probabilidade de risco maior seria o custo do produto, o que fez com que, mesmo assim, os fornecedores deixassem de se preocupar tanto com o risco para ter um produto mais barato. Se no houvesse o CDC e a teoria do risco, este seria divido de forma injusta, porque quanto maior se apresenta o risco menor o preo do produto e vice-versa (menor o risco, maior o preo). Portanto, caso o consumidor quisesse um produto que no causasse um dano deveria pagar mais por ele. por esse motivo que se deve seguir um padro de qualidade mnima. A distribuio do risco no pode estar de acordo com o preo, por isso existe a teoria do risco.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: I a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; (...) 15
Ou seja, o consumidor deve estar protegido de qualquer risco que um produto ou servio pode causar, juntamente com a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais. O cidado moderno no vive fora das relaes de consumo, como, por exemplo, energia eltrica, gua encanada, entre outros. Com isso, sendo instrumentos do mundo do consumo, esse consumidor deve estar protegido, em relao sua vida, sade e, at mesmo, sua economia. preciso ter confiana no momento em que vai consumir (princpio da confiana), isso pode ser efetivado com o programa de proteo. So dois os interesses envolvidos na proteo do consumidor: os sociais (dignidade humana, direito a sade, vida, mnimo existencial, entre outros) e os econmicos ( preciso que consume cada vez mais e, para isso, tem que ter segurana/confiana). Se os produtos ou servio no fornecerem a segurana devida devem responder economicamente (indenizao).
Art. 8 Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores , exceto os considerados normais e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito. Pargrafo nico. Em se tratando de produto industrial, ao fabricante cabe prestar as informaes a que se refere este artigo, atravs de impressos apropriados que devam acompanhar o produto. Art. 10. O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana.
De acordo com esses dois artigos, o fornecedor no pode colocar no mercado um produto ou servio que cause risco sade ou a vida. Por ter ignorado algo que deveria saber (o risco) o fornecedor deve ser devidamente responsabilizado.
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Responsabilidade pelo Fato: a mesma coisa de responsabilidade pelo dano. Logo, para ter responsabilidade pelo fato necessrio ter um dano que extrapole o produto ou servio, como um dano moral e patrimonial. Exemplo: aparelho celular que explode na mo da pessoa, acarretando um dano sade da pessoa. O artigo 12 do CDC estabelece o rol de responsveis no caso de dano dos produtos e o artigo 14 do mesmo cdigo aponta os responsveis de dano dos servios.
Responsabilidade pelo Vcio: Ocorre quando o produto no est funcionando adequadamente, ou seja, um vcio de qualidade ou de quantidade. Exemplo: quando o aparelho celular, por exemplo, no est simplesmente funcionando.
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OBS 1 : Arroz estragado: se gerar um dano a pessoa (mal-estar) o fornecedor deve arcar com isso (indenizao), porque houve um dano ao consumidor. Mas se apenas se verifica que estar estragado, no precisa indenizar, porque somente pode ser caracterizado um vcio no produto. OBS 2 : A maioria de produtos ou servios que causarem algum dano porque tem um vcio de qualidade. O consumidor, no caso de dano, deve provar que esse fato ocorreu. No direito do consumidor o nexo de causalidade de provar que ao consumir um produto ou servio causou um dano (no se importa com a causa direta do dano, mas sim com o fato de consumir e ter um dano). Nesse sentido no precisa provar que o dano no consumidor surgiu por culpa ou dolo do fornecedor.
Segundo o artigo 12 do CDC, o fabricante, o produtor, o construtor e o importador respondem pela a reparao pelos danos causados aos consumidores, em decorrncia dos danos causados pelos produtos. Assim, visvel que o comerciante no est inserido no rol dos responsveis (mas h excees para essa regra).
Excees ao artigo 12 do CDC: - Casos em que o comerciante pode ser responsabilizado: O artigo 13 do CDC indica os casos em que o consumidor poder responsabilizar o comerciante por dano:
Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados; 18
Exemplos: quando o supermercado vende um produto congelado, mas este no est no local apropriado ou quando no tem informaes de quem o produtor no rotulo do produto. - Excludentes de responsabilidade do fornecedor: Outra exceo ao artigo 12 do CDC o pargrafo 3 do mesmo, em que diz:
3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I que no colocou o produto no mercado; II que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
OBS: e quando tambm no possvel encontrar o comerciante? Entrar contra a massa falida das empresas. Com relao ao produto falsificado o fornecedor pode levantar a excludente do inciso I (no colocou o produto no mercado), mas no caso de carga roubada questionvel a utilizao dessa excludente. A corrente dos autores do ante-projeto entende que essa excludente incide, mas o Rizzatto pensa ao contrario, porque no mnimo deveria ter tido contada a possibilidade.
03.09.08 - Continuao de Responsabilidade pelo Fato do Produto A responsabilidade do CDC objetiva na responsabilidade pelo fato (dano = defeito) e pelo vcio (qualidade ou quantidade inferior). Na responsabilidade pelo fato quem deve ser responsabilizado o fabricante, produtor, construtor e importador (casos excepcionais para comerciantes). J na responsabilidade pelo vcio quem deve arcar com os danos o fornecedor (isso inclui o comerciante). Exemplo: caso o apartamento desmorone, o comerciante no entra, porque responsabilidade pelo dano, j se surge uma rachadura o comerciante solidariamente responsvel, haja vista ser responsabilidade pelo vcio. OBS 1 : Casos de parceria comercial: mesmo que seja uma parceira comercial possvel responsabilizar o parceiro, porque ele faz parte no processo de convencimento do consumidor. Mas h outro entendimento de que a empresa que coloca o nome para ajudar a outra (tipo, Vivo coloca seu logotipo no celular Nokia) no pode ser responsabilizada, porque ela no colocou o produto no mercado e no est na cadeia de produo (utilizar o artigo 12, pargrafo 3). No caso positivo, a Vivo, por exemplo, assume o risco, assim como a Nokia. OBS 2 : O prazo de 30 dias ou 90 dias apenas para a responsabilidade pelo vcio, mas na responsabilidade pelo fato esse prazo no incide. No caso de dano do produto os responsveis so aqueles do artigo 12 do CDC, j se ocorrer um dano de servio os responsveis esto no artigo 14. H defeito no servio quando este no for prestado de modo adequado ou quando no fornece segurana quanto ao resultado que dele se esperam, entre outros.
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
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No modo de fornecimento deve ser observado se o servio foi prestado de forma segura. Se no for fornecido de forma segura, ele pode ser considerado defeituoso e pode pedir indenizao. Se o resultado esperado pelo servio fornece risco, o comerciante no pode nem colocar no mercado de consumo. S de estar no mercado de consumo o consumidor j espera que no tenha risco. A excludente de responsabilidade do fornecedor na prestao de servio igual na de produto. Exemplo 1 : caso em que a empresa prestadora de servio alegou culpa exclusiva do consumidor: consumidor que cai numa piscina vazia, apesar de ter sido informao. Para fazer tal alegao a culpa deve ser exclusiva de terceiro, mas no caso a culpa concorrente, porque o hotel, mesmo com o aviso, tinha que tomar todas as medidas possveis (acabar com o risco, como colocar uma rede, lona...) Exemplo 2 : nibus assaltado na estrada: o passageiro tem direito da indenizao? Todo aquele que se estabelece no mercado de transporte sabe dos risco. Tem jurisprudncia pra sim e pra no.
Defeito/Dano no Servio
Responsveis esto no artigo 12 do CDC, Responsveis esto no artigo 14 do CDC, sendo eles o fabricante, o importador, o sendo eles os fornecedores, inclusive os construtor e o produtor (no inclui o
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10.09.08 Responsabilidade pelo Fato do Servio O legislador s coloca a figura do fornecedor de servio, mencionado de forma genrica. A responsabilidade prevista a objetiva, j que a regra do CDC. No que tange a responsabilidade pelo fato sempre ter um acidente de consumo.
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I o modo de seu fornecimento; II o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III a poca em que foi fornecido. 2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas. 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. 4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.
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O pargrafo 4 trata da responsabilidade do profissional liberal, esta foge a regra do CDC, vez que se tem a responsabilidade subjetiva. subjetiva porque aqui tem uma atividade com carter pessoal, direcionado a necessidade do consumidor. No h o distanciamento que justifique o desequilbrio nas relaes de consumo como na regra geral. No tem uma relao de consumo em massa, mas pessoal. O consumidor quem escolhe o profissional, e este presta um servio adequado as necessidades do consumidor. O conceito de profissional liberal amplo do que aquele que tem sua profisso regulamentada, porque o correto seria o legislador ter feito a previso de profissional autnomo. Mas se esses autnomos esto vinculados a um grande escritrio, por exemplo, a responsabilizao ser objetiva? Se contratar o escritrio para defender os interesses, est contratando a marca, a responsabilizao ser objetiva. Agora se contrato a pessoa do advogado que trabalha em determinado escritrio diferente, e a responsabilidade subjetiva. Ento, a atividade intuito personae que autoriza essa responsabilidade subjetiva, isso significa que deve analisar a existncia ou no de culpa.
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O legislador colocou o fornecedor, ou seja, esto includos fabricante, produtor, construtor, importador e o comerciante. Sero todos solidariamente responsveis. Nesse caso, o comerciante inserido rol dos responsveis porque est muito mais prximo do fornecedor (para o consumidor mais fcil buscar o seu direito perante o comerciante). Em relao a quantidade pode-se excluir do caput do artigo 18, haja vista ela estar prevista no artigo 19 do CDC. Assim, o artigo 18 trata somente da responsabilidade por qualidade do produto. Ademais, o artigo 20 trata da responsabilidade pelo vcio de qualidade de servio (j que no tem como quantificar um servio, porm h uma corrente que acredita ser possvel). um dever legal de garantia do produto, no se fala mais em responsabilidade objetiva. O direito que o consumidor tem de, em primeiro lugar, exigir a reparao do produto (das partes viciadas). Assim, no pode o consumidor querer a troca imediatamente. A substituio tambm pode ocorrer se dentro de 30 dias o comerciante no reparar o dano. A garantia legal de 90 ou 30 dias, e o comerciante responde por esse prazo. O fabricante deve responder pela garantia contratual.
16.09.08 (continuao)
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Art. 50. A garantia contratual complementar legal e ser conferida mediante termo escrito. Pargrafo nico. O termo de garantia ou equivalente deve ser padronizado e esclarecer, de maneira adequada, em que consiste a mesma garantia, bem como a forma, o prazo e o lugar em que pode ser exercitada e os nus a cargo do consumidor, devendo ser-lhe entregue, devidamente preenchido pelo fornecedor, no ato do fornecimento, acompanhado de manual de instruo, de instalao e uso de produto em linguagem didtica, com ilustraes.
A garantia estendida tambm uma garantia contratual oferecida pelo comerciante ou por outra empresa terceirizada, durante o prazo de garantia estendida o consumidor s poder reclamar em face ao comerciante. O caput fala em solidariedade, em que todos os fornecedores devem responder solidariamente, sendo que a escolha o consumidor. Alm disso, o caput garante, primeiramente, o direito de levar o produto a uma assistncia tcnica para conserto. Mas, se no substituir as partes viciadas em no mximo 30 dias, o consumidor ter o direito ou de substituir o produto ou restituio da quantia paga ou abatimento proporcional do preo. A venda a distancia est prevista no artigo 49 do CDC e nesse tipo de compra, como consumidor no teve o contato prvio com o produto ou servio, estabelecido um prazo de 7 dias para a troca. o direito de arrependimento. Esse prazo inicia a partir do momento em que o consumidor recebe o produto ou o servio.
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Os vcios de informao tambm podem ser includos nesse artigo 18 do CDC. O prazo de assistncia pode ser reduzido ou ampliado em razo de um acordo entre as partes, conforme indica do 2. Alguns entendem que esse intil, porque o fornecedor nem o consumidor desejaro diminuir sues prazos. O prazo de 30 dias comea a contar partir do dia em que deixou o produto na assistncia tcnica. Se, por exemplo, o consumidor deixar o produto na assistncia por 10 dias e, aps a devoluo, o problema permanece, deve-se deixar novamente na assistncia at complementar os 30 dias. Assim, se tm o mesmo vcio se deve somar os prazos que fica na assistncia tcnica. Mas, se so vcios diferentes, recomear a contar o prazo (ou melhor, tem mais 30 dias). O II do 1 traz a idia de que o consumidor pode exerce o direto de receber perdas e danos (despesas que o consumidor teve que incorrer por causa do vcio do produto) por quaisquer situaes desse . Isso no significa a aplicao do artigo 12, porque este trata de acidente de consumo. O 3 entende que se a extenso do vcio do produto essencial o consumidor poder escolher imediatamente uma das alternativas do 1. O 4 fala que caso o consumidor opte pela substituio e no houver outro produto idntico na loja ou no fabricante, o consumidor pode pegar o dinheiro de voltar ou escolher um produto similar na loja. Caso o produto tenha um valor superior, o consumidor deve pagar a diferena (isso porque ele tambm faz jus restituio). O 5 foge a regra da solidariedade nos casos de produto in natura, porque de responsabilidade exclusiva do produtor.
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17.09.08 (continuao)
O que ocorre com o produto que ele apresenta um peso ou medida diversa daquele constante na embalagem ou oferta do produto. Esse vcio de quantidade tratado no artigo 19 do CDC, que traz algumas opes ao consumidor, que o direto de receber o produto como indica a embalagem. O consumidor pode exigir as alternativas imediatamente. No existe prazo para o fornecedor reparar o vcio. Lembrar que nos casos de qualidade o prazo de 30 dias. No caput h a idia de fornecedores gnero, todos eles respondendo solidariamente, inclusive o comerciante. As alternativas imediatas dadas ao consumidor so o abatimento do preo, a complementao do peso, a substituio do produto e a restituio da quantia paga.
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Temos como figura responsvel o fornecedor direto ou indireto. O consumidor pode imediatamente optar por uma das alternativas que seguem no artigo 20, sendo elas a reexecuo do servio, a restituio da quantia e abatimento do preo. Ademais, em todas essas alternativas possvel avaliar perdas e danos decorrentes do vcio.
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Consideraes Importantes!
Art. 21. No fornecimento de servios que tenham por objetivo a reparao de qualquer produto considerar-se- implcita a obrigao do fornecedor de empregar componentes de reposio originais adequados e novos, ou que mantenham as especificaes tcnicas do fabricante, salvo, quanto a estes ltimos, autorizao em contrrio do consumidor.
O fornecedor obrigado a empregar peas originais e novas. Caso se for utilizar peas usadas ou no originais, deve ter uma concordncia previa com o consumidor. Esse artigo 21 remete ao artigo 40 do CDC, porque este trata de oramento e vem especificando como deve ser oramento que deve ser entregue ao consumidor antes do servio. Alm disso, esse oramento ter validade mxima de 10 dias, caso no for estipulado em contrrio com o consumidor.
Art. 40. O fornecedor de servio ser obrigado a entregar ao consumidor oramento prvio discriminando o valor da mo-de-obra, dos materiais e equipamentos a serem empregados, as condies de pagamento, bem como as datas de incio e trmino dos servios. 1 Salvo estipulao em contrrio, o valor orado ter validade pelo prazo de dez dias, contado de seu recebimento pelo consumidor. 2 Uma vez aprovado pelo consumidor, o oramento obriga os contraentes e somente pode ser alterado mediante livre negociao das partes. 30
Art. 23. A ignorncia do fornecedor sobre os vcios de qualidade por inadequao dos produtos e servios no o exime de responsabilidade. Art. 25. vedada a estipulao contratual de clusula que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar prevista nesta e nas Sees anteriores. 1 Havendo mais de um responsvel pela causao do dano, todos respondero solidariamente pela reparao prevista nesta e nas Sees anteriores. 2 Sendo o dano causado por componente ou pea incorporada ao produto ou servio, so responsveis solidrios seu fabricante, construtor ou importador e o que realizou a incorporao.
No artigo 23, a ignorncia quanto ao desconhecimento. Conforme o artigo 25, as placas nos estacionamentos, por exemplo, que dizem no nos responsabilizamos pelos veculos so vedadas, porque no pode ter clusula que atenue ou exonere a obrigao de indenizar pelo fornecedor. Isso ocorre porque a anlise da responsabilidade do fornecedor ser dentro do caso concreto. A nica exceo a essa regra est no artigo 51, I, parte final, do CDC, em que um consumidor pessoa jurdica pode convencionar com o fornecedor uma limitao (jamais uma exonerao) de responsabilidade. O legislador entendeu que nesse caso a pessoa jurdica tem mais oportunidade de negociar. O artigo 25, 1 aduz a regra da responsabilidade solidria, conforme j visto nos artigos anteriores.
O prazo decadencial aplicado quando as aes que buscam a desconstituio ou constituio imposta na lei. A decadncia se aplica aos vcios, sendo que de 30 dias para produtos no durveis e de 90 dias para durveis, segundo o artigo 26 do CDC. Aqui direto, est posto na lei e, portanto, a ao ser declaratria ou constitutiva. O prazo prescricional est no artigo 27 e aplicvel as demandas indenizatrias do consumidor. Qualquer ao est sujeita a um prazo prescricional de 5 anos. Ou seja, aplica a responsabilizao pelo fato do produto (artigo 12 a 14 do CDC). Aqui as aes so condenatrias e existem pretenses em razo da minha interpretao da lei (no h aqui um direito posto). Esto sujeitas ao prazo decadencial as aes ajuizadas pelos consumidores para reclamar um vcio (dever de garantia). J est sujeitas ao prazo prescricional as aes ajuizadas para reclamar um acidente de consumo. A contagem da decadncia a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. J na prescrio a contagem do prazo inicia a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. 23.09.08 Decadncia diz respeito a direito e prescrio direito de pretenso. Assim, decadncia se refere ao vcio. A lei estabelece, de forma clara, quais so esses direitos do consumidor e, caso no seja respeitado, a alternativa a reclamao extrajudicial ou o ajuizamento de ao. Ademais, no preciso a pretenso de reconhecimento.
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Prazos: - Decadncia: 30 dias para produtos no durveis e de 90 dias para vcios durveis, para vcios aparentes ou de fcil constatao (exemplo: TV que, ao ligar, no funciona). Para os vcios de fcil constatao o incio da contagem do prazo comea com a entrega do produto ou com o trmino da execuo do servio. Esses prazos tambm so chamados do prazo de garantia legal, ou seja, durante esse perodo o consumidor pode reclamar por vcio aparente. Se o vcio for oculto, a contagem comea quando fica evidenciado o vcio (o artigo 27, 3 no deveria utilizar o termo defeito, mas sim vcio). No tem problema ter ultrapassado ou no o prazo de garantia legal. aquele que utiliza o produto normalmente e no possvel identificar o vcio imediatamente. No necessidade de se atentar nos prazos de garantia legal ou contratual, porque o prazo inicia no momento que o vcio se torna pblico. Assim, o prazo de 30 ou 90 dias comea correr com a observao do produto. No deve confundir o vcio oculto com o uso normal da coisa. H um consenso mdio que qual o perodo mdio de vida til do produto (prazo razovel e esperado). Independentemente da existncia da garantia contratual do fabricante, o consumidor est bem amparado pelo artigo 26, porque nos casos de vcios ocultos, por exemplo, o consumidor tem um prazo grande. O CDC versa que a reclamao at a resposta negativa feita pelo consumidor ao fornecedor obsta a decadncia. Isso traz uma confuso na idia de decadncia, vez que essa no se interrompe e nem suspende. Mas, a idia do CDC do obsta quer dizer interromper, porque no faz sentido obrigar o consumidor fazer contas, ou seja, no razovel que o consumidor mdio tem esse raciocnio jurdico. O consumidor tem que reclamar a existncia do vcio com o comerciante ou fornecedor, para fazer jus ao direito de ter as peas viciadas consertadas. Essas partes viciadas devem ser sanadas em no mximo 30 dias. Se no fizer dentro desse prazo, o consumidor vai requerer a substituio do produto, a partir dessa resposta negativa, o consumidor tem que ajuizar uma ao no Juizado Especial. O prazo para ajuizar a ao
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- Prescrio: o prazo de 5 anos, a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. Deve-se observar que essas alternativas tm que ser cumulativas. Se o consumidor apenas tiver conhecimento do dano, esse prazo no comea a contar. Exemplo: consumidor que toma vrios remdios e comea um dano no previsto, mas no sabe de qual medicamento. Ento, enquanto o consumidor no souber contra quem ele deve exigir sua pretenso indenizatria, o prazo no comea a correr. Se ele
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24.09.08
Garantia Contratual
Art. 50. A garantia contratual complementar legal e ser conferida mediante termo escrito. Pargrafo nico. O termo de garantia ou equivalente deve ser padronizado e esclarecer, de maneira adequada, em que consiste a mesma garantia, bem como a forma, o prazo e o lugar em que pode ser exercitada e os nus a cargo do consumidor, devendo ser-lhe entregue, devidamente preenchido pelo fornecedor, no ato do fornecimento, acompanhado de manual de instruo, de instalao e uso de produto em linguagem didtica, com ilustraes.
A garantia legal est no artigo 26 do CDC, esta ainda independe de termo expresso (conforme o artigo 24 do CDC). A garantia contratual, j que uma faculdade, depende de termo expresso. Alm disso, deve acompanhar o produto junto o manual de instruo, fazendo valer essa oferta. Ela no obrigatria, portanto, pode ser condicionada e o termo deve contar as eventuais condies. O alcance dessa expresso complementar? Ela comea aps a garantia legal ou esta engloba a contratual, ou seja, garantia legal + contratual ou garantia contratual contendo garantia legal? Exemplo: garantia contratual de 1 ano e produto durvel: - Se entende que h a soma das garantias, o consumidor ter 1 ano e 90 dias de garantia. Esse seria o entendimento mais favorvel aos consumidores. - O entendimento que os fornecedores mais aceitam que a garantia contratual engloba a garantia legal, em que o consumidor ter a extenso da garantia de 90 dias para 1 ano. Assim, a garantia contratual seria de aproximadamente de 9 meses. Ademais, se o vcio surgir com 1 ano e 1 dia, o consumidor no teria mais garantia. OBS 1 : na jurisprudncia no existe consenso acerca de qual forma adotar, mas a doutrina mais favorvel a soma das garantias.
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(PROVA AT AQUI)
Oferta toda e qualquer informao veiculada sobre o produto ou servio, sendo que engloba: propaganda, manuais, vitrine, anncios, embalagens e informaes verbais. O artigo 30 versa que a oferta vincula, traz, dessa forma, o princpio da vinculao da oferta. Isso obriga o fornecedor a integrar a oferta no contrato. O prazo de validade da oferta, realizando uma analogia ao artigo 40, 1, ser de, pelo menos, 10 dias, caso o fornecedor no estabelea um prazo. Precisa ser suficientemente precisa, assim, as lojas devem indicar a quantidade de produtos que esto sendo ofertados. O consumidor tem a prerrogativa de exigir que o fornecedor comprove o nmero de peas que possui no estoque. No sistema da oferta, o fornecedor, quando no a cumpre, no pode cobrar a diferena se apenas tiver um produto similar.
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O erro grosseiro (facilmente identificado pelo consumidor mdio) no vincula, porque no gera no consumidor uma expectativa de oferta. O consumidor mdio consegue identificar que aquela oferta impossvel, ou seja, errada. Assim, o fornecedor est desobrigado. Assim, existe erro escusvel, ou seja, as ofertas que possuem falhas no vinculam o fornecedor. Mas, h julgados no sentido de que, em tempos que um celular vendido por 10,00, fica cada vez mais difcil ao consumidor identificar um erro grosseiro. 14.10.08 Conforme o artigo 30, o fornecedor fica vinculado a toda informao e publicidade que engloba o produto ou servio. Oferta abrange: publicidade, vitrines, anncios, informaes verbais, bulas de remdios, manuais, entre outros. Sendo caracterizada como oferta, vincula o fornecedor. Tem-se, ento, o princpio da vinculao da oferta. Prazo: o prazo da oferta feito por analogia com o artigo 40 do CDC (prazo do oramento), em que ter uma validade de 10 dias, casa no haja disposio em contrrio.
Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores.
O artigo 31 versa que a oferta deve conter informaes certas, precisas e claras. Logo, no pode conter caracteres inelegveis. Exemplo: produto que pode ser consumido dentro de 1 ano, caso estrague antes do tempo previsto na embalagem, o fornecedor responsvel.
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Art. 32. Os fabricantes e importadores devero assegurar a oferta de componentes e peas de reposio enquanto no cessar a fabricao ou importao do produto. Pargrafo nico. Cessadas a produo ou importao, a oferta dever ser mantida por perodo razovel de tempo, na forma da lei.
Nesse artigo, sai do campo da oferta, falando de pea de reposio. Qual esse prazo razovel? No tem resposta na lei, ficando a cargo do juiz no caso concreto verificar se o fornecedor tem que produzir a pea de reposio.
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Art. 33. Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal, deve constar o nome do fabricante e endereo na embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na transao comercial.
Esse artigo mostra que, na venda a distncia, o nome do fornecedor e o endereo devem constar na embalagem.
Art. 34. O fornecedor do produto ou servio solidariamente responsvel pelos atos de seus prepostos ou representantes autnomos.
Exemplo: representante da Natura, sua oferta ao consumidor vincula a empresa. lgico que depois cabe ao de regresso da empresa contra o representante. Prazo de arrependimento: 7 dias no caso de venda a distncia nus do fornecedor, mas a representante se encaixa como comerciante. Mas, mesmo assim, pode exigir o cumprimento da obrigao do representante.
Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha: I exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade; II aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente; III rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos.
Esse artigo indica quais as possibilidades que tem o consumidor em relao oferta. No inciso I, o consumidor entra com uma ao buscando o cumprimento da oferta. Pode ser valer do artigo 84 do CDC.
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 39
22.10.08 PRTICAS ABUSIVAS So vedadas as prticas abusivas que esto elencadas no artigo 39 do CDC. Porm, esse rol no taxativo, mas exemplificativo. Assim, h outras prticas espalhadas no prprio CDC, nos artigos 37 (publicidade enganosa e abusiva), 42 (cobranas de dvidas e prev o abuso do fornecedor na cobrana de dvidas, no pode agir com coao, ridicularizar ou constranger), 43 (bancos de dados e cadastros, qualquer insero indevida caracterizar uma prtica abusiva). Dessa forma, o rol do artigo 39 exemplificativo. Potencialidade de dano que deve ser considerada: no h a necessidade de um consumidor ser especificamente lesado por uma prtica do fornecedor para que essa seja considerada abusiva. Assim, basta que o fornecedor realize a prtica para ela ser abusiva. Mas, nada impede que o consumidor tambm seja lesado. Pelo simples fato de ser veiculada a publicidade j abusiva, logo, uma potencialidade de dano. Ademais, com a veiculao, houve uma coletividade de pessoas e consumidores em potencial que viram a propaganda, por exemplo.
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Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; II recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes; III enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto ou fornecer qualquer servio; IV prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios; V exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; VI executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes; VII repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no exerccio de seus direitos; VIII colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial CONMETRO; IX recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais; X elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios. XI aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido; XII deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio; XIII aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do valor legal ou contratualmente estabelecido. Pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no inciso III, equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento. 42
OBS 1 : no pode o shopping cobrar pelo estacionamento, mas tem que o oferecer. No pode porque caracteriza venda casada. Como que faz para no pagar o estacionamento? O consumidor pode ajuizar uma ao pedindo que ele seja isento do pagamento do valor referente do estacionamento, ou seja, o juiz determina ao shopping uma obrigao de no cobrar (obrigao de no fazer). Alm disso, quem tem os comprovantes guardados pode pedir a restituio dos valores pagos em dobro. A vedao incide, especialmente, em estabelecimentos essencialmente comerciais, como, por exemplo, shopping, supermercados, hospitais, aeroporto, entre outros. Assim, prdios comerciais so de difcil caracterizao. OBS 2 : Mesmo que o estacionamento seja gratuito, caso o carro seja furtado, o comerciante responde, j que h a idia de remunerao indireta.
- Entrega sem Solicitao (inciso III): Exemplo: consumidor que no solicitou e, mesmo assim, chega um carto de crdito em sua casa, seguido de uma fatura. Mas, o pargrafo nico versa que servio ou produto sem solicitao equiparado a amostra grtis (gratuito).
Artigo 39, pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no inciso III, equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento.
OBS: nem no caso de uso, pode o banco cobrar anuidade, porque no teve solicitao expressa do consumidor.
- Consumidor Especialmente Vulnervel (inciso IV): Idia de consumidor especialmente frgil em relao a crianas, idosos, deficiente fsico ou emocionalmente debilitado. O comerciante se prevalece de criana para vender mais.
Tem vantagem exagerada sempre que o contrato impuser uma onerosidade excessiva ou contrariar uma lei do sistema jurdico. So situaes que colocam o consumidor em desvantagem.
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- Obrigatoriedade do Oramento Prvio (inciso VI): O artigo 40 do CDC trata da obrigatoriedade do oramento, devendo este estabelecer o preo (mo-de-obra e matria-prima), condies de pagamento e prazos de incio e trmino da execuo do servio. A segunda parte desse artigo trata de uma exceo, mas apena vale para consumidor pessoa jurdica (esta tem mais condio de negociar a ausncia do oramento). Se no tiver o prazo para o oramento, aplica-se o 1 do artigo 40, em que versa que ser de, ao menos, 10 dias. Questo da visita: pode cobrar, se estiver fora do prazo da garantia. Oramento oferta, sendo que esta vincula. S que aqui essa vinculao no diz respeito ao fornecedor, mas tambm ao consumidor (pois se ele concorda com o oramento, ele fica obrigado em pagar).
o que diz o 2:
2 Uma vez aprovado pelo consumidor, o oramento obriga os contraentes e somente pode ser alterado mediante livre negociao das partes.
O consumidor no responder por qualquer nus ou acrscimo que excedam o oramento prvio, segundo o 4.
- Repassar Informao Depreciativa (inciso VII): O fornecedor no pode repassar informaes depreciativas sobre ato praticado pelo consumidor. Exemplo: no caso do exerccio de cobrana, no pode o consumidor colocar a lista de inadimplentes na porta do estabelecimento. Tem direito de cobrar, mas no pode abusar. Exemplo: expor cheque sem fundo no balco do caixa.
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Fora essa situao do artigo 43, os fornecedores no podem repassar informaes depreciativas. Ento, no h conflito entre esses dois artigos (artigo 43 e artigo 39, VII). No pode o fornecedor divulgar lista de inadimplentes, carta de cobrana em escolas, entre outros. Pode os fornecedores repassar informaes no depreciativas, como, por exemplo, venda de dados dos consumidores? No, os fornecedores no podem comercializar dados dos consumidores, porque viola o direito de intimidade prevista na CR de 1988, no seu artigo 5, X. O consumidor pode requerer indenizao!
04.11.08 - Observncia das Normas Tcnicas (VIII): As normas tcnicas no podem contrariar o CDC. Lembrar: SINMETRO, CONMETRO e INMETRO. - Recusa na Venda (IX): O fornecedor no pode se recusar a fornecer produto ou servio a consumidor que se apresente com pronto pagamento. No receber cheques de quem tenha menos de 6 meses de conta, ou cheque de outros estados, discriminao. Tem que receber. H uma semelhana com o inciso II.
- Elevao de Preos (X): Rizzatto acha que esse inciso pode ser descartado do CDC, porque se esse inciso tratar de situaes pr-contratuais, no faz sentido fazer elevao de preos sem justa causa, isso porque vivemos num mercado de livre concorrncia. Ademais, o consumidor compra se quiser e o mercado vai se regulando. Na situao ps-contratual tambm no possvel a elevao sem que haja a justa causa e uma anuncia do consumidor.
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- Tabelamento de Preos (XI): No pode haver o reajuste fora o tabelamento (artigo 41).
- Fixao de Prazos (XII): Deve haver uma limitao temporria para o cumprimento do servio (artigo 40). Exemplo: construtoras.
COBRANAS DE DVIDAS
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. Art. 71. Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas, incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificada-mente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa.
O artigo 42 deve ser estudado cumulado com o artigo 71. O fornecedor pode cobrar as dvidas feitas pelos consumidores, o que vedado o abuso de cobrana, incorrendo em qualquer um dos comportamentos tipificados como infrao penal.
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Essa disciplina no se aplica apenas aos bancos de dados restritivos, mas a todos os tipos, pblico ou privado. Qualquer banco de dados que o fornecedor desejar criar, ele deve respeitar o que diz o artigo 43 do CDC. O primeiro requisito para ter um banco de dados que o consumidor deve ter acesso a suas informaes nos bancos de dados. At parece que os consumidores possuem conhecimento de todos os bancos de dados? Claro que no. O importante o consumidor ter cincia dos efeitos do que esse banco de dados pode gerar. Bancos de dados restritivos, como SPC e Serasa, compartilham informaes. Mas, isso regulamentado e permitido. Se o banco de dados for regulado e obedecer aos requisitos legais, no h vedao para o repasse de informaes. O 1 versa que o cadastro deve ser objetivo, claro e verdadeiro. No podendo conter informaes negativas no superiores a 5 anos. Exemplo: inserir sobre cheque sem fundo num banco de dados: prescreve em 6 meses: s pode ficar no banco de dados por esse tempo. Exemplo: duplicata no paga: prescreve em 3 anos: s pode ficar no banco de dados por 3 anos. Ento, o perodo de 5 anos o tempo mximo, respeitando os prazos prescricionais de cada ttulo de crdito. Se no mais exigvel, no h justificativa para a informao ser veiculada. Se o fornecedor pegar as informaes do consumidor a ttulo de garantia e pretender fazer alguma outra coisa com essas informaes, ele deve pedir autorizao prvia do consumidor. Caso as informaes sejam inseridas sem a cincia do consumidor, este tem direito a indenizao. Isso o que versa o 2 do artigo 43. Essa situao ganha mais fora quando se trata dos bancos de dados restritivos (negativo), porque, nesse caso, o fornecedor e o SPC ou Serasa possuem a obrigao de comunicar o fato ao consumidor, dando um prazo mnimo de 5 dias teis para que ele tome as medidas necessrias (como comprovar pagamento ou, at mesmo, pagamento). Ademais, esse prazo aplicado analogicamente do que estabelece o 3.
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Art. 44. Os rgos pblicos de defesa do consumidor mantero cadastros atualizados de reclamaes fundamentadas contra fornecedores de produtos e servios, devendo divulglo pblica e anualmente. A divulgao indicar se a reclamao foi atendida ou no pelo fornecedor. 1 facultado o acesso s informaes l constantes para orientao e consulta por qualquer interessado. 51
Esse artigo trata do arquivo de reclamaes, como se fosse o inverso dos bancos de dados negativos. A divulgao ser pblica e anualmente. Mas, sabido que grande a dificuldade nessa publicao.
PROTEO CONTRATUAL
Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.
Estabelece a necessidade de conhecimento prvio, em consonncia com o princpio da transparncia. Alm disso, atendimento ao direito de informao do consumidor, que est estabelecido no artigo 6, III do CDC. Contudo, a maioria dos contratos de consumo de adeso. Assim, no mnimo deve respeitar o conhecimento prvio. Caso esse direito de informao no seja respeitado, o consumidor far jus a reviso do contrato. Isso porque, se tivesse o conhecimento prvio, no celebraria o contrato.
Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.
Ou seja, se no foi dado o conhecimento prvio, a clusula est mal redigida, entre outros, as clusulas sero interpretadas em favor do consumidor. o princpio do protecionismo, porque, se houver dvida, a clusula deve ser interpretao a favor do consumidor. Esse artigo est em consonncia com o conceito de consumidor, no que tange a vulnerabilidade.
12.11.08
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Esse artigo estabelece que qualquer manifestao de vontade do fornecedor representa um pr-contrato e, portanto, o obriga. H uma vinculao! a mesma analisada no estudo da oferta. Isso porque esses escritos, por expressarem manifestaes da vontade, vinculam o fornecedor ao seu cumprimento. O oramento foi estudado no artigo 40 do CDC, em que prev seus elementos (preos, condies de pagamento, prazos, entre outros) e, ao ser efetuado, obriga (j que um pr-contrato).
Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete) dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Pargrafo nico. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados.
Esse artigo no tem relao com proteo contratual, est deslocado no CDC. Seria mais adequado que viesse prximo aos artigos 20 ou 21. uma venda celebrada distncia, sendo aquela compra que se concretiza por internet, telefone, entre outros. Nessa situao, o consumidor tem um prazo de 7 dias corridos para refletir se deseja ou no permanecer com o produto e, eventualmente, se arrepender da compra. Ele pode devolver independente de vcio. Esse dispositivo para proteger o consumidor de boa-f. A razo que justifica esse dispositivo no s ser diferente do que ofertado, mas tambm o fato de que, ao comprar distncia, o consumidor pode comprar por impulso. o fornecedor que invade a rea do consumidor. Ademais, na venda distncia o fornecedor no tem custo com manuteno de estabelecimento comercial e, esse arrependimento, o risco que assume. Deve haver apenas o uso razovel para perceber que no gostou do produto. a boaf.
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CLUSULAS ABUSIVAS O caput do artigo 51 fala em nulidade absoluta da clusula quando abusiva. O rol de prticas abusivas exemplificativo. Como a nulidade absoluta, o efeito ex tunc, j que insanvel. como se a clusula no tivesse existido no contrato. No pode a clusula abusiva produzir efeitos e, se produziu efeitos, o consumidor deve ser ressarcido. Associado a essa idia, tem o artigo 1 do CDC, que estabelece que todas as normas so de ordem pblico. O efeito prtico que o juiz poder declarar a nulidade absoluta de uma clusula de ofcio, independente de requerimento da parte. Assim, se levado ao conhecimento do juiz um contrato com clusulas abusivas, ele deve declarar a nulidade de todas as clusulas que entender como abusiva. Mesmo que a parte tenha apenas requerido nulidade de uma clusula. Clusula de eleio de foro em contrato de adeso: manifestamente abusiva, porque o consumidor privilegiado e o foro do seu domiclio. Como competncia relativa,
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Prticas abusivas: - Inciso I: impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidorpessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis: Tem duas partes: 1 parte: limitao ou exonerao de responsabilidade vedada, para casos de consumidor pessoa fsica. uma proibio absoluta. Exemplos: eventuais indenizaes pagas at 10 mil reais; em caso de roubo ou furto de jias depositadas na Caixa, s se responsabilizava pelo valor do peso do ouro (no pela jia em si). 2 parte: limitao de responsabilidade em situaes justificveis permitida. Isso para consumidor para pessoa jurdica, logo, uma proibio relativa. Isso porque a pessoa jurdica menos vulnervel do que a pessoa fsica. proibido exonerar ou limitar sem justificao.
- Inciso II: subtrair do consumidor a possibilidade de reembolso de quantia: Quais so os dispositivos que prevem o embolso de quantia? Artigo 49; artigo 18, 1, II; artigo 19, IV; artigo 20, II...
- Inciso III: transferir responsabilidade a terceiros: o fornecedor no pode se exonerar da responsabilidade para outros, j que a lei estabelece os limites da responsabilidade. Isso no probe a contratao de seguro. Isso apenas uma forma do fornecedor se precaver.
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Exemplos: limitao de tempo de internao nos planos de sade (II); contratos baseados no dlar (III); Lembrar que no se analisa a teoria da impreviso ao verificar clusulas abusivas. Assim, em matria de consumo, basta a caracterizao da onerosidade excessiva. Isso porque no tem parte em igualdade, sendo que h uma que impe e outra que aceita.
- Inciso VI: estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor: Isso no pode porque a inverso direito bsico do consumidor (artigo 6, VIII). - Inciso VII: determinem a utilizao compulsria de arbitragem: Mesmo porque, algumas vezes, o consumidor nem tem conhecimento desse tipo de resoluo de conflito. Ademais, o contrato de adeso, se for o caso, nem deixa espao para atuao do consumidor.
- Inciso VIII: imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor: Essas eram as conhecidas clusulas mandato, em que o consumidor nomeia como seu representante uma pessoa da parte contrria. Essa clusula abusiva tira do consumidor o direito de conhecimento prvio. Exemplo: contrato de emprstimo que coloca o prprio gerente possibilitado para realizar contratos adicionais.
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- Inciso X: permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral: bvio que, depois do contrato celebrado, o contrato no pode ser alterado unilateralmente. Clusulas que, por exemplo, deixem ao fornecedor a opo de fixar o reajuste do contrato. A forma de reajuste deve ser preestabelecida, no podendo ficar a critrio do fornecedor. Ademais, clusulas que permitem ao fornecedor alterar o preo do contrato, assim como forma de pagamento. para as obrigaes continuadas.
18.11.08 - Inciso XI: autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor: Aqui o legislador se preocupa com a bilateralidade do contrato. O cancelamento deve ser motivado para o fornecedor.
- Inciso XII: obriguem o consumidor a ressarcir os custos de cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido contra o fornecedor: O legislador tambm se preocupa com a manuteno da bilateralidade. um inciso criticado pela doutrina, j que o ressarcimento dos custos de cobrana no pode ser repassado ao consumidor. Um contrato de adeso pode prev essa clusula, desde que seja bilateral. Mas, quando que o consumidor ter custos de cobrana para repassar ao consumidor? Nunca, sempre ocorrer na forma inversa, o fornecedor quem ter esses custos. O legislador, nesse inciso, acabou legitimando que o consumidor deve pagar por esses custos, desde que o fornecedor insira no contrato uma clusula que permita essa possibilidade.
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- Inciso XIII: autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; claro que o fornecedor, aps a celebrao do contrato, no pode mud-lo unilateralmente. Se quiser mudar, deve contar com a anuncia do consumidor. O contrato manifesta a vontade das partes, logo, qualquer alterao deve prev a vontade de ambas. Lembrar que o preo, como j visto, tambm no pode ser alterado unilateralmente pelo fornecedor.
- Inciso XIV: infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais: So clusulas que impe violao de normas ambientais. O servio s ser prestador se o consumidor violar uma norma ambiental.
- Inciso XV: estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor: Qualquer clusula contrria a lei do CDC abusiva! - Inciso XVI: possibilitem a renncia do direito de indenizao por benfeitorias necessrias.
2 A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das partes.
4 facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste Cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes.
Isso significa que qualquer consumidor s pode pleitear em seu nome, anulando apenas clusulas no seu contrato. Mas, h a possibilidade de abranger no mbito
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CONTRATOS DE ADESO
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. 1 A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato. 2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no 2 do artigo anterior. 3 Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. 4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.
Existem, segundo o caput do artigo 54, dois tipos de contrato de adeso: aquele que cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios. As clusulas aprovadas por autoridade competente so referentes aos contratos de prestao de servio pblico. No tem um contrato que assinado entre o consumidor e a prestadora, o que tem so clusulas estabelecidas pelo por pblico. Se o consumidor quiser consumir, tem que concordar, anuir. No h margem de discusso de preo, forma de pagamento, entre outros. O contrato de adeso que contem clusulas que foram estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor a grande maioria no mercado de consumo. J que so feitos unilateralmente, as clusulas no podem conter as prticas do artigo 51 e deve haver o princpio da transparncia (o consumidor deve ter pr-conhecimento do contedo do contrato). O 1 versa que a insero de qualquer clusula pelo consumidor no altera o contrato, que continua sendo de adeso. Assim, se o consumidor alterar, por exemplo, o ndice de reajuste, no significa que o contrato deixou de ser de adeso.
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um mecanismo processual utilizado para facilitar a defesa dos consumidores em juzo. Embora seja um instrumento processual, a inverso do nus da prova est elencada dentro do rol de direito bsicos do consumidor. Isso porque extremamente importante para a defesa dos consumidores. J que uma forma de facilitao de defesa do consumidor, obviamente s pode ser realiza em favor do consumidor. O CDC protetivo. Esse inciso prev duas situaes distintas para que haja a inverso do nus da prova: a) verossimilhana da alegao do consumidor; ou b) hipossuficincia do consumidor. Assim, a inverso do nus da prova fica a critrio do juiz quando forem observadas a hipossuficincia ou a verossimilhana do consumidor. A questo de ficar a critrio do juiz no pode ser entendido como poder, mas sim dever desde que presentes os requisitos. Esse benefcio pode ser fornecido nas aes promovidas pelos particulares, assim como nas aes coletivas. Nessas, o MP quem est litigando e, mesmo no sendo
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possvel a inverso do nus da prova nas aes coletivas para defesa dos consumidores. Sabendo disso, possvel a inverso do nus da prova nas aes coletivas de meio ambiente? A inverso do nus da prova s se encontra no CDC, no est na lei de ao civil pblica. Entre os que defendem a possibilidade de inverso do nus da prova nas aes coletivas, encontramos os professores Celso Fiorillo, Marcelo Abelha e Rosa Maria Andrade Nery que entendem que: como a possibilidade de inverso do nus da prova regra de natureza e ndole processual e pelo fato de que todas as regras processuais do CDC e da LACP devem ser aplicadas na tutela de outros direitos difusos e coletivos, como si dizer os arts. 1, IV e 21 da LACP, pensamos que a extenso dessa aplicao imperativo inelutvel, que no pode ser olvidado. Para essa corrente, no se deve ater a um aspecto meramente formal, de localizao no CDC. Isso pois, a inverso est apenas deslocada, j que deveria est dentro de Ttulo III. J Ada Pellegrini Grinover diz ser inaplicvel a inverso nas lides ambientais, pois a regra que a possibilita est fora das disposies processuais do Cdigo de Defesa do Consumidor. Reclama aperfeioamento legislativo neste sentido: ... a caminhada do processualista, no campo ambiental, ainda no est concluda. em primeiro lugar, porque algumas importantes disposies do CDC no so aplicveis LACP, por no se inserirem entre as disposies processuais do cdigo ( o caso, p. ex., da regra que possibilita ao juiz a inverso do nus da prova, importante para as aes ambientais, quanto ao nexo causal).
O MP ser legtimo desde que haja relevncia social na defesa coletiva do interesse. Por isso, no h antinomia entre esse artigo e o artigo 127 da CF. Vale lembrar que, se o MP no for autor da ao, atuar como fiscal da lei. A Unio, Estado e Municpios sempre sero legitimados quando tiver pertinncia temtica.
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