Entonces si existe una norma, como es la que se acaba de transcribir *art.

44, Ley 65 de 1993], que impone los deberes de los guardianes, entre los cuales esta la de requisar cuidadosamente a los detenidos o condenados conforme al reglamento, procedimiento que, de acuerdo con la afirmacin del Director del Penal, se hace necesario por aspectos de seguridad, pero el mismo se realiza apartando al interno de un hogar reservado de la visita de sus compaeros, y cuando se presenta una alteracin grave al interior de un patio y que involucre a todos los internos del mismo, se procede a realizar la requisa generalizada a todos los internos y sus pertenencias, pero nunca con la extralimitacin de la fuerza y solamente cuando es estrictamente necesario, ms no en presencia de los compaeros, los comportamientos puestos en conocimiento por ste, no tienen la connotacin o fuerza suficiente para considerarlos violatorios de la dignidad humana, intimidad e igualdad. Adems no puede olvidarse que quienes se encuentran privados de la libertad estn sometidos a una serie de regmenes especiales, que limitan sus derechos y que van encaminados a su realizacin. ()

Es cierto tambin que esa requisa debe ser cumplida de modo tal que con su prctica no se someta a la mujer requisada a ninguna situacin degradante, humillante, o inmoral, etc., vale decir, que ha de efectuarse de manera que no se vulnere a sta ninguno de sus derechos fundamentales atentndose contra su dignidad humana, pero sin que ello implique que deba renunciarse a ella para que la visitante tenga paso expedito e incontrolado al interior del plantel. () si esa posibilidad de requisar fuese suprimida o minimizada de tal modo que se perdiese su eficacia, la penetracin clandestina de esa clase de cosas proliferara de inmediato, con consecuencias nocivas inimaginables, pudindose concluir, entonces, con tal apego a la lgica, que para cualquier mujer que tenga, como lo dice la actora, detenido en el establecimiento carcelario al esposo, al padre, al hijo, al amigo, etc., el que esa requisa exista y sea prolija e idnea, antes que constituir una molestia o incomodidad debera ser una causa de tranquilidad, porque cuanta menor sea la posibilidad de ingreso de objetos o sustancias fsica o mentalmente peligrosas, mayor ser el margen de seguridad de esa persona interna.

() Cuando pues, la requisa se efecta, involucrando en ella todo el personal femenino visitante este proceder, por s mismo, e independientemente de que sea molesto o mortificante para quien debe soportarlo, es ante todo lgico y necesario, porque tiene como nico fin el impedir el ingreso de objeto o substancias que van directamente encaminados al ocasionamiento de dao en la salud mental (como en el caso de los alucingenos) o corporal (como en el evento de las armas) de los internos, o, inclusive, de los servidores pblicos encargados de la seguridad del plantel. () De conformidad con las directrices emanadas por la doctrina y la jurisprudencia, han sido reiterativas y nos indican cmo se debe hacer las requisas al personal de visitantes, sin violar derechos, estos enmarcados dentro de la dignidad humana, lo cual estamos cumpliendo. Es de reconocimiento pblico que varias de las visitantes han tratado de ingresar sustancias prohibidas dentro de sus partes ntimas (estupefacientes, armas de fuego, explosivos, granadas, etc.), esto trae como consecuencia, los constantes movimientos sediciosos que al interior del Centro Carcelario, efectan algunos reclusos, aprovechando precisamente los das de visita femenina, quienes son acolitados por ellas mismas, para el ingreso de elementos prohibidos. Gracias a fuentes de inteligencia y denuncios formulados por las mismas visitas, se ha logrado el decomiso de estos elementos y dejndolas a disposicin de la autoridad judicial competente, se deja constancia que cuando existe informacin verdica de que una visitante lleva elementos extraos dentro de sus cuerpo, se le solicita que ella misma se extraiga los elementos ilcitos y si la situacin se complica se llama a un mdico y una enfermera. Con respecto a las seoras que presentan la menstruacin, situaciones como stas se escapan a los alcances de los procedimientos ya establecidos, mxime cuando nos encontramos frente a un fenmeno biolgico que no es posible evitarlo, lo ideal es abstenerse de las visitas dominicales, perfectamente pueden ingresar una vez les haya terminado su ciclo menstrual, abstenerse de un da de visita en las condiciones antes dichas, no afecta ni pone en peligro eminente derecho alguno de la visitante ni mucho menos del recluso visitado, o por el contrario si quiere entrar puede hacerlo, siempre y cuando se someta al respectivo registro. En repetidas ocasiones a las seoras visitantes que se les ha incautado sustancias o elementos prohibidos dentro de sus rganos genitales, han presentado hemorragia (sangrado), pero en algunos casos, no por perodo menstrual, esto sucede debido a que se han lastimado las paredes del conducto vaginal o cuello de la matriz, al introducirse los referidos

elementos, quedando difcil saber cul es la visitante que presenta el perodo menstrual y cul es la que se introduce objetos prohibidos. Es de observar que si no requisa y se permite al ingreso a las seoras con su ciclo menstrual, se vulnera la seguridad del establecimiento, entrando una o varias impostoras, es nuestro ordenamiento jurdico el que nos faculta para requisar a toda persona que ingrese a un centro de Reclusin, obviamente sin violar la dignidad de cada ser humano. Las requisas se efectan tal y como lo establece el artculo 55 de la ley 65 de 1993 y el artculo 22 del acuerdo 11 de 1995 ()[11]

ESTABLECIMIENTO CARCELARIO-Reglas constitucionales y jurisprudenciales en requisas

(1) El Estado tiene la legtima facultad y obligacin para practicar requisas razonables y proporcionadas, legalmente consideradas. (2) En el caso de los visitantes, especficamente, toda persona que ingrese a un centro de reclusin o salga de l, por cualquier motivo, deber ser razonablemente requisada y sometida a los procedimientos de ingreso y egreso; por gozar los visitantes de la plenitud de sus derechos, slo pueden ser razonables las limitaciones que sean necesarias, para obtener el fin buscado. (3) En cualquier caso, no es razonable una requisa que se realice transgrediendo el derecho a la dignidad humana de la persona (reclusa o visitante) al manipular sus partes ntimas, cuando no es necesaria por existir otros mecanismos para garantizar la seguridad. (4) No es razonable constitucionalmente, por implicar una violacin al derecho fundamental a no ser sometido a tratos crueles, inhumanos o degradantes, las requisas intrusivas que son practicadas por la guardia de un establecimiento de reclusin, tales como desnudar al recluso o al visitante, obligarlo a agacharse o a hacer flexiones de piernas y mostrar sus partes ntimas a la guardia; ms an si stas se practican en condiciones insalubres. (5) Las intervenciones, registros, injerencias, comprobaciones o extracciones sobre los cuerpos, tales como las requisas intrusivas, pueden llegar a darse por razones fundadas () siempre que medie el consentimiento informado del afectado y el registro se practique de modo que el pudor y el decoro personal no resulten ofendidos, ni la integridad fsica y jurdica vulnerada, condicionamientos stos que demandan (i) un mandato legal, (ii) la supervisin judicial, (iii) la intervencin de personal experto y (iv) el uso de instrumental y condiciones sanitarias adecuadas, porque los tratos crueles, inhumanos y degradantes estn proscritos y su prohibicin es absoluta.

Comisin 6: Realidad Penitenciaria

Subcomisin: La pena o reclusin Violaciones a la Constitucin Nacional del Sistema Penitenciario

La requisa de los internos en los establecimientos carcelarios y el valor probatorio de los objetos encontrados en ella

Mara Alicia Ginjaume Valeria Salerno

Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires Argentina

Correo electrnico: valsal92@yahoo.com.ar / vsalerno@jus.gov.ar

maginjaume@yahoo.com

La requisa de los internos en los establecimientos carcelarios y el valor probatorio de los objetos encontrados en ella

Introduccin
La intencin del presente trabajo consiste en determinar el valor probatorio de los objetos encontrados en las requisas carcelarias y la validez de ellos, teniendo en cuenta el marco legal dispuesto en la Ley de Ejecucin de Penas Privativas de la Libertadi, sus reglamentos, el Art. 230 del Cdigo Procesal Penal Argentino y las Convenciones Internacionales de Derechos Humanos.Es importante aclarar que frente a la requisa se debe atravesar por varios inconvenientes, los cuales varan entre los formales, como ser la falta de reglamentacin y/ o la vaguedad de las leyes, y las materiales, es decir las condiciones en que realmente se llevan a la prctica dichas requisas violando todo tipo de derechos personalsimos.En este sentido, tratar de delinear el terreno donde la bsqueda del orden y la disciplina para mantener la seguridad y la correcta organizacin de la vida carcelaria no interfiera en las garantas ms bsicas de los internos, y lograr as, de esta manera, que los objetos hallados en las pesquisasii practicadas dentro de las instituciones no pierdan validez a la hora de valorarlas ante un juicio administrativo o judicial iii.-

El marco legal Argentino La Ley 24.660

La Ley de Ejecucin de Penas Privativas de la Libertadiv1 en su Art. 70 dispone: Para preservar la seguridad general, los registros en las personas de los internos, sus pertenencias y locales que ocupen, los recuentos y las requisas de las instalaciones del establecimiento, se efectuarn con las garantas que reglamentariamente se determinen y dentro el respeto a la dignidad humana. Como se puede observar, este artculo contina la idea de la preservacin de la seguridad, enunciada en el Art. 1 v de esta misma norma, determinando a la requisa una forma propicia para evitar toda situacin que pudiera alterar el orden del establecimiento o afectar a la salud y/ o integridad fsica de los internos.A su vez, el Decreto reglamentario N 303/96vi determina que: Para preservar la seguridad general, los registros en las personas de los internos, sus pertenencias y locales que ocupan, los recuentos y las requisas de las instalaciones del establecimiento, se efectuarn con las garantas que determine la autoridad penitenciaria superior y dentro del respeto a la dignidad humana vii . En este mismo sentido el Decreto 18/97, el cual estipula el reglamento de disciplina para los internos, nada dice sobre la metodologa que debe llevarse a cabo en las requisas a los internos y en las instalaciones.A simple vista surge del juego de ambos artculos que todo lo referido al lmite y los parmetros con que debe ser cumplida esta diligencia permanentemente se remite a una norma en particular, en el caso de la Ley de Ejecucin, o a la discrecionalidad de la autoridad mxima del penal, cuando se trata del reglamento. Esto trae como consecuencia la total vaguedad y subjetividad de la norma, que si no es utilizada en una forma moderada y correcta, da lugar a muchos arbitrios y violaciones de distintos preceptos legales. Tan vaga y arbitraria se vuelve en la prctica sta diligencia que personal del Servicio Penitenciario Federal asegura que en alguna parte, seguramente, esta determinado como se debe hacer, pero tendra que existir algn tipo de reglamento en cuanto a la forma de llevar adelante la requisa porque siempre cambian, en forma constante, las rdenes impartidas desde sus superiores(sic)viii.La cuestin de que las autoridades administrativas penitenciaria tengan bajo su rbita el dictado de los reglamentos de disciplinaix y de la actuacin del servicio penitenciario en cada penal trastocan todo el sentido del principio constitucional de legalidad debido a que, por un lado, la naturaleza de las sanciones penitenciarias es sustancialmente similar con las sanciones penales, por lo que estaramos ante una norma penal en blanco con todas las consecuencias ya conocidas de este tipo de legislacin. Por otro lado, el genrico envo de la ley sin otra especificacin que con

las garantas que determinen los reglamentos y dentro del respeto de la dignidad humana y con las garantas que determine la autoridad penitenciaria superior. Qu ms indeterminado que estas vagas y amplias remisiones, sin ninguna directriz precisa mas que la discrecionalidad de la autoridad superior?.Nuestra Corte Suprema de Justicia, ya ha dictaminado en cuanto a la validez de la remisin de facultades legislativas al Poder Ejecutivo y a distintas reparticiones administrativas, diciendo que no les es lcito so pretexto de las facultades reglamentarias que le concede la Constitucin Nacional, sustituir al legislador y por supuesta va reglamentaria dictar la ley previa que previene la garanta constitucional del Art. 18, a fin de conocer el procedimiento que debe llevar a cabox.El principio de legalidad de la ejecucin debe actuar como un lmite a la facultad reglamentaria de la administracin y no una va libre para disponer cualquier precepto legal violando en gran parte al plexo normativo constitucional. Los reglamentos no pueden apartarse de las lneas trazadas por las normas superiores.Desde el punto de vista penitenciario, podra esbozarse una defensa argumentando que por razones de conveniencia, eficacia y la realidad misma se impone la necesidad de dotar a la administracin con tales facultades a fin de poder controlar eficazmente las difciles situaciones que a diario surgen en estos establecimientos carcelarios. En otras palabras, la ley rgida no sera capaz de prever todas las manifestaciones posibles de las conductas indeseables. El problema ms grave que presentan estos tipos de argumentos es que, si bien son atendibles, no pueden llevarse al punto de desconocer principios rectores superiores sobre los cuales se asienta nuestro Estado de Derecho.Basndome sobre todo lo expuesto considero que, si bien esta diligencia se encuentra reglamentada por la Ley de Ejecucin y el Reglamento, no logra superar todos los escollos constitucionales que se les presenta a cualquier tipo de reglamentacin y que, a pesar de estar presente ante un caso en particular, no se puede dejar de lado ciertos derechos elementales esbozados de la dignidad humana, el respeto a la vida o a la integridad fsica, preceptos mnimos que no deben ser dejados de lado en cualquier Estado de Derecho.-

La requisa personal
La figura de la requisa personal se encuentra delimitada en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin en su Art. 230. Esta diligencia apunta al cercioramiento, dentro de la esfera personal, de la posesin de la cosa que se persigue por estar vinculada con el hecho objeto del proceso y la cual es presumida que se encuentre oculta en el cuerpoxi.-

Con esto se puede llegar a definir a esta figura como la bsqueda material hecha en el cuerpo o en el mbito de custodia adherente al cuerpo de una determinada persona para apoderarse de cosas que se sospecha que estn ocultas entre ellas.La requisa consiste, en si misma, en un actuar directamente sobre el cuerpo de la persona sometida, que puede tener tanto la calidad de imputado o no, y sobre los objetos que ella porte, como ser sus ropas, bolsos, o por el medio por el cual se transporte, es decir con el vehculo, ya sea automvil, moto, carro, etc., pero no puede ser llevada a cabo sobre una posicin en el ambiente circundante.A raz de que la requisa es una medida indiscreta sobre la persona, ya que impone un tocamiento del cuerpo requisado, debe realizarse respetando el pudor de las personas y el decoro. Una muestra clara de ello es que la ley impone que las requisas deben ser en forma separada, practicado por una persona del mismo sexo que el que la padece y preservando el pudor de la mismaxii.El Art. 230 impone que la requisa debe ser practicada con una orden fundada del juez, para que de esta manera se revele en dicho decreto la necesidad de la misma basada en la existencia de motivos suficientes para proceder a su ejecucin. Sin embargo, la jurisprudencia de nuestro pas, acept que esta orden puede ser suplantada cuando los operadores policiales se encuentren en una situacin de urgencia, ya que es tomado como una situacin de prevencin.Este trmino, urgencia, ha trado harta discusin sobre cul es el lmite que esta situacin impone y quin es la que debe valuarla. Si me remito al diccionario, urgencia significa Necesidad o falta apremiante de lo que es menester para algn negocio xiii. Sin embargo nuestra Corte Suprema de Justicia ha tomado a la urgencia como aquella situacin en que la demora en el procedimiento, por recabar una orden fundada de un juez, pondra en peligro la obtencin de la prueba debido a que se favorecera de esta manera a la desaparicin del bien y a la posible fuga del sujeto sospechado xiv, situacin casi perfecta para el caso de los penales, lugar donde generalmente se produce este tipo de inconvenientesxv.Como se puede observar, este medio de prueba ya es bastante controvertido, an siendo reglamentado por el Cdigo Procesal Penal de la Nacin y por la Jurisprudencia Nacional.-

El contraste entre la requisa practicada en las crceles y en la va pblica

En primer lugar, debemos destacar la situacin en que son realizadas, en la prctica, estas diligencias en cada mbito. Como todos sabemos, las requisas en la va se rigen casi en su totalidad por la practica mal llamada olfato policialxvi, las cuales a pesar de estar bajo la discrecionalidad del personal policial actuante, se encuentra totalmente delimitada en cuanto a su forma de realizarse, ya sea desde como deben hacerse (primero invitando a la persona a mostrar si tiene algn objeto entre sus ropas y luego procediendo al cacheo), quienes pueden llevarla a cabo, de que sexo tiene que

ser el personal policial dependiendo del mismo de la persona a requisar, y dems caractersticas, a fin de evitar la nulidad del proceso.Sin embargo, y como se puede percibir a simple vista, todo lo legislado en cuanto a la forma de practicar dichas requisas en los mbitos carcelarios carecen de determinacin y lmites permitiendo todo tipo de exceso por parte del personal penitenciario y provocando todo tipo de violaciones garantas constitucionales bajo el pretexto de que el individuo, al encontrarse cumpliendo una pena privativa de la libertad, no posee ningn derecho ni ninguna garanta constitucional que lo resguardexvii.Distintos estudios realizados por organismos especializados en el tema de derechos humanos y penitenciaraxviii recaban continuamente todas las denuncias y quejas de los internosxix que sufren estas prcticas abusivas. El CELS, en el informe realizado en el ao 1997, consider que bajo el pretexto del mantenimiento del orden y la disciplina, se ha instaurado en el sistema penitenciario un mtodo violento y autoritario, el cual conforma la realidad cotidiana de las personas que se encuentran privadas de la libertad, lo que provoc que se haya militarizadoxxel esquema de custodia y dejando de lado todo trato humano mnimo hacia los internos.En este mismo sentido, en el Informe Anual de la Procuracin Penitenciaria, el Sr. Procurador afirm que el hecho de pensar en el Servicio Penitenciario Federal como una fuerza de seguridad con un destino de ejecucin de sanciones penales privativas de la libertad, permite interpretar como prioritario con el fin de toda fuerza de seguridad. Eso se denota en la ley misma ya que da argumentos de defensa social. Con esta finalidad y formacin, lo que le llama poderosamente la atencin es que el Servicio Penitenciario Federal es una estructura jerrquica militarizada cuya formacin prioritariamente es la propia de las fuerzas de seguridad. Ello no quiere decir que su personal no trabaje con miras a desarrollar una labor resocializadora, lo que se trata de explicar es que se ha diseado un Servicio Penitenciario Federal que no es acorde a los objetivos de resocializacinxxi, mediante un mtodo cientfico, de acuerdo a lo que prev nuestro ordenamiento legal.A continuacin pasar a realizar un breve detalle de algunos de los sucesos denunciados y receptados por las instituciones antes mencionadas: El 11 de Febrero de 1997, 40 presos de la crcel de Villa Devoto, en la Ciudad de Buenos Aires, alojados en tres pabellones diferentes, realizaron una batucada con el fin de pedir el relevamiento del Director del penal y la finalizacin de las requisas vejatorias. El 1 de Abril de 1998, los internos de varios pabellones de la Crcel de Devoto realizaron una protesta en reclamo de mejores condiciones de detencin y en contra de una requisa. Segn un comunicado difundido por las autoridades del establecimiento, la represin del conflicto dej como saldo por lo menos quince

heridos nueve internos y seis guardias. Segn el mismo comunicado, se advirti un creciente enfrentamiento ente internos alojados en tres pabellones. Si bien la actitud disuasiva del personal penitenciario evit consecuencias mayores, se tom conocimiento de la existencia de armas caseras punzo cortantes en poder de algunos de los internos. Por ello, en salvaguarda de la integridad fsica de la poblacin penal, se procedi a requisarlos, lo que motiv un disturbio en slo uno de los pabellones que conforman el penal. Sin embargo, algunos familiares de los detenidos aseguraron que los reprimieron con armas de fuego luego de la hora de visita. El 29 de Diciembre de 1998 la Fundacin por los Detenidos Sociales (FUNDESO)xxii quince presas detenidas en la Crcel de Mujeres de Ezeiza resultaron heridas luego de una requisa realizada por personal del Servicio Penitenciario Federal. Segn inform esta organizacin, la requisa violenta ocurri el 29 de diciembre a la tarde; ese da estaba prevista la realizacin de un recital y, como el inicio del espectculo se demoraba, unas 40 internas comenzaron a golpear las palmas. El jefe de seguridad del establecimiento ante ello, habra ordenado que encerraran al grupo en un pasillo y que se realizara una requisa durante la cual las internas fueron duramente maltratadas.Con todo esto, se puede aseverar que el Servicio Penitenciario no posee ningn tipo de lmites para realizar estas requisas, desde los preceptos legales como ya he comentado anteriormente hasta en la convivencia carcelaria misma, lo que trae aparejado la violencia de las mismas, y el nulo control jurisdiccional de las mismasxxiii. Asimismo, se comprueba que no tiene dispuesto un procedimiento claro sobre las condiciones en que se deben llevar adelante y en que circunstancias. Todos stos elementos desembocan en casi insalvables nulidades sobre todo lo realizado en estas diligencias.-

Las garantas constitucionales vulneradas

En este punto desarrollar una por una las garantas constitucionalesxxiv que se encuentran afectadas por el sistema carcelario y la ley de ejecucin de penas privativas de la libertadxxv.En primer lugar, veo la necesidad de aclarar un concepto que se encuentra arraigado errneamente en la sociedad, la cual gira en torno a los derechos que gozan las personas que se encuentran privativas de la libertad. Ese arraigue depende, en gran parte, de una consecuencia lgica proveniente de lo que ha venido viviendo desde sus inicios la cultura occidental, ya que en sociedades como la Antigua Roma o Grecia, el individuo que cometa un delito, era expulsado de la ciudad, castigndolo con la muerte civil, lo que significaba que el condenado no exista ms para el sistema jurdico vigente de esa ciudad y, por lo tanto, tampoco gozaba de los derechos que posea dentro de ella. Si hacemos un paralelismo con lo que sucede hoy en da, no dista mucho de la conciencia de la sociedad en general con el sentimiento que se tiene sobre los derechos que gozan las personas encarceladas.La Constitucin Nacional y los Tratados de Derechos Humanosxxvide jerarqua constitucional contienen pautas de poltica penitenciaria y normas sobre la situacin jurdica de las personas privadas de la libertad, las que conforman un programa constitucional de ejecucin de medidas de encierro carcelario al que debe adaptarse la normativa inferior sobre la materia.-

En lo que concierne a Tratados Internacionales el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticosxxvii en cuyo Art. 7 dispone que Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes y en su Art. 10 estipula que 1. Toda persona privada de libertad ser tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano(...).La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), dispone en el Art. 5 que 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral; 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano (...). Por otro lado, en el Art. 11 establece que 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad; 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin; 3.Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.En forma coincidente la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes xxviii aporta una definicin de tortura, similar a la que ms adelante quedara como incorporada en la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, en donde califica a la tortura y a todo otro trato o pena cruel, inhumano o degradante como ... una ofensa a la dignidad humana ... que ... ser condenado como violacin de los propsitos de la Carta de Naciones Unidas y de los Derechos Humanos y libertades fundamentales proclamados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos.En este sentido, adems de las diversas declaraciones y pronunciamientos al respecto, cabe destacar la adopcin de la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantesxxix en donde se defini a la tortura en trminos similares a los expresados en la Declaracin, entendindose por tal ... todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia(Art. 1.1 el destacado me pertenece). Asimismo, en su Art. 2. 2 establece que ... en ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales tales como estado de guerra o amenaza de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otra emergencia pblica como justificacin de la tortura. Finalmente, en los considerandos de dicha

Convencin se reafirm que ...todo acto de tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes constituyen una ofensa a la dignidad humana y una negacin de los principios consagrados en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos y en la Carta de las Naciones Unidas y son violatorios de los derechos humanos y libertades fundamentales proclamados en la declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.De esta manera, reconocer que las personas encarceladas siguen formando parte de la sociedad y conservan la mayora de los derechos especficos, no obstante de tener restringida la libertad, son principios esenciales de humanitarismo y de solidaridad social.En este mismo sentido ha sostenido la Corte Interamericana de Derechos Humanosxxx que toda persona privada de la libertad tiene derecho a vivir en condiciones de detencin compatibles con su dignidad personal y el Estado debe garantizarle el derecho a la vida y a la integridad personal ... (sic). Asimismo, el Juez A.A. Canado Trindadexxxi ha dicho que a su juicio ...es incuestionable que el principio fundamental del respeto a la dignidad humana alcanza todos los seres humanos, en cualquiera circunstancias, inclusive los que se encuentran privados de la libertad... (sic los resaltados me pertenecen).Una clara muestra de esto en Argentina, es el Art. 18 de la Constitucin Nacional cuando dice que ... Las crceles de la nacin sern sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda clase que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice... (el resaltado me pertenece). As, el constituyente instaur el principio de humanidad en la ejecucin de las medidas privativas de la libertad que debe regir como pauta orientadora de toda la actividad de los rganos del Estado que intervienen en la ejecucin.En este mismo sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacinxxxii sostuvo recientemente al resolver un recurso de queja contra una sentencia de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, respecto de un recurso de Habeas Hbeas interpuesto por el CELS a favor de la totalidad de los detenidos que se encontraban en establecimientos carcelarios y comisaras de esta provincia, que: ... Que un principio constitucional impone que las crceles tengan como propsito fundamental la seguridad y no el castigo de los reos detenidos en ella, proscribiendo toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de o que ella exija (Art. 18 de la CN). (...) Aunque la realidad empea muchas veces en desmentirlo, cabe destacar que la clusula tiene contenido operativo. Como tal impone al Estado, por intermedio de los servicios penitenciarios respectivos la obligacin y la responsabilidad de dar a quienes estn cumpliendo una condena o una detencin preventiva la adecuada custodia que se manifiesta tambin en el respeto de sus vidas, salud e integridad fsica

y moral. La seguridad, como deber primario del Estado, no slo importa resguardar los derechos de los ciudadanos frente a la delincuencia sino tambin, como se desprende del citado del Art. 18, los de los propios penados, cura readaptacin social se constituye en un objetivo superior del sistema y al que no sirven formas desviadas del control penitenciario. ...(sic).A su vez, la ley 24.660 permite individualizar un grupo de principios que consagran el programa para alcanzar el postulado constitucional, los cuales son, la Democratizacin, la Reserva y la Legalidad, Control Jurisdiccional permanente, Respeto por la Dignidad del interno y la No Marginacin. Pero, lamentablemente, no hay derecho interno ni internacional si no existen estructuras del Estado que aseguren y hagan efectivo el goce y respeto de los Derechos Humanosxxxiii.Una de las importantes controversias que han girado alrededor del alcance de la facultad estatal de limitar o restringir los derechos de los internos para salvaguardar otros intereses como ser la seguridad de la unidad penitenciaria, ha sido la existencia absoluta o no de los derechos de las personas que se encuentran privada de la libertad. Es vlido aceptar que estos derechos no sean absolutos, sin embargo es necesario reconocer que los lmites legtimos para imponer a su ejercicio tampoco pueden ser ilimitados. La doctrina ha denominado a esta situacin dialctica como la Paradoja del Limitador limitadoxxxiv. Esta teora determina que se vuelve imperioso precisar el alcance de la facultad del Estado de limitar derechos fundamentales reconocidos a los internos cuando stos se contraponen con otros intereses estatales. En efecto, la identificacin del conjunto de derechos de las personas privadas de la libertad previstos en los textos normativos no alcanza para comprender cul es su verdadera situacin jurdica. La otra cara de la moneda, ms oculta tras complejas ficciones jurdicas, como la utilizacin de frmulas tales como las necesidades del proceso de resocializacin , las relaciones de sujecin especial o las necesidades de garantizar la seguridad utilizadas para justificar lmites desmedidos y arbitrarios a los derechos de las personas privadas de libertad, est dada por la facultad del Estado de limitar el ejercicio de estos derechos. La comprensin de cul es el status jurdico de las personas privadas de libertad requiere determinar qu alcance tiene esta facultad estatal de limitar. Esta amplitud de los lmites es uno de los aspectos de ms difcil resolucin para la dogmtica de los derechos fundamentales, y no se trata de una cuestin menor ya que si el Estado abusa de los lmites puede llegar incluso a anular la vigencia de los derechos reales. Considero que una posible regla a imponer en la comunidad carcelaria podra ser un principio general que rige la relacin entre los derechos y los lmites de su ejercicio, aceptado en nuestro ordenamiento jurdico sin discusiones, que es que las restricciones a los derechos slo pueden significar una disminucin de las facultades subjetivas de ejercicio de un derecho pero nunca la eliminacin de su contenido.-

Si nos detenemos en lo que ha sido predeterminada en el Art. 18, en cuanto al trato que corresponde dar a los internos, se puede deducir que bsicamente la norma constitucional impone al Estado la obligacin de brindar a las personas que priva de libertad determinadas condiciones de trato que, de no cumplirse, tornan al encierro ilegtimo, es decir la norma constitucional tiene como objeto tutelar el derecho que posee todo interno a un debido trato en prisin. De todo esto, salta a la vista que la prctica habitual de como se realizan las requisas en los recintos carcelarios - tal como se demostraron en los casos anteriores - incumplen en un todo al precepto recientemente detallado debido a que, mediante una excusa como la que menciona el mismo Art. 18 de precaucin, mantenimiento del orden y de la seguridad del recinto, etc., se da lugar a tratos totalmente vejatorios del interno.En cuanto a esto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que: ... el derecho a trato digno y humano reconocido a las personas privadas de su libertad no slo encuentra soporte en nuestra Constitucin Nacional desde 1853, sino que ha sido reconocido desde los orgenes mismos de la legislacin penitenciaria del pas y especialmente de la propia provincia de Buenos Aires, en cuyo Reglamento Provisorio de la Penitenciara de 1877, sancionado por el Gobernador Carlos Casares, estableca un rgimen respetuoso de la dignidad humana sensiblemente notable para los estndares de su tiempo (Reglamento Provisorio de la Penitenciara, Buenos Aires, Imprenta de M. Biedma, calle Belgrano N 135, 1877). (...) Despus de la Reforma de 1994, con jerarqua constitucional, la Nacin est obligada por tratados internacionales de vigencia interna y operativos, que fortalecen la lnea siempre seguida por la legislacin nacional en la materia: La declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, establece en el Art. XXV que todo individuo tiene tambin un tratamiento humano durante la privacin de su libertad; el Art. 10 del pacto Internacional de Derechos Civiles y polticos indica que toda persona privada de la libertad ser tratada humanamente t con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano; formula sta que recepta de modo similar el Art. 5 inc. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. (...) Las Reglas Mnimas para el tratamiento de reclusos de las Naciones Unidas si bien carecen de la misma jerarqua que los tratados incorporaos al bloque de constitucionalidad federal se han convertido, por va del Art. 18 de la Constitucin Nacional, en el estndar internacional respecto de las personas privadas de libertad. (...)xxxv Siguiendo con esta lnea, y con el fin de determinar cual es uno de esos parmetros, se plantea la situacin de cuan intrusivas pueden ser las requisas practicadas sobre los internos, para las cuales no existen mayores lmites que las clusulas difusas que he sealado con anterioridad. En una opinin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre los registros corporales a las visitas de los establecimientos carcelariosxxxvi se detall una serie de cuestiones que resultan esenciales para tener en cuenta como lmites prcticas a los internos ya que, si bien es

distinta la situacin jurdica de los visitantes y los internos, la medida de encierro no puede limitar estos derechos subjetivos ms all de lo previsto en la amenaza penal con anterioridad a la comisin del hecho delictivo. Las pautas que fueron recomendadas por la Comisin son: Que la medida sea absolutamente necesaria para lograr el objetivo de seguridad en un caso particular. Que no exista otra medida que permita lograr el objetivo de seguridad con una restriccin menor de derechos. La existencia de una orden judicial. La revisin corporal intrusiva debe ser realizada por profesionales de la salud.Si bien cierta parte de la doctrina considera que esto solo es viable en los casos de las visitas y no de los internos debido a que estos no gozan del derecho a la intimidad por encontrarse dentro de un penal, considero que esa concepcin es errnea ya que las personas privadas de la libertad conservan su derecho a la intimidad corporal, por lo que la facultad del Estado de restringir este derecho debe ser condicionada tambin a requisitos que guardan mucha similitud con el que gozan las visitas. En este sentido resolvi el Tribunal Constitucional Espaolxxxvii en un caso en que un interno, despus de una visita, se neg a desnudarse y hacer flexiones en presencia del personal penitenciario que, por la desobediencia, le impuso una sancin que le fue revocada por este tribunal, en el cual seal que no puede considerarse justificacin suficiente de la medida la simple alegacin de que en la generalidad de las prisiones las comunicaciones ntimas son el medio habitual para que los internos reciban desde el exterior objetos peligrosos o estupefacientes, ya que sin entrar en certeza de tal afirmacin basta reparar que solo posee un carcter genrico, cuando lo relevante a los fines de justificar una medida que limita el derecho reconocido en el Art. 18.1 CE es, por el contrario, que se hubiera constatado por la Administracin Penitenciaria que tal medida era necesaria para velar por el orden y la seguridad del establecimiento, en atencin a la concreta situacin de este o el previo comportamiento del recluso.Por ltimo, nos encontramos con el problema que se presenta con respecto al principio de Legalidad y Reserva que poseen los internos dentro del sistema penitenciario y de los que realmente gozan.Un sistema penal que pretenda respetar los postulados del Estado de Derecho debe garantizar que el principio de legalidad tenga vigencia en la etapa de ejecucin. Este principio implica que las penas deben ejecutarse tal como se encuentran previstas en las normas vigentes antes de la comisin del hecho ilcito que justifica la condena. Esto significa que no slo debe regular la cantidad de pena, las caractersticas de la pena y de que manera ser desarrollada su ejecucin, sino que tambin exige que el

conjunto de derechos y obligaciones que se derivan de la privacin de la libertad sea conocido por los internosxxxviii.El Art. 18 de la Constitucin Nacional, donde se consagra este principio, establece que tanto la definicin de la conducta delictiva como la pena deben determinados por la ley antes de que suceda el hecho que es objeto de una sentencia condenatoria. La vigencia de la legalidad es una exigencia derivada del Principio nulla poena sine lege . Ha sido reconocida, por la doctrina, la vigencia de este principio durante la ejecucin cuando dice por ejemplo que la regla constitucional es, en consecuencia, que las obligaciones de carcter penal y las penas correlativas slo existen para los habitantes y para el gobierno, en virtud de sanciones legislativas, y como resultado, el Poder Ejecutivo no puede crearlas ni el Poder Judicial aplicarlas si falta una ley que las haya establecido antes de la ejecucin del hecho justiciable xxxix.De aqu surge una consecuencia trascendente de la vigencia de este principio durante la ejecucin que es la que ley acte como un lmite a la facultad reglamentaria de la administracin. Los reglamentos del Poder Ejecutivo en materia penitenciaria no pueden apartarse de las lneas trazadas por las normas superiores, limitando o suprimiendo facultades de las personas que se encuentran privada de su libertad. Este es el medio por el cual se producen la mayor cantidad de violaciones al Principio de Legalidad durante la ejecucin en nuestro pas, provocando que las previsiones de las leyes y los tratados internacionales se conviertan en letra muerta frente a la proliferacin de reglamentos y circulares internas de la administracin que, en muchos casos, desvirtan los derechos de los internos tornndolos de imposible cumplimiento.En este punto reside una de las principales falencias de la ley 24.660 ya que abusa de la remisin a futuras reglamentaciones en aspectos que han demostrado ser especialmente conflictivos para la vida carcelaria. As, ha dejado librado a los reglamentos, entre otros aspectos, el rgimen de pesquisas y el control de la correspondencia. En cuanto al primero, como venimos viendo, se puede asegurar que las requisas de las instalaciones y de los mismos internos son situaciones propicias para la violacin de las garantas individuales (maltrato fsico, destruccin de bienes personales, violacin al derecho a la intimidad, etc.) ms aun cuando es favorecida por remisiones totalmente vagas a reglamentos y disposiciones internas de casi nulo conocimiento. Por este motivo, considero que sera conveniente que la ley, valorando los dos objetivos en juego, la necesidad de seguridad en los establecimientos y la proteccin de las garantas individuales, estipulara claramente los alcances y lmites de la facultad de la administracin de inmiscuirse en el mbito de intimidad de las personas que se encuentran bajo el rgimen del sistema penitenciario.En cuanto a la violacin de la correspondencia, la Corte Suprema de Justicia tuvo la oportunidad de pronunciarse sobre un hbeas corpus correctivo en el que estaba en discusin el alcance de la facultad de la administracin de reglamentar el ejercicio de los derechos de las personas privadas de la libertad reconocidos por textos normativos de mayor jerarquaxl. En este fallo declar la inconstitucionalidad de las normas del

reglamento que haba dictado el Servicio Penitenciario Federal excedindose en sus facultades reglamentarias, afirmando que ...se verifica en autos un supuesto en que la reglamentacin en que se fundan los cuestionados actos de la autoridad carcelaria ha violado la ley y esas circunstancia la ha puesto en contradiccin con las normas constitucionales citadas, pues aquella ha ido ms all de los lmites trazados por la poltica legislativa.... La resolucin del alto tribunal es un importante precedente sobre los lmites que rigen la actividad del poder de la administracin en materia de reglamentacin de los derechos de las personas privadas de libertad y de los lmites que impone nuestro ordenamiento a esa reglamentacin de la ejecucin por parte del Estado.Todo lo que hemos venido recorriendo nos demuestra que las garantas del derecho procesal penal deben extender su vigencia a la etapa de ejecucin de la pena y, en consecuencia, es necesario garantizar un control judicial amplio de esta etapa procesal, ya que el no cumplimiento de las disposiciones detalladas con anterioridad conllevara a la responsabilidad internacional al Estado Argentino. De esta manera ya lo ha afirmado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que de no verificarse algunos de los extremos en cuestin es posible que se configurasen eventuales casos de agravamientos que importaran trata cruel, inhumano o degradante u otros anlogos, susceptibles de acarrear responsabilidad al Estado Federalxli. De manera similar, la Corte Interamericana de Derechos Humanos opin que si una persona fuera detenida en buen estado de salud, y posteriormente muriera, recae en el Estado la obligacin de proveer (...) la informacin y las pruebas relacionadas con el destino que ha tenido la persona detenida. (...) Esta corte considera que el Estado se encuentra en una posicin especial de garante con respecto a las personas privadas de libertad, porque las autoridades penitenciarias ejercen un control total sobre stas. (...) Que es procedente mantener vigentes las medidas provisionales, en virtud de las cuales el Estado tiene el deber de proteger la vida y la integridad de todas las personas privadas de libertad en la Penitenciara ... xlii (sic). La Corte Europea de Derechos Humanos se ha pronunciado reiteradas veces en la misma lnea de pensamiento debido a que ha advertido que las personas detenidas se encuentran en una posicin vulnerable y las autoridades tienen el deber de protegerlasxliii(sic).-

El valor probatorio de los objetos encontrados en las requisas

De todo lo que he desarrollado hasta ahora, considero que es muy visible la ilegitimidad formal que sufren, en su mayora, estas diligencias dentro de los establecimientos carcelarios. A partir de esta base demarcar el valor que poseen, a mi modo de ver, los objetos encontrados en ella.Si bien el procedimiento penal se dirige, bsicamente, para lograr averiguar la verdad objetiva de un hecho pasado, este procedimiento no es libre, sino que es un

mtodo regulado. Esto significa que, durante la historia de la humanidad, algunas formas han sido excluidas como medios para averiguar la verdad ya que, dependiendo de principios superiores que protegen la dignidad del hombre, se lleg a la conclusin que no se acepta que, por la avaricia de arribar a la verdad histrica y de esa manera lograr la correcta actuacin de la ley penal, se perjudique al imputado utilizando medios prohibidos de investigacin. La justificacin de la utilizacin de los medios probatorios depende directamente de lo que se encuentre determinado por las normas que regulan como se incorporan los distintos conocimientos recolectados al proceso. De tal manera, se puede asegurar que no todos los medios se encuentran autorizados por las normas y que estos se deben llevar adelante conforme a lo dispuesto en ellas. Por lo tanto, las formalidades judiciales no son una categora formal, sino que son una categora material, colocndose en un lugar primordial a la meta de la hallar la verdad histrica del suceso.La doctrina clsica argentina asevera, siguiendo el principio de libertad de prueba, que en el proceso penal todo objeto de prueba puede ser probado y por cualquier medio de prueba, pero este principio no es absoluto, sino que tiene dos excepciones. La primera excepcin se trata de los objetos de prueba que la ley no permite que se verifiquen, razn por la cual, el derecho elimina a estos medios del procedimiento y de la argumentacin judicial, lo que conlleva a que no goce de ningn efecto jurdico. La segunda, no se refiere a los objetos de prueba, sino a los medios de pruebas que la ley admita para demostrar el hecho; en algunos casos la ley especifica cual es el nico medio aceptado para llevar adelante, y en otras oportunidades solo delimita que mtodos de obtencin de la prueba no pueden ser apreciados para el proceso.En la segunda excepcin se puede ubicar a las limitaciones probatorias de origen constitucional que existen basadas en la proteccin que se le otorga a la persona xliv en un Estado de Derecho. Las restricciones a la actividad probatoria perderan su sentido si la inobservancia de estos preceptos no provocara la inadmisibilidad de incorporar al procedimiento los elementos de prueba obtenidos ilegtimamente o la expulsin de su seno.Este tema, que fue abordado en primer lugar por el derecho anglo - sajn, se lo conoce con el nombre de Regla de exclusin por el efecto principal que provoca, que es que la decisin judicial en contra de un individuo portador de garantas no puede ser motivada sobre elementos de prueba obtenidos mediante su inobservancia o violando las formas previstas para resguardar aquellas garantas. Nuestra Corte Suprema de Justicia se encarg de delimitar diciendo que la regla es la exclusin de cualquier medio probatorio obtenido por vas ilegtimas, porque de lo contrario se desconocera el derecho al debido proceso que tiene todo habitante de acuerdo con las garantas otorgadas por nuestra Constitucin Nacionalxlv . La existencia de esta regla

brinda la posibilidad de determinar la validez constitucional de ciertas prcticas que se realizan a menudo para influir sobre un proceso judicial.En esta situacin particular, no se puede dejar de lado que la valoracin de los objetos encontrados en las requisas encierra un conflicto de intereses, el cual gira fundamentalmente entre el que consta en una rpida y eficiente ejecucin de la ley para lograr mantener el orden y la seguridad tanto del lugar como del establecimiento, y el de prevenir el menoscabo de los derechos individuales de sus miembros a raz de la aplicacin de mtodos inconstitucionales por parte de quienes se encuentran encargados de resguardar el cumplimiento del orden.Ahora bien, si se hace una comparacin entre el marco terico y como se practican estas diligencias en la prctica, considero que es inevitable determinar que todos los objetos que se encuentran en ellas carecen de todo valor, ya sea tanto para llevar adelante un proceso administrativo dentro del penal, como un proceso judicial por la obtencin de algn objeto que sea presumir la comisin de un delito, debido a que se produce una violacin sistemtica y alejamiento exagerado de todas las garantas constitucionales y procesales penales en el sistema de requisas a los internos, que ya hemos venido estudiando.En sntesis, no es la regla de exclusin la que determina que ciertos culpables no sean penados, sino la Constitucin misma, por lo que, si el cuerpo de requisa observase a la Constitucin, la situacin no habra cambiado en lo sustancial. Esto se remite a un fundamento tico, ya que no se puede ver resentido el valor de Justicia por quienes deben velar de la seguridad y orden de aquellos que realizaron algn acto en contra del sistema jurdico. Por todo ello, toda vez que la exclusin de la prueba obtenida ilegalmente es un imperativo constitucional, no debemos con conformarnos con simplemente proclamar esto ltimo, sino que tambin debemos brindarle a este instituto una posibilidad real de aplicacin en todos los mbitos y no hacer una distincin entre los que gozan del derecho a la libertad y de aquellos que lo tienen restringido por alguna causa en particular.-

Conclusiones finales
Luego de todo lo desarrollado, estimo necesario puntualizar algunos preceptos a fin de sintetizar lo expuesto anteriormente: En primer lugar, que la persona que se encuentra privada de su libertad, continua siendo un sujeto de derecho, el cual goza de los mismos derechos subjetivos que poseen los individuos que se encuentran en libertad. Si bien, alguno de ellos puede verse disminuido en algo, nunca esa disminucin puede llegar a la negacin absoluta de esos derechos. Por otro lado, aceptar la falencia que se observa en el ordenamiento jurdico acerca de las formas en que se deben practicar las requisas en los establecimientos carcelarios. Que hoy en da, como son llevado a cabo todas las pesquisas carcelarias son violatorias de lo dispuesto en los preceptos constitucionales limitadores del poder de polica del Estado, volviendo nulo, de esta manera, a todo objeto hallado en las mismas, el cual podra habrselo utilizado como un medio de prueba.-

Que todos estos avasallamientos por parte del Estado, con el supuesto fin de mantener la seguridad interna del penal pueden hacer recaer a la Nacin en responsabilidades ante los organismos de Derechos Humanos internacionales, retrayendo la situacin del pas en lo que concierne a derechos humanos a anteriores dcadas. Por ltimo, sobre la base a estas premisas proponer el impulso de una demarcacin de lmites hacia la prctica de esa diligencia con el propsito de evitar que, con el pretexto de prevencin y/ o mantenimiento de la seguridad o el orden, se violen derechos personalsimos como ser la dignidad humana, la intimidad, etc.. Algunas medidas que pueden favorecer a introducir lmites en esta prctica son: 1. Importar en una manera lgica y transportable al sistema carcelario la regla de exclusin, promoviendo que todo objeto que sea hallado en estos establecimientos por medio de mtodos que vulneren las garantas constitucionales sean declarados de nulo valor probatorio.2. Un mayor control jurisdiccional de todas las diligencias penitenciarias (antes, durante y luego de ser llevada a cabo) a efectos de evitar abusos del personal de requisa.3. Adoptar nuevos sistemas de requisa menos intrusivos de registro a los internos por medios tcnicos apropiadosxlvi sin imponer ningn tipo de excusas alegando deficiencias materialesxlvii

Ley N 24.660 B.O. de la Repblica Argentina, 16 de Julio de 1996.-

ii

En este sentido, hablo especficamente de las requisas ya que son un mtodo de control y seguridad que se utilizan en los establecimientos carcelarios.iii Tomo la palabra juicio en un carcter amplio, y por eso hablo de juicios administrativos o judiciales, ya que las prueba obtenida en esas requisas pueden ser utilizadas, dependiendo de lo hallado, para imponer sanciones administrativas, propias del sistema penitenciario, o sanciones penales cuando ya la prueba hallada hace presumir la comisin de un delito tipificado en el Cdigo Penal de la Nacin.iv A Partir de ahora la llamar Ley de Ejecucin.v Artculo 1 La ejecucin de la pena privativa de libertad, en todas sus modalidades, tiene por finalidad lograr que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley procurando su adecuada reinsercin social, promoviendo la comprensin y el apoyo de la sociedad. El rgimen penitenciario deber utilizar, de acuerdo con las circunstancias de cada caso, todos los medios de tratamiento interdisciplinario que resulten apropiados para la finalidad enunciada. vi De ahora en mas lo llamar reglamento.vii Art. 51 del Decreto 303/96.viii Entrevista realizada el da 21 de septiembre de 2004, a un agente del Servicio Penitenciario de la Nacin, que por razones de seguridad y que se encontraba prestando servicio solicit la reserva de su identidad.ix Hago referencia en este punto tanto al procedimiento de llevar adelante las requisas como de las sanciones, porque son dos cosas que se encuentran ntimamente ligadas unas a otras, ya que por medio de la requisa, generalmente, se obtienen pruebas fundamentales que son utilizadas tanto para aplicar sanciones administrativas (haciendo referencia a las dispuestas en la Ley de Ejecucin y en el reglamento) y penales, de acuerdo a lo hallado en estos procedimientos, lo que hace inevitable tener que relacionar a la metodologa utilizada legislativamente para las sanciones, como para las requisas. Vale aclarar que en el tema de sanciones, todas las conductas estipuladas en las normas recientemente mencionadas son tan vagas como las que se refieren a requisa, sufriendo los mismos cuestionamientos que esos artculos.x Fallos, 237:636; LL 88-254; JA, 1957-III-396.xi Como es sabido, mediante este medio de prueba generalmente se encuentran los objetos probatorios ms importante para los procesos penales en donde s este puniendo cosas tales como la portacin o tenencia de sustancias u objetos indebidos o cualquier objeto que haga presumir la comisin de un delito. Por esta misma razn, se le imponen muchas restricciones para evitar caer en alguna nulidad por el tratamiento realizado durante la diligencia.xii No se debe pasar por alto que, a pesar de que la requisa generalmente es realizada en forma manual, se admite tambin que sea llevada a cabo por medios cientficos o mecnicos.xiii Diccionario de la Real Academia Espaola.xiv Doctrina proveniente de Fernndez Prieto (LL.1999-B; 282) y Daray (CSJN 317: 1985).xv misma doctrina de la Corte ha impuesto ciertos parmetros para realizar una requisa en la va pblica sin orden judicial, por razones de prevencin policial, interpretando el Art. 4 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin (el cual reglamenta al Art. 18 de la Constitucin Nacional). De esta manera, introduce, sin olvidarnos la urgencia, el concepto de Causa Probable y de Sospecha razonable, ambos provenientes de la Doctrina Estadounidense. A la primera, la Corte Suprema de Estados Unidos (Terry vs. Ohio 392 U.S. 1, (1968)) la desarroll como la situacin en la que un polica advierte una conducta extraa que lo puede llevar a concluir, por su experiencia, que se est preparando alguna actividad delictuosa y que las personas que tiene enfrente pueden estar armadas y ser peligrosas, ante esta situacin, y atendiendo el curso de su investigacin, se identifica como polica y formula preguntas razonables, y que sin encontrar algn elemento que permita disipar el temor razonable por su seguridad y la de los dems, tiene derecho para su propia proteccin y la de la gente que lo rodea, a efectuar una revisacin limitada de las ropas externas tratando de descubrir armas que podran usarse para la comisin de un delito. En cuanto a la Sospecha razonable determin que se trata de un estndar inferior que la anterior, pero que en ambos supuestos, la validez de la informacin depende del contexto en que la informacin es obtenida y el grado de credibilidad de la fuente. Estos dos conceptos levantaron gran controversia en la doctrina nacional debido a que se est violando una garanta constitucional, debido a la forma de detencin perjudicando a la presuncin de inocencia y a la falta de determinacin legal afectando al principio de legalidad ambos preceptos se encuentran protegidos en el Art. 18 del la Constitucin Nacional. No ahondar ms en el tema ya que, si bien se encuentra relacionado con el tema desarrolla, me estara dispersando del tema central.xvi Esta prctica es llamada en Argentina de esta manera debido a que se deja a pleno arbitrio del personal policial actuante, en ese momento, los criterios a tomar en cuenta para realizar las requisas en la va pblica justificado por las tareas de prevencin que les son asignadas. Generalmente, las caractersticas de

esta prctica son todas aquellas que ya fueron desarrolladas en la parte referida a la requisa y el Art. 230 del CPPN, y como influy la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.xvii Este tema ser completamente desarrollado en el prximo apartado.xviii Algunos de estos organismos a los cuales yo he consultado son la Procuracin Penitenciaria de la Nacin y el CELS (Centro de Estudios Legales y Sociales).xix Se denomina interno a toda persona que se encuentre detenida, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 4 del Reglamento General de Procesados (Decreto 303/96).xx Este esquema militarizado ha provocado que las relaciones entre el personal del Servicio Penitenciario de la Nacin y los internos sea un estado de guerra continuo, donde sobrevive el ms fuerte. Esta pugna de poder entre estos dos grupos hace que el resentimiento hacia el otro crezca diariamente y que cada nuevo enfrentamiento sea cada vez ms duro.xxi Esta visin sobre la finalidad de la pena, es la que se encuentra impuesta actualmente en nuestro ordenamiento. En lo personal, la pena, el encierro no tiene ninguna utilidad, pero no me inmiscuir en este tema debido a que no es parte del objeto principal de este trabajo.xxii Es una Organizacin no gubernamental que trabaja sobre la problemtica de las personas encarceladas.xxiii Este es otro tema tan extenso como en el que trato en el presente trabajo, por esa misma razn solo hago mencin de l. Sin embargo estime que es una buena oportunidad para recordar que todas las actuaciones que se realizan en las crceles argentinas carecen de control jurisdiccional estricto, lo que ha significado para el pas responsabilidades internacionales ante los organismos de Derechos Humanos. Este tema se encuentra muy bien desarrollado en Los Derechos Fundamentales de los Reclusos en Espaa y Argentina (Iaki Rivera y Marcos Salt Los Derechos Fundamentales de los Reclusos en Espaa y Argentina. Editorial del Puerto. Buenos Aires).xxiv Es necesario recordar que las Garantas Constitucionales son una herramienta esencial que presta el Estado de Derecho al individuo para protegerse de la intromisin que pretende realizar sobre la vida de este el Poder de Polica de un Estado.xxv Estimo necesario aclarar que en todo momento de este anlisis no har ningn tipo de distincin entre los internos que se encuentran procesados a la espera de una resolucin judicial, y aquellos que ya tienen una condena firme.De ms est decir, que si en el caso de las personas privadas de la libertad las cuales estn cumpliendo una sentencia el rgimen de requisas es vejatorio de un sin nmero de derechos, esta situacin se agrava an mucho ms en el caso de aquellos que se encuentran bajo el sistema de prisin preventiva.xxvi La regulacin constitucional de la situacin jurdica de las personas privadas de la libertad ha sido fortalecida con la incorporacin al texto constitucional de los pactos internacionales de derechos humanos, como ser, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en su Art.10 y su Art. 7; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Art. 5, 8 y 9; los Art. 2 y 16 de la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos y Penas Inhumanas o Degradantes.xxvii adoptado por la resolucin 2.200 (XXI) de la Asamblea General de las Naciones Unidas, el 16 de Diciembre de 1966.xxviii Res. 352 (XXX) del 9 de Diciembre de 1975.xxix Aprobada por Argentina por ley 23.338 del 30 julio de 1998, adoptada por consenso por la Asamblea General de Naciones Unidas el 10 diciembre de 1984 (Res. 39/46).xxx Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos del 18 de junio de 2005. Medidas Provisionales Casos de las Penitenciaras de Mendoza.xxxi Voto Concurrente del Sr. Juez A.A. Canado Trindade en el caso citado recientemente citado de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.xxxii CSJN Recurso de hecho deducido por el Centro de Estudios Legales y Sociales en la causa Verbitsky, Horacio S/ habeas corpus Buenos Aires, 3 de Mayo de 2005.xxxiii La responsabilidad primaria de que estos derechos sean efectivos, y no una mera ilusin jurdica, depende en forma exclusiva del Estado, representado por las Autoridades Nacionales. Esta responsabilidad no es parte del objeto de este trabajo, por lo que no me inmiscuir en este tema.xxxiv Alejandro Slokar El sistema de derechos en la ejecucin penitenciaria (la doctrina de la relacin de la sujecin especial como presupuesto restrictivo).xxxv CSJN Recurso de hecho deducido por el Centro de Estudios Legales y Sociales en la causa Verbitsky, Horacio S/ habeas corpus Buenos Aires, 3 de Mayo de 2005.xxxvi Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos N 38/96 Caso 10.506 Aprobado por la Comisin en su sesin N1321 celebrada el 15 de octubre de 1996.xxxvii Sentencia N 57 del 28 de febrero de 1994, Recurso de Amparo N 2302/1990 y 1445/1991,de la Sala Segunda de ese Tribunal.-

xxxviii

El Art. 66 de la Ley de ejecucin de la pena privativa de la libertad dispone que al ingreso del establecimiento, el interno ser informado en forma oral y escrita acerca del rgimen al que se encontrar sometido. Cumpliendo con lo establecido en este Art., el Servicio Penitenciario Federal ha elaborado un documento denominado Manual informativo para el interno que se debera entregar a las personas privadas de libertad al ingresar a los centros carcelarios. Lamentablemente, en la prctica, dicha cartilla es deficiente y ni siquiera se entrega.xxxix Nuez, Derecho Penal Argentino, pg. 92.xl Dessy, Gustavo Gastn s/ hbeas corpus CSJN 19 de octubre de 1995.xli CSJN Recurso de hecho deducido por el Centro de Estudios Legales y Sociales en la causa Verbitsky, Horacio S/ habeas corpus Ob. Citada.xlii Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos del 18 de junio de 2005. Medidas Provisionales Casos de las Penitenciaras de Mendoza.xliii Corte Europea de Derechos Humanos, Osman v/ Reino Unido (1998). En esta misma oportunidad la Corte Europea esboz que there should be some form of effective official investigation when individuals have been killed as result of the use of force () positive obligation on the authorities to take preventive operational measures to protect an individual whose life es at risk from the criminal acts of another individual xliv Como sujeto de derechos.xlv Fallo Reginald R. Rayford CSJN 13 de mayo de 1986.xlvi En la Unidad N 2 del Servicio Penitenciario Federal se adquiri un sistema detector de alta sofisticacin que, sin embargo, no es utilizado por las autoridades.xlvii El Estado debe prestarle mayor importancia tanto a la poltica llevada dentro del penal como en lo relacionado al presupuesto destinado.-

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