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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente: Dr. JORGE ANBAL GMEZ GALLEGO. Aprobado Acta N 158. Proceso No. 18983 Bogot, D. C., doce de diciembre de dos mil dos.

el Juzgado Cuarto Penal del Circuito de Montera, despacho que dict sentencia de primer grado el 14 de septiembre de 2000, condenando al acusado OSCAR ENRIQUE ANICHIARICO PORTILLO a la pena principal de 102 meses de prisin como autor del delito de homicidio en exceso de legtima defensa y porte ilegal de armas de fuego de defensa personal. Interpuesto y sustentado el recurso de apelacin contra el mencionado fallo por el defensor y el Procurador 134 Judicial II en Asuntos Penales, el Tribunal Superior de Montera lo modific en el suyo del 24 de julio de 2001, en el sentido de excluir el exceso en la legtima defensa y en su lugar le reconoci al procesado la diminuente punitiva del artculo 60 del Cdigo Penal de 1980, razn por la cual le impuso la pena arriba especificada. El defensor ha impugnado en casacin el fallo del Tribunal- indebida aplicacin del artculo 60 del Cdigo Penal de 1980, que consagra la diminuente punitiva por la ira e intenso dolor, y a la falta de aplicacin del numeral 9 del artculo 32 de la ley 599 de 2000 (nuevo Cdigo Penal), que consagra el miedo insuperable como causal de ausencia de responsabilidad. la parte que representa acepta integralmente los hechos y la valoracin probatoria efectuada por el fallador, pero lo que no comparte es la seleccin de la atenuante tratada en el referido artculo 60 del anterior Cdigo Penal, pues si el Tribunal concluy que el homicidio perpetrado por ANICHIARICO PORTILLO haba sido cometido en estado de intenso miedo, mal poda equiparar tales expresiones con los conceptos de la ira e intenso dolor, pues en el primer evento la conducta no es antijurdica por cuanto que se subsume en la causal 9 del artculo 32 del nuevo Cdigo Penal, aplicable retroactivamente en este caso concreto en virtud del principio de favorabilidad de la ley penal, pues, agrega, dicha norma se hallaba vigente para la fecha en que fue emitido el fallo de segundo grado, esto es el 24 de julio de 2001, pues la ley 599 de 2000 se pblico el 24 de julio de 2000. De haberse aplicado la norma vigente, reguladora del caso, la sentencia habra sido de carcter absolutorio, porque el homicidio perpetrado se cometi con justa causa, impulsado por un miedo insuperable. Impulsado por un miedo insuperable y bajo ese turbin psicolgico que atormentaba si (sic) psiquis, dispar por una sola vez contra su irreversible agresor, como nica alternativa para eliminar el peligro que le rodeaba. El miedo como excitacin anmica que puede perturbar las facultades psquicas del individuo, es considerado como una emocin que reviste el carcter de astnica cuando impide la accin o estnica en cuyo caso la persona puede llegar a emprender acciones muchas veces incontroladas. puede tener diversos grados que segn los estudiosos comprende seis fases bien caracterizadas y a las cuales se refiere ampliamente. El nuevo Cdigo incluy el miedo insuperable como causal excluyente de responsabilidad en el numeral 9 del artculo 32. Pero no cualquier perturbacin puede calificarse como tal, sino slo aquella que no deje al sujeto ninguna posibilidad de actuar como lo hara el comn de los hombres, y para su configuracin es necesario la presencia de varios presupuestos esenciales, a saber: a) el miedo debe ser el resultado de una situacin capaz de originar en el nimo del procesado un estado emocional de tal intensidad que no le permita razonar normalmente y lo conduzca a un dficit en su capacidad para autodeterminarse; b) que sea producto de una serie de estmulos, ciertos, graves, inminentes y no justificados; c) la imposibilidad fsica del sujeto para neutralizar el miedo y d) una cierta relacin entre la amenaza que produce el miedo y el compromiso de bienes jurdicos por el sujeto activo.

el miedo intenso se ubica dentro de los denominados grados de prudencia y cautela, mientras que el miedo insuperable aparece en las etapas denominadas de alarma y angustia, razn por la cual no es correcto asimilarlos como pretende el recurrente, pues en el primero, al cual se refiri el Tribunal en el fallo, el sujeto puede sentir cierta perturbacin debido a una impresin real o imaginaria, pero todava es capaz de enfrentar la amenaza del dao, y por lo tanto no se considera como una causal excluyente de responsabilidad sino una circunstancia que disminuye la punibilidad. la Delegada considera que no hubo falta de aplicacin, por favorabilidad, del numeral 9 del artculo 32 del nuevo Cdigo Penal, ya que los supuestos fcticos probados en el proceso y reconocidos en el fallo no son de miedo insuperable, como errneamente lo afirm el censor. la sentencia de segunda instancia hubiera sido consistente, slo habra reconocido la circunstancia de menor punibilidad que establece el numeral 3 del artculo 55 del nuevo Cdigo Penal, y no la atenuante del estado de ira e intenso dolor, porque no se exhibe diligencia alguna que demuestre que el procesado actu movido por un enfado de suficiente entidad que lo llevase a disminuir el equilibrio sobre s mismo o por un sentimiento aflictivo, sensacin de tristeza o padecimiento de tal magnitud, desencadenado por un acto ajeno, grave e injusto, aspectos constitutivos de la emocin. para el Ministerio Pblico, el exceso en el ejercicio de la legtima defensa, reconocido por el fallador de primera instancia, s guarda ntima relacin con el miedo, pues es evidente que el sujeto ante una situacin de peligro despliega una reaccin de defensa porque tiene miedo de perder su vida, por lo tanto responde motivado por un instinto de conservacin. como es cierto que el Tribunal declar que el homicidio cometido por OSCAR ENRIQUE ANICHIARICO PORTILLO se realiz determinado por un estado de intenso miedo, la Sala encuentra necesario dilucidar a qu tipo de miedo se refiri el fallador, pues dependiendo de la naturaleza del mismo podra configurarse, a la luz del Cdigo Penal vigente al momento del fallo, una causa de inimputabilidad, o incluso de exoneracin de responsabilidad por una situacin emotiva anormal, a la cual el hombre medio hubiera sucumbido, porque en este evento se entiende que el derecho no considera exigible a nadie resistir a una presin motivacional excepcional que la naturaleza humana no est facultada para soportar. El miedo, segn el Diccionario de la Academia, es la perturbacin angustiosa del nimo por un riesgo o dao real o imaginario; recelo o aprensin que uno tiene de que le suceda una cosa contraria a lo que se desea. Esta circunstancia puede afectar la conducta del sujeto dependiendo de su intensidad, del grado que alcance el estado emocional, que segn el tratadista Emilio Mira y Lpez comprende seis fases bien caracterizadas, a saber: Primera fase que se denomina prudencia, en la que el sujeto todava es previsor, reflexivo, en el plano objetivo no quiere entrar en conflicto; una segunda llamada cautela, en la que el sujeto est atemorizado pero domina sus respuestas ante la situacin, hay exaltacin anmica pero controla sus movimientos; la tercera fase denominada alarma en la cual el sujeto ya es consciente de la situacin intimidante, hay alarma y gran desconfianza, su conciencia y prospeccin disminuyen; la cuarta corresponde a la angustia donde definitivamente el individuo pierde el control, est ansioso y angustiado, hay mezcla de temor y furor incontenibles, aparece la clera; la quinta llamada la fase del pnico, en la que la direccin de la conducta es automtica, es decir que el sujeto no obra con conciencia y dominio, pueden presentarse impulsos motores de extraordinaria violencia en los cuales no se puede interferir, el sujeto escasamente se da cuenta de lo que ocurre o realiza; y la sexta, grado mximo de intensidad del miedo desencadena en terror , estado en el que hay una anulacin del individuo, quien apenas conserva las actividades neurovegetativas mnimas para subsistir, pero no hay vida psquica y puede llegar hasta la muerte Dependiendo de la fase emocional que alcance el sujeto, la conducta se ver afectada en distintos grados y por consiguiente son diversas las consecuencias jurdicas, segn si se encuentra en una situacin en la que no puede exigrsele un comportamiento distinto al desplegado, caso en el cual el estado emocional podr incidir en el mbito de la culpabilidad, o si definitivamente se altera la capacidad mental, caso en el cual se afectar el mbito de la imputabilidad.

En este punto, la doctrina no ha sido uniforme, pues mientras unos se inclinan por considerar que el miedo insuperable excluye la antijuridicidad, otros opinan que es una causa de inimputabilidad anloga al trastorno mental transitorio, y los dems, que se inscriben en la posicin dominante, propugnan por una causa de inculpabilidad por constituir un supuesto de inexegibilidad de otra conducta a un sujeto concreto en una situacin concreta al ser legtima la resolucin parcial del conflicto conforme a sus propios intereses bajo ciertos y determinados respectos Tal como lo recuerda el Procurador Delegado, la legislacin colombiana no tiene tradicin en la previsin del miedo como causal excluyente de responsabilidad, pero s como circunstancia atenuante de la punibilidad, as, por ejemplo, el Cdigo Penal de 1936 inclua en el artculo 38-3 como circunstancia de menor peligrosidad el obrar en estado de pasin excusable, de emocin determinada por intenso dolor o temor, o en mpetu de ira provocada injustamente; por su parte, el artculo 64-3 del decreto 100 de 1980, inclua como circunstancia de atenuacin punitiva el obrar en estado de emocin o pasin excusables, o de temor intenso, y en el Nuevo Cdigo Penal, artculo 55-3, se reitera como circunstancia de menor punibilidad el obrar en estado de emocin, pasin excusables, o de temor intenso. El miedo intenso de que habla el Tribunal, asimilable en el mejor de los casos al temor intenso, estado de emocin o pasin excusable, contemplado en nuestra codificacin como circunstancia de menor punibilidad, y al cual se refiri el Tribunal de manera expresa en la sentencia impugnada, no puede confundirse con el miedo insuperable, que consagra el Nuevo Cdigo Penal como causal de ausencia de responsabilidad en el artculo 32-9, bajo la formula de que no habr lugar a responsabilidad cuando se obre impulsado por miedo insuperable. El miedo al que aqu se alude es aqul que an afectando psquicamente al que lo sufre, no excluye la voluntariedad de la accin, pero si lo priva de la normalidad necesaria para poder atribuirle responsabilidad penal. El trmino insuperable ha de entenderse como aquello superior a la exigencia media de soportar males y peligros1[3]. Por lo tanto, no puede admitirse un miedo insuperable cuando se est ante una situacin perfectamente controlable por un ciudadano comn, pero que otro sujeto por su carcter pusilnime no tolera, prefiriendo cometer el delito. La insuperabilidad del miedo se constituye entonces en una condicin normativa necesaria para que el miedo tenga eficacia como eximente de responsabilidad. La Sala, acogiendo en este punto algunos aspectos destacados por el Procurador Delegado, encuentra que para la configuracin del miedo como eximente de responsabilidad es necesario que converjan los siguientes presupuestos esenciales: a) La existencia de profundo estado emocional en el sujeto por el temor al advenimiento de un mal. b) El miedo ha de ser insuperable, es decir slo aquel que no deje al sujeto ninguna posibilidad de actuar como lo hara el comn de los hombres. c) El miedo debe ser el resultado de una situacin capaz de originar en el nimo del procesado una situacin emocional de tal intensidad que aunque no excluye totalmente la voluntariedad de la accin, s enerva la fuerza compulsiva necesaria para autodeterminarse. d) El miedo debe ser producto de una serie de estmulos ciertos, graves, inminentes y no justificados. En cambio, en el temor intenso, aunque el sujeto padece cierta perturbacin debido a una impresin real o imaginaria, todava es capaz de enfrentar con algn grado de ecuanimidad la amenaza de dao. Por ello, algunos autores lo ubican dentro de las denominadas fases de prudencia o cautela, arriba especificadas, que no excluyen la responsabilidad sino que disminuyen la punibilidad, porque de todas maneras la situacin emocional atena en cierto grado la culpabilidad.

No casar la sentencia recurrida.

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