LAS TEORAS QUE EXPLICAN LA NATURALEZA DEL PROCESO Para explicar la naturaleza del proceso han surgido diferentes

teoras : Las teoras pluralistas y las teoras unitarias Las teoras basadas en doctrina: Teora del contrato Teora del cuasicontrato Teora de la relacin jurdica Teora de la situacin jurdica Teora de la institucin

TEORAS PLURALISTAS

La Teora Materialista: Denominada as en tanto toma como referencia para establecer la separacin entre el derecho procesal penal y el derecho procesal civil, el hecho que el objeto esencial del proceso penal es una relacin de derecho pblico; en cambio en el proceso civil su objeto litigioso, por as decirlo, tiene su origen en una relacin de derecho privado. El jurista italiano FLORIAN es un destacado defensor de esta propuesta. Como resulta ms o menos evidente, la tesis de FLORIAN parte de un error de apreciacin del derecho material a analizar: considerar que los contenidos de este sean distintos no es razn suficiente para que el proceso, como fenmeno jurdico autnomo, deba set tambin distinto y variable. La Teora Procesalista: Considera que los principios procesales y la manera como se desarrolla la actividad probatoria son dos aspectos procesales relevantes que distinguen el proceso penal del proceso civil. Para hacer ms expresiva la tesis se dice que, por ejemplo en el proceso penal la actividad es regularmente necesaria, en cambio en el proceso civil el titular del derecho no est obligado a iniciar un proceso. Sin embargo, nos parece que se repite el error de la tesis anterior pero con un arreglo: se califica como universal aquello que solo alcanza a ser una tendencia. Hay procesos penales que se pueden iniciar por decisin del agraviado, como el caso de las querellas, por ejemplo. Por otro lado, tambin hay procesos civiles que son imprescindibles e ineludibles, como por ejemplo aquellos referidos a la modificacin del estado civil de las personas.

Asimismo, la afirmacin de que la mecnica de la actividad probatoria los diferencia es por lo menos anacrnica. La tendencia contempornea del derecho probatorio civil es participar de los principios inquisitivos que orienta la teora de la prueba en el proceso penal, a fin de permitirle al juzgador autoridad y libertad para llegar al conocimiento de lo que realmente ocurri. En tal sentido, la separacin planteada es la tesis es vetusta, atendiendo a lo que pretende el proceso civil actual. Considerar que en el proceso penal los medios probatorios tienen por objeto la verdad real y que en el proceso civil su funcin es concretar la verdad formal es una versin pasadista del proceso civil Se dice tambin por ejemplo, en el proceso penal la confesin del inculpado no revela la bsqueda de la verdad y que, en cambio, en el proceso civil, no solo la confesin expresa sino la ausencia de la parte a la ausencia de la parte a la audiencia de confesin (confesin ficta), es factor determinante para definir al ganador del proceso. Sin embargo, vuelve a tratarse de una apreciacin anacrnica, en el proceso civil contemporneo la confesin ha dejado de ser un artificio formal para obtener una manifestacin de voluntad no querida, para convertirse en un medio a travs del cual el juez concela versin de los hechos contando por uno de sus protagonistas, sino que adems, esta en aptitud de tener una evaluacin tica y psicolgica de las partes. Finalmente se afirma que en el proceso penal el juez debe resolver el caso atendiendo a una serie de factores extrajurdicos que ejercen influencia determinante en la configuracin de su decisin, factores tales como el aspecto psicolgico, antropolgico y tico del inculpado, a diferencia del juez civil que solo debe atenerse a criterios jurdicos puros. Otra vez se trata de una distincin inexistente a la luz de la doctrina procesal contempornea. El juez civil es el director del proceso en tal virtud, debe presidir las audiencias que se realicen en los procesos en que sea competente, al hacerlo, no solo debe estar atento a las discusiones sobre la pretensin resistida, sino adems debe hacer suyo todo tipo de informacin que se filtre en el iter de las audiencias. Entonces, colocar el juez civil como un mero aplicador de la ley es reivindicar como actual una concepcin de la funcin puramente protocolar del juez, ya sepultadas en la doctrina. La Tesis Jurisdiccionalista Parte del principio de que a travs de la jurisdiccin penal se ejerce un tipo especial, exclusivo y nico de derecho pblico. En cambio en la jurisdiccin civil se ventilan distintos tipos de derechos pblicos y privados, sea de los particulares o de las entidades colectivas, pblicas o privadas. Participan de esta tesis GOLDSCHMIDT y UGO ROCCO La singularidad con la que esta definida la naturaleza jurdica ius puniendi es la base de esta tesis, sin embargo, las elaboraciones de sus autores no logran identificar cules son los rasgos que hacen tan particular ese derecho pblico. Por otro lado, lo que s est al margen de toda duda es que la

tesis sacrifica el principio de unidad de la jurisdiccin sin ms justificacin que la existencia de un derecho pblico singularsimo, sin que, reiteremos, sus seguidores hayan podido explicar solventemente en que consiste tal peculiaridad. TEORAS UNITARIAS En este grupo de teora se encuentran gran nmero de procesalistas de la hora actual. Podramos afirmar que las teoras unitarias son mejor logradas desde una perspectiva de tcnica jurdica. Estas tienen la ventaja de no cerrar el paso a elaboraciones variadas, eclcticas en algunos casos, pero que sirven para explicar determinadas situaciones lmite que en otra postura intelectual, sera imposible entenderlas. Muchos procesalistas expresan la necesidad impostergable de acabar