SOCIEDADES COLECTIVAS Ral AZA DERTEANO I.

- Definicin y notas caractersticas No obstante su constante declive en los tiempos actuales de modernidad y globalizacin, la sociedad colectiva mantiene fundamentalmente una importancia histrica y conceptual para diferenciarla, por oposicin de las sociedades de capital. Si a esto se aade el hecho de que aqulla contina siendo regulada por la LGS, entonces se impone igualmente seguir estudiando la y conocer sus alcances. Nuestra LGS no define a la sociedad colectiva. Sin embargo, podemos definirla como aquella de tipo persona lista en la que, bajo una razn social, realiza actividad mercantil y cuyos socios responden solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales frente a terceros. De la definicin que acabamos de formular, se desprenden sus dos notas caractersticas fundamentales: 1. Es una sociedad personalista.- La doctrina suele calificarla como una "sociedad de personas" para diferenciarla de la "sociedad de capital". Estimamos que resulta ms apropiado afirmar que se trata de una sociedad personalista o "intuitu personae': Al fin y al cabo, todas las sociedades, incluyendo las de capital, estn conformadas por personas, sean stas naturales o jurdicas. El carcter personalista radica precisamente en las calidades personales o patrimoniales de cada socio para emprender la actividad mercantil; son ellas las que determinan la causa., de los dems para constituir y mantener la sociedad. Ahora bien, si la sociedad colectiva est concebida en funcin a una recproca relacin personal de confianza y estimacin de los atributos personales entre los socios (lase pensado ms en personas naturales), cuestin que merece preguntarse es si otras personas jurdicas pueden tener la calidad de socios en una sociedad colectiva. Para responder esta pregunta, se suele distinguir en la doctrina segn se trate de una sociedad de responsabilidad ilimitada o limitada, sostenindose que tal posibilidad debe negarse para el segundo caso, ya que si una de las notas caractersticas de la sociedad colectiva es la responsabilidad solidaria e ilimitada de sus socios (como veremos en el punto 2.2. siguiente), lo menos que puede exigirse es que si esa persona jurdica adquiere la calidad de socio de una colectiva, aqulla tambin debe tener una naturaleza similar a la sociedad a la cual pretende integrarse, ello para ma:ntener el principio de responsabilidad ilimitada. Al respecto, estimamos que esta apreciacin para vedar el ingreso de sociedades de responsabilidad limitada como socios de una colectiva es errnea. No existe impedimento conceptual ni legal para que cualquier persona jurdica sea socia, a su vez, de otra sociedad colectiva, ms all de cual sea su forma societaria. En el mbito conceptual, sabido es que una persona jurdica es una entidad distinta de los miembros que la conforman y, como centro de imputacin de derechos y obligaciones, lo primordial es que dicha persona jurdica socia, considerada en s misma, responder con el ntegro de su patrimonio por las obligaciones de la sociedad colectiva de la cual es socia, inclusive con los mismos alcances que la ley prev para este tipo de sociedades (solidaria e ilimitadamente). En el mbito legal, por lo dems, el artculo 4 de la LGS(7) confirma expresamente esta apreciacin cuando permite expresamente que una sociedad, sea cual fuere su tipo, tener la calidad de socio de una sociedad colectiva. 2. Es una sociedad en la cual sus socios responden solidaria e ilimitadamente frente a terceros por las obligaciones de la sociedad, por lo que todo pacto en contrario no produce efectos contra terceros.- Esta caracterstica que no es ms que la transcripcin literal del artculo 265 de la LGS, y ello es as porque, en esencia y por excelencia, recoge la caracterstica fundamental que la

diferencia de otras formas societarias. Tanto es as que, la actual LGS, reproduce en forma idntica la disposicin que la derogada Ley de Sociedades Mercantiles contena sobre el particular. As, los alcances de esta responsabilidad son impuestos de manera imperativa por la ley, de modo tal que los pactos que celebren los socios para limitar tales alcances, en referencia a cada socio o a alguno de ellos, carece de eficaciafrente a terceros. Este es el sentido de la segunda parte del artculo comentado. Ntese que la norma no sanciona con nulidad los pactos que los socios puedan estipular respecto a los alcances de la responsabilidad, sino simplemente se indica que ellos no son oponibles a terceros, por lo que cabe que en las relaciones internas entre aqullos se pueda modificar o limitar la forma cmo respondern con sus respectivos patrimonios llegado el caso. En consecuencia, la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios hace que esta forma de sociedad sea la ms radical. Es ilimitada porque los socios responden por las deudas sociales no solo con el capital aportado a la sociedad sino tambin con su patrimonio personal, sin lmite alguno. Es solidaria, porque el acreedor de la sociedad puede dirigirse por el total de la obligacin en forma indistinta y simultnea contra alguno o todos ellos, sin beneficio de divisin entre ellos. La cuestin que se plantea ahora es la de determinar si esa responsabilidad de los socios se ofrece en el mismo plano que la responsabilidad de la sociedad o, si por el contrario, tiene un carcter subsidiario respecto de sta. La severidad en los alcances de la responsabilidad de los socios no debe inducimos a error al momento de exigir el cumplimiento de las obligaciones contradas por la sociedad colectiva, ya que no debe olvidarse que una cosa es la responsabilidad de la sociedad y otra distinta la de los socios. Garrigues(B) aborda este tema de la siguiente manera: "Nos encontramos, pues, ante un sistema de responsabilidad doble: a la accin del acreedor se ofrece un doble blanco patrimonial: la sociedad y los socios, Cmo ordenar estas responsabilidades? Pueden ser actuadas simultneamente o se establece entre ellas una gradacin?" Para responder tales interrogantes, el autor espaol explica que existen dos formas para tratar este tema en la legislacin comparada: a. El de igualdad de grado.- En este sistema los socios responden en la misma lnea que la sociedad. la ejecucin por el acreedor en ambos patrimonios (el social y el individual de cada socio) puede ser simultnea, por lo que su facultad de cobro no est supeditada a una previa ejecucin de los bienes sociales. Este sistema es propio de las legislaciones (como el sistema alemn) que no admiten la personalidad jurdica de las sociedades colectivas(9), por tanto, no exigen la formacin de un patrimonio social distinto del de los socios. Si la unidad de firma es solo la reunin externa de todos los socios, la s9ciedad no tendr deudas propias: las deudas de la sociedad sern nicamente deudas de los socios. Por ello la simultaneidad en la ejecucin por el acreedor resulta lgica bajo esta ptica, en tanto resulta difcil separar las deudas del socio y las de la sociedad. b. El de diversidad de grado.- Este sistema es reconocido por las legislaciones que admiten la personalidad jurdica de la sociedad colectiva, entre ellas la nuestra; y, por tanto, la existencia y autonoma de dos pairimonios diferenciados (el de la sociedad y el del socio). Consecuencia de esta percepcin es la necesidad de que los acreedores sociales se dirijan previamente contra el patrimonio social autnomo, ya que la funcin primordial de todo patrimonio es servir como objeto de responsabilidad(10); y que nicamente en caso de insuficiencia de este patrimonio, los acreedores tengan acceso al patrimonio de los socios. En ese orden de ideas, adscribindose nuestra legislacin al segundo sistema mencionado(11), el acreedor de la sociedad colectiva deber dirigirse, en primer

trmino, contra su patrimonio social. Solamente cuando ste no fuera suficiente, aqul podr emplazar a los socios en forma personal, solidaria e ilimitada. Sin embargo, a diferencia de la solidaridad civil en la que un fiador solidario est imposibilitado de oponer el beneficio de excusin(12J, los socios de la colectiva s estn facultados expresamente a oponer al acreedor dicho beneficio amparados en el artculo 273 de la LGS. Por eso es que la responsabilidad de los socios tiene carcter subsidiario. II.- Manifestaciones del carcter persona lista de la sociedad colectiva Hemos visto en los puntos anteriores que, desde sus orgenes hasta la actualidad, el considerar las calidades personales de los socios constituye un elemento fundamental al momento de constituir una sociedad colectiva. Este carcter personalista de la sociedad se manifiesta, directa e indirectamente, en cada uno de los conceptos que afectan la vida de la sociedad: desde la forma cmo se le denomina, pasando por las modificaciones al pacto social, la formacin de la voluntad social, cmo es administrada y hasta la salida del socio de la sociedad (sea por transferencia de la participacin hasta su separacin, exclusin o muerte). Todos estos aspectos que son recogidos por la LGS y a los que nos vamos a referir en adelante, tienen como comn denominador el mantener, en lo posible, las condiciones originales de la fundacin social basadas en la recproca confianza; y limitar, cuando sea el caso, la injerencia de elementos que alteren dichas condiciones. Aun cuando las manifestaciones derivadas del carcter personalista de la sociedad colectiva se presentan en el diario quehacer social, veamos a continuacin las ms relevantes: 1. La sociedad acta bajo una razn social.- Las sociedades colectivas desarrollan sus actividades y se obligan en el mercado bajo una razn social, atributo especial de la personalidad jurdica, que sirve para individualizarlas y distinguirlas. Por qu una razn social y no una denominacin social? Montoya(13) sostiene, por ejemplo, que lo que la ley persigue es que la razn social debe poner de manifiesto, de modo inmediato, quines son las personas que forman parte de la sociedad. De este modo, el tercero est defendido eficazmente, conociendo desde el primer momento los alcances de la responsabilidad de los socios y la de aqullos cuyo nombre figura en la razn social, aunque no tengan esa calidad. As, el artculo 266 de la LGS especifica el modo cmo debe formarse la razn social de una sociedad colectiva, esto es, mediante la inclusin del nombre de todos los socios, de alguno de ellos o de uno solo, agregndose la expresin "Sociedad Colectiva" o las siglas "S.C.". De otro lado, este mismo artculo indica que la persona que, sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razn social, responde como si lo J fuera(14). Como podemos apreciar, la razn social no necesariamente debe incluir el nombre de la totalidad de socios, bastando que uno de ellos slo aparezca en el membrete. Por cierto, el hecho que los nombres de los socios restantes se omitan en la razn social no significa en modo alguno que se liberen de su responsabilidad solidaria e ilimitada, pues esta ltima se determina fundamentalmente en funcin a la condicin de socio. Finalmente, la razn social debe enmarcarse dentro de los principios de: a. Veracidad.- Al consignarse el nombre de todos o alguno de los socios, se tiene que transmitir al mercado la idea ms exacta posible de quines son las personas o socios que la conforman, mxime si stos tienen responsabilidad solidaria e ilimitada, de tal forma que si se establecen vnculos con ella, el tercero tenga el pleno conocimiento sobre las calidades de quines son los llamados a responder si el patrimonio de la sociedad resultara insuficiente. Un aspecto que revela cun importante es que la razn social se aproxime a la verdad lo ms posible, est en el hecho manifestado por Beaumont cuando se

discutan los alcances de este artculo 266 en la Comisin Redactora de la LGS. Seala este autor que "se sugiri que para los fines del ltimo prrafo de este artculo debera agregarse alguna disposicin que precise sus alcances respecto a los casos de homonimia"(15), dado que puede darse el caso que una persona, sin saberlo, no impida (y, por ende, involuntariamente permita) que se utilice su nombre en la razn social de una sociedad colectiva que ni siquiera conoce. Por esa situacin, tendra que responder como si fuera socio, an cuando la persona involucrada sea su homnimo. Finalmente, la sugerencia no fue acogida en la Ley porque, ms all que los nombres de los socios figuren en la razn social, la contrata especificaba como medida preventiva la plena identificacin a Ios socios que realmente puedan responder, no solo bastan sus nombres de Pila. Dicha identificacin permitir entonces distinguir los casos de omonimia, b. Novedad.- No se puede adoptar una razn social idntica a la de otra sociedad preexistente de cualquier clase inscrita en el Registro de Personas Jurdicas(16). Adems, cabe la posibilidad que la razn social o denominacin de una sociedad pueden llegar a convertirse en un "nombre comercial"(17) por su fuerza distintiva y el prestigio ganado en el mercado y, si ese fuera el caso, existe igual prohibicin de adoptar un nombre comercial similar a otro prexistente, proteccin que en este caso proviene del artculo 208 del Decreto Legislativo 823 (Ley de Propiedad Industrial)'18). Vemos pues que, en este caso, la prohibicin legal puede llegar por partida doble. 2. Una sociedad tiene plzo fijo de duracin.- Los socios de una sociedad colectiva deben establecer necesariamente un plazo fijo de duracin al momento de constituirla. A diferencia de otros tipos societarios en los que se faculta a los socios a optar por la duracin de una sociedad como determinada o indeterminada, el artculo 267 de la LGS limita en forma imperativa la duracin para esta clase de sociedades. Es ms, lo hace en forma ms rigurosa y precisa respecto a las reglas generales que dicha ley establece como aplicables a todas las sociedades(19). En efecto, advirtase que el artculo 267 utiliza "plazo fijo" mientras que el artculo 19 alude al "plazo determinado". En este orden de ideas, las consideraciones respecto a que dentro del vocablo "determinado" pueda admitirse tambin el de "determinable", excluye este ltimo para el presente caso desde el momento mismo en que la norma exige un plazo fijo, esto es, una fecha de vencimiento clara e inequvoca o, en todo caso, un nmero concreto y especfico de aos, meses y/o das. Esta precisin en la duracin tiene su razn de ser, coincidiendo con Elas (2O) , en que la ley no desea que los socios de una sociedad colectiva se encuentren obligados a un plazo indefinido, esto es, encontrarse vinculados en una forma que puede ser perpetua con una responsabilidad solidaria e ilimitada frente a terceros. Parafraseando a Garrigues(21), "es exigencia equitativa puntualizar el momento en que cesa la responsabilidad ilimitada de los socios". 3. La prrroga de la duracin de la sociedad requiere el acuerdo unnime de los socios.- Hemos visto en el punto anterior que la duracin de la sociedad debe tener plazo fijo por mandato legal. Vencido dicho plazo, la sociedad se disuelve de pleno derecho, salvo que los socios acuerden la prrroga. Si ese fuera el caso, se requieren cumplir dos condiciones segn el artculo 267 de la LGS antes de la formalizacin de la prrroga: (i) Que el acuerdo se adopte en forma unnime por los socios(22); (ii) Que se haya cumplido en forma previa con el artculo 275 de la misma ley. Este segundo requisito supone a su vez el cumplimiento de los siguientes pasos: (i) Que el acuerdo de prrroga de la sociedad-se.:.publique por tres veces(23); (ii) Que, transcurridos treinta das desde la ltima publicacin o de la inscripcin de la prrroga en el Registro, no mediara la oposicin de algn acreedor de un socio con crdito vencido; (iii) Que, alternativamente, si hubiere oposicin de dicho acreedor y fuere declarada fundada judicialmente, la sociedad debe liquidar la participacin del socio deudor en un lapso no mayor de tres meses.

4. La modificacin del pacto social requiere el acuerdo unnime de los socios.- Del carcter personalista de la sociedad colectiva deriva que el contrato social no pueda modificarse sino con el acuerdo unnime de los socios. Vemos nuevamente cmo se exige el criterio de unanimidad para el acuerdo. As lo dispone el artculo 268 de la LGS. La unanimidad se explica en tanto permite a todo socio cautelar la permanencia de las disposiciones originales del pacto social y el estatuto. Sin embargo, no basta la simple adopcin del acuerdo por unanimidad, sino tambin el citado artculo establece como segundo requisito el que dicha modificacin deba inscribirse en los Registros Pblicos. A falta de la inscripcin, la modificacin no surte efectos contra terceros. Dems est decir que el acuerdo unnime e inscripcin tambin se requerirn para toda modificacin del estatuto de la sociedad colectiva. Con la LGS queda claro que pacto social y estatuto son conceptos distintos(24) y que entre ellos existe una relacin de gnero a especie respectivamente. As, el estatuto est contenido en el pacto o contrato social como se puede inferir de los artculos 5 y 54 de dicha ley(25). Finalmente, no hay que confundir el criterio de unanimidad exigido para la modificacin del pacto social con la regla del artculo 269 de la LGS, el cual regula cmo se pueden computar las mayoras para la adopcin de otra clase de acuerdos. 5. La transferencia de las participaciones requiere el consentimiento de los dems.- Consecuencia de esta nota personalista es la no transferencia de la calidad del socio sin el previo consentimiento de los dems, quienes al fundar la sociedad tuvieron en cuenta las cualidades personales del enajenante. Sin embargo, antes de tratar este terna, resulta conveniente comentar brevemente algunos aspectos relacionados con las caractersticas especiales que asumen la formacin del "patrimonio" y "capital social" en las sociedades colectivas, dado que en este tipo de sociedad no slo es vlido aportar capital sino tambin servicios. En cuanto al "patrimonio", los artculos 265 al 277 de la LGS que regulan a la sociedad colectiva no contienen norma alguna relacionada con aqul. Ante este vaco en las disposiciones especiales, resultan de aplicacin las reglas generales que sobre este tema son aplicables a todas las sociedades, en este caso, los artculos 22 al31 de dicha ley. En otras palabras,la formacin del patrimonio y los aportes a la sociedad colectiva no difieren de los dems tipos societarios. En lo que concierne al "capital social", tampoco existen normas expresas en los artculos 265 al 277 de la LGS con relacin a dicho concepto. Tambin ante este vaco en las disposiciones especiales, podemos concluir que no son exigibles para la sociedad colectiva los requisitos de aportes mnimos de capital social que s lo son para otras formas societarias(26). En efecto, si por un lado, advertimos que los citados artculos 265 al 277 no contienen una exigencia expresa a los socios para suscribir y pagar capital; y, por el otro, el artculo 1 de esa misma ley permite aportar servicios en forma alternativa a los bienes (dinerarios o no), podemos concluir que nada obliga a que la sociedad colectiva deba nacer con un capital. Ms bien, es perfectamente posible que esta sociedad se constituya nicamente con aportes de servicios por parte de los denominados "socios industriales" . Ahora bien, Broseta(27) afirma que la opinin ms extendida entre los autores es la de negar la posibilidad de sociedades colectivas sin capital social, alegando que la aportacin de servicios por su propia naturaleza no puede servir como objeto de garanta de los acreedores sociales. En el mismo sentido y en nuestro medio, Gonzles(28) sostiene que en la LGS se aprecia en forma implcita que las sociedades colectivas necesitan tambin y en forma imperativa la existencia de capital social como fondo econmico de explotacin. Sin embargo, este ltimo argumento es errneo, porque como acertadamente sealan Garrigues(29) y Elas(30), esta

posibilidad de constituir la sociedad colectiva sin capital social responde a una naturaleza totalmente diferente a la de una sociedad de capitales. Lo dicho no impide que en la sociedad colectiva tambin los socios puedan aportar otra clase de bienes (dinerarios o no) y, de este modo, que aqulla nazca con un capital social determinado. Si ese fuera el caso, los efectos y las reglas sobre ese capital seran muy diferentes a los aplicables a las sociedades de capitales. As, por ejemplo, cabe la posibilidad que la sociedad colectiva reduzca su capital social y, de esta forma, reintegre los aportes respectivos a los socios. Si hemos visto que los artculos 265 al 277 de la LGS no contienen norma expresa en cuanto al capital social y, por ende, dicho acuerdo de reduccin y el consecuente reintegro a los socios no estn sujetos a requisito, formalidad o condicin alguna, entonces la sociedad colectiva es perfectamente libre de hacerlos. Ntese la notable diferencia con el mismo tratamiento y proteccin a acreedores que los artculos 215 al 220 de la LGS establecen para las sociedades annimas. No obstante, la libertad para este acuerdo de reduccin de capital no es del todo irrestricta ya que, por va indirecta, se deber observar ciertas formalidades: (i) Al importar la reduccin del capital una modificacin del pacto social, el acuerdo respectivo de los socios debe ser unnime, ello como hemos visto por mandato del artculo 268 de la LGS; (ii) Al constar el pacto social por escritura pblica, la reduccin del capital y la consiguiente modificacin del pacto debern tambin constar en el mismo instrumento pblico, ello por mandato del artculo 5 de la misma ley. Con vista a lo expuesto en relacin a la conformacin del patrimonio y capital social, podemos concluir que: (i) A diferencia de otras formas societarias, la participacin en la sociedad colectiva no representa necesariamente partes alcuotas del capital sociaI(31); (ii) la participacin que se asigne a cada uno no tiene que guardar necesariamente proporcionalidad con el nmero de socios, ni con los aportes realizados ni con los servicios que asuman. En realidad, el contenido o lo que representa la participacin est dado por lo que los socios estipulen en el pacto social en cada caso, a tenor de lo dispuesto por los artculos 39 y 277 de la LGS. En ese sentido, el concepto de participacin en la sociedad colectiva es amplio (porque puede comprender-derechos econmicos y polticos), as como variable (porque puede asumir diferentes alcances y caracteres dependiendo de los pactos en cada sociedad). Atendiendo a que los alcances de la participacin son determinados en el pacto social, es por ello que al artculo 271 de la LGS sujeta la transferencia de participaciones a dos condiciones: (i) Que se obtenga la aprobacin expresa de todos los dems socios, lo cual resulta obvio si son estos ltimos los que han determinado el contenido de la participacin en el pacto social; (ii) Que se otorgue por escritura pblica la modificacin respectiva del pacto social. Finalmente, la responsabilidad solidaria e ilimitada del socio transferente se mantendr nicamente por aquellas deudas sociales concertadas hasta la fecha de la transferencia, en tanto con ella deja la condicin de socio colectivo, no siendo responsable por las obligaciones generadas con posterioridad a aqulla. Hemos visto algunas de las manifestaciones del quehacer social que revelan el carcter personalista de la sociedad colectiva. Ntese la importancia de una relacin personalizada entre los socios y cmo en los cinco aspectos sealados el comn denominador es la "unanimidad" de criterio entre ellos: en los dos primeros, materializados con el acto de constitucin; y en los tres restantes, a travs del desarrollo de las actividades de la sociedad, lo que la convierten en una de carcter rgida y cerrada.