ENSAYO El Estado del Derecho Concursal Nicaragense en materia de efectos de la quiebra Roger Uriarte y Jorge Moreno Tabla de contenido

El Estado del Derecho Concursal Nicaragense en materia de efectos de la quiebra ............ 1 Resumen ................................................................................................................................. 1 I. II. 2.1. 2.2. 2.3. Efectos generales de la quiebra ....................................................................................... 2 Efectos especficos de la quiebra ................................................................................. 3 Efectos de la quiebra para el deudor. ........................................................................... 3 Efectos de la quiebra para el acreedor ......................................................................... 4 Efectos de la quiebra sobre los contratos..................................................................... 5

Conclusin .............................................................................................................................. 6 Referencias ............................................................................................................................. 7

Resumen
La quiebra es el desposeimiento de los bienes del deudor, es una medida de orden pblico que debe velar por la seguridad de las transacciones y del crdito y trata de que el comercio sea ejercido con prudencia y probidad. Ha sido concebida como una manera de librarse de los gestores ineficientes en el mercado. Los efectos son personales, patrimoniales y registrales, dirigidos a obtener la inalterabilidad del patrimonio para adscribirlo a la garanta de los acreedores con el fin de impedir que el deudor siga defraudando el crdito ajeno. La declaracin de quiebra sobre el deudor, se concentra en limitar su esfera de actuacin, que pueden agruparse en tres mbitos fundamentales; inhabilitacin para la administracin de los bienes integrados de la masa activa; limitacin de derechos fundamentales, y las interdicciones legales. Este ensayo trata sobre los efectos abusivos de la quiebra para el deudor, los efectos plenipotenciarios de los acreedores y la inequidad que se da en los contratos con los quebrados. La institucin de la quiebra en Nicaragua debe reformarse urgentemente para avanzar jurdicamente hacia un modelo menos drstico que favorezca la inversin empresarial y proteja la institucin de la empresa para fomentar el crecimiento y el desarrollo sostenible en Nicaragua.

I.

Efectos generales de la quiebra

El presente ensayo trata de sintetizar los aspectos fundamentales de los efectos de la quiebra para el empresario deudor, para sus acreedores y para los contratos que al momento de la quiebra estaban pendientes. Urge una reforma que elimine las desventajas constitucionales para los deudores quebrados, urge mitigar los poderes omnmodos de los acreedores y procuradores de la quiebra. Urge poner en primer lugar la posibilidad de rescatar a las empresas antes de extinguirlas con la quiebra. Segn el Cdigo de Comercio nicaragense con la quiebra las deudas no pagadas y las no vencidas se vuelven exigibles, partiendo de que la quiebra es el desposeimiento de los bienes del deudor. el deudor no puede comparecer en juicio sino por sus derechos personales, los derechos polticos se le suspenden en caso de quiebra fraudulenta. Anbal Solrzano afirma que la quiebra es una medida de orden pblico que vela por la seguridad de las transacciones y del crdito y trata de que el comercio sea ejercido con prudencia y probidad. (Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, artos: 1071,1077, 1078,1079,1080,1083,1103) Los efectos ms enrgicos los sufre el empresario declarado en quiebra por haber sido objetivamente incapaz de llevar a cabo una gestin eficiente de su empresa en el mercado. (Broseta Pont, 2003, pg. 522). Los efectos son personales, patrimoniales y registrales, dirigidos a obtener la inalterabilidad del patrimonio para adscribirlo a la garanta de los acreedores con el fin de impedir que el deudor siga defraudando el crdito ajeno. La declaracin de quiebra sobre el deudor, se concentra en limitar su esfera de actuacin, que pueden agruparse en tres mbitos fundamentales; inhabilitacin para la administracin de los bienes integrados de la masa activa; limitacin de derechos fundamentales, y las interdicciones legales. (Ura & Melendez, 2001) Con respecto a la inhabilitacin, el Cdigo de Comercio de Nicaragua establece que el fallido queda de derecho separado de la administracin de todos sus bienes susceptible de embargo, la que pasar a un representante de los acreedores. (Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 1071). Con la inhabilitacin se pretende facilitar la satisfaccin de los acreedores concursales, eliminando el riesgo de la desaparicin de los bienes. En nuestro sistema legal la quiebra limita los derechos fundamentales del quebrado. Con la declaracin de quiebra, recaen sobre el fallido todos los efectos civiles y penales del arraigo, por lo cual, el fallido deber tener la autorizacin de la mayora de los acreedores para poder separarse del lugar, y debe dejar apoderado suficientemente instruido, sino, ser considerado como reo del delito de desobediencia a la autoridad. (Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 1072).

La legislacin espaola, en su sentencia del Tribunal Constitucional de 19 de diciembre de 1985, asent reglas claras que suponan una modificacin a dicha medida, como lo eran la presuncin de inocencia y que la proporcionalidad de la medida era demasiada severa. Todo hace apuntar que tal medida va dirigida solo a las personas fsicas que gestionan la empresa quebrada. En referencia a las interdicciones legales, se dice que son limitaciones que se imponen al quebrado a fin de sancionarlo o de proteger el trfico jurdico. Es la prohibicin del ejercicio del comercio (Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 11 numeral 2), por lo tanto dejar de desempear los mandatos y comisiones que le fueren conferidos antes de ser declarado quebrado (Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 1075), o sea, deja de ser administrador o apoderado de sociedades mercantiles. Las interdicciones no finalizan con la clausura del procedimiento de quiebra ya que exigen la rehabilitacin que debe solicitarla el propio quebrado si la quiebra se ha calificado como fortuita o culpable y si ha cumplido el convenio o satisfecho sus obligaciones. (Manuel Broseta Pont, 2005). II. Efectos especficos de la quiebra 2.1. Efectos de la quiebra para el deudor.

La quiebra abraza la universalidad de los bienes y deudas del fallido. Es el estado de quiebra. (Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, arto. 1070), siempre en virtud del acto que declara su existencia y sin efectos retroactivos. Se trata de un procedimiento colectivo que abarca a todos los acreedores considerando al haber del deudor como una masa activa, y desde ese momento el deudor ya no es comerciante sino la masa que forma una persona jurdica, dndole el poder a un procurador o representante. Los efectos tambin aparecen desde la cesacin de pagos y antes de la declaracin de quiebra legal, as lo afirma nuestro Cdigo (Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, artos 1082, 1084, 1086), sufriendo el deudor un despojo equivalente a un embargo de todos los bienes. La quiebra no afecta las gestiones personales, que s podr realizar el quebrado tales como los derechos que tengan una naturaleza ms moral que pecuniaria: el fallido puede intervenir en el juicio en que se lo acusa criminalmente (Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, arto 1095), el ejercicio de la patria potestad, los bienes que pueda adquirir por medio de su trabajo o industria (Cdigo Civil de Nicaragua, 1904, arto 2252), acciones de injurias y calumnias y daos y perjuicios resultante de los delitos, la accin de revocacin de una donacin por ingratitud, y las garantas personales despus de la quiebra por las necesidades personales del quebrado y su familia. Un efecto importante de la quiebra es determinar cuales son los bienes del fallido afectados por la quiebra. Bienes que a la fecha de la quiebra se encontraban en poder del fallido pero que 3

posteriormente los poseen los terceros, bienes que se encuentran en poder de terceros que reconocen el dominio del fallido, bienes del fallido en poder de terceros desde antes de la quiebra sin reconocer dominio del fallido. Se proceder a la incautacin de los bienes materiales o corporales, la que no proceder en los incorporales como derechos de socios, cuotas en derechos reales, crditos. En la Legislacin Argentina el concursado conserva al administracin de su patrimonio bajo vigilancia del sndico. (Ley de Concursos y quiebras de Argentina, 1995, artculo 15) La declaracin de quiebra tiene efectos extraterritoriales ya que conforme al Cdigo de Bustamante si el quebrado tiene sucursales de su negocio en diferentes pases y tuviere establecimientos mercantiles separados econmicamente, puede haber tantos juicios como procedimientos preventivos y de quiebra, como establecimientos mercantiles. (Cdigo de Bustamante, 1928, arto 414). La quiebra es un remedio extraordinariamente grave que solamente debera decretarse para resolver una situacin de anormalidad en el incumplimiento de las obligaciones del empresario mercantil, cuando ste se encuentre en la excepcional circunstancia de insolvencia, siempre que genere graves alteraciones en los derechos de los acreedores. Nuestro Cdigo Penal Nicaragense contempla la prisin para el quebrado fraudulento, para el quebrado imprudente, la insolvencia fraudulenta y otras figuras conexas. (Cdigo Penal, 2007 artos 258-262). Podemos resumir los efectos de la quiebra para el deudor en inhabilitaciones legales, interdicciones, declaracin de deudas vencidas, cesacin de los intereses, adopcin de medidas de publicidad registral, ocupacin de sus pertenencias, deudas no dinerarias convertidas en dinerarias, y un perodo de retroaccin, vulneracin a los derechos procesales al declarar la quiebra sin audiencia del deudor (1859Pr). Un total estado de indefensin judicial y personal. 2.2. Efectos de la quiebra para el acreedor

Entre los efectos ms importantes de la quiebra para el acreedor tenemos el de asegurar el pago de sus crditos, el derecho a ser pagados conforme a un orden de prelacin conforme al Cdigo de Comercio (Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 1111-1114). La Pars conditio creditorum, principio de igualdad de trato de todos los acreedores, excepto los hipotecarios, pignoraticios y los singularmente privilegiados. Ahora haciendo referencia a los efectos para los acreedores, estos se centran en el principio de igualdad. Se paralizan sus acciones individuales y se forma la masa de acreedores integrada por todos los acreedores anteriores a la declaracin que vean reconocidos sus crditos en el procedimiento de quiebra, adems, todos los crditos no dinerarios se convierten en dinerarios (Ura & Melendez, 2001).

Otro efecto de la quiebra en referencia al acreedor, es que estos no podrn promover ejecucin ni continuar la que tuvieren iniciada contra el fallido, pues todas las causas que se hallen pendientes contra ste sern acumuladas al juicio universal del concurso. (Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 1077). Solrzano determina que los bienes del fallido que constituyen la masa, es una especie de embargo sobre la totalidad de los bienes sujetos al pago de las obligaciones del deudor, por lo tanto es necesario que una sola sentencia resuelva todos los juicios pendientes contra el quebrado. Dejarn de devengar intereses las deudas del quebrado, con excepcin de los crditos hipotecarios y pignoraticios, pero slo hasta donde alcance la respectiva garanta. (Cdigo de Comercio de Nicaragua, 1916, art. 1079). Con relacin a la Compensacin como forma de extincin de las obligaciones del deudor para con sus acreedores, en el sistema latino, el acreedor solo podr cobrar dentro del procedimiento concursal, s admitida por el sistema germnico. (Ura & Melendez, 2001). En nuestra legislacin, el cdigo de comercio no establece una solucin al problema de la compensacin, por lo cual deber aplicarse los preceptos del cdigo civil. (Cdigo Civil de Nicaragua, 1904, artculo 2144). 2.3. Efectos de la quiebra sobre los contratos

En cuanto a los efectos de la quiebra sobre los contratos, la doctrina establece que los rganos de administracin y representacin de la quiebra pueden optar por la continuacin o resolucin del contrato pendiente, excepto cuando el contrato de comisin, el cual se extingue por la quiebra del comisionista, al igual que el de mandato, que se extingue por la quiebra tanto del mandante como del mandatario.(Ura & Melendez, 2001). Conforme al Cdigo civil (Cdigo Civil de Nicaragua, 1904, arto 2254, 2265-2279) despus de existir la insolvencia son absolutamente nulos actos o contratos del deudor a ttulo gratuito, u onerosos que deben ser considerados gratuitos, como la constitucin de prendas, hipotecas, pago de deudas no exigibles por no haberse cumplido su plazo, pago de deudas vencidas no realizadas en moneda efectiva o en documento de crdito mercantil, enajenaciones de inmuebles o constitucin de derechos reales sobre ellos, y contratos simulados. Las causas pendientes contra el quebrado se acumulan al juicio universal del concurso, excepto los acreedores hipotecarios y prendarios, las puramente personales y las extraas a la quiebra. Arto. 1077. Los crditos fiscales son considerados crditos privilegiados. (Cdigo Tributario de Nicaragua, 2005, arto. 52) Con relacin a mercaderas y cualquier otra especie de bienes que existan en la masa de la quiebra cuya propiedad no se hubiere transferido al quebrado por ttulo legal se pondr a disposicin de sus legtimos dueos previo reconocimiento de su derecho en la junta de acreedores. (1109CC). La lista de estos bienes la consigna el 1110CC entre los que estn los bienes de la mujer del quebrado, bienes 5

en depsito, en arrendamiento o usufructo, mercaderas por comisin de compraventa, letras de cambio o pagars, mercaderas compradas al fiado, y aquellas mercaderas que estuvieren en poder del porteador, valores dados en prenda constituida en escritura pblica o en pliza ante corredor o en bono de prenda. El texto enumera los bienes que son reivindicables de la masa de la quiebra. En los negocios pendientes con el insolvente que no se han cumplido total o parcialmente el acreedor puede hacer uso de la accin subrogatoria. (2265C) En lo casos de rescisin de los contratos por la insolvencia solo queda al contratante el derecho a los daos y perjuicios. (2267C). En virtud de la declaracin del insolvencia, se tienen por vencidas todas las deudas pasivas del insolvente. Pero los acreedores hipotecarios o pignoraticios que deseen utilizar este privilegio del vencimiento del plazo, no podrn cobrar fuera del concurso. (2270C) Conclusin La primera conclusin y la ms importante que podemos hacer en materia de los efectos de la quiebra para el deudor quebrado es que hace falta una ley concursal independiente del Cdigo de Comercio actual que rena tanto las normas sustantivas como las adjetivas, as como las instancias jurisdiccionales especficas para esta materia. Esta es nuestra postura en este ensayo. En segundo lugar hace falta transitar de la Insolvencia hacia la crisis de la empresa, establecer una funcin solutoria a favor de la empresa en crisis, edulcorar las calificaciones de la quiebra y conceder trminos de espera para las ejecuciones privilegiadas, as como el desapoderamiento que se reserve para las quiebras fraudulentas. (Abboud Castillo, 2012, pg. 23). Esta tendencia nos debe llevar a mitigar los efectos represivos y abusivos contra el deudor como la supresin de las interdicciones legales, excepto si la quiebra fue fraudulenta. Que la declaracin del concurso no interrumpa el ejercicio de la actividad profesional del deudor, conservando este sus facultades de administracin y disposicin de su patrimonio en el concurso voluntario. Que con excepcin de las quiebras fraudulentas no se limite la libertad personal y la privacidad y secreto de las comunicaciones, as como la libertad de movilizacin, circulacin y residencia en el territorio nacional. Y sin afectar los derechos fundamentales y constitucionales de la persona del deudor. Que el arresto sea domiciliar, pudiendo sustituirlo por fianza. Es necesario que se respeten las garantas procesales del deudor y su derecho a oponerse a la quiebra, as como se atenen las sanciones contra los actos y contratos realizados por el deudor con infracciones rescisorias y no de nulidad. En la legislacin argentina el concursado es emplazado por el juez para que pruebe lo que estime conveniente. (Ley de Concursos y quiebras de Argentina, 1995, arto 84) Que se permitan convenios entre el deudor fallido con los acreedores para paralizar temporalmente las ejecuciones de garantas reales por un tiempo determinado para buscar soluciones convenientes a los intereses del deudor, aunque esto suponga un sacrificio para los acreedores reales para lograr una 6

solucin definitiva a la insolvencia, convenio libremente aceptado por los acreedores. Que el concursado tenga derecho a alimentos con cargo a la masa activa. (Reconocimiento pietatis causa) En relacin a los contratos, que la declaracin del concurso no afecte la vigencia de los contratos con prestaciones recprocas pendientes de cumplimiento por ambas partes. Por ltimo el sistema de retroaccin del concurso debe sustituirse por acciones de reintegracin que rescindan los actos perjudiciales para la masa activa, perjuicio que deber ser probado por la administracin concursal. Que la ley se flexibilice en materia de convenio del deudor con los acreedores. Que las interdicciones para ejercer el comercio no solo terminen como consecuencia de la rehabilitacin judicial sino en virtud de autorizacin otorgada por los acreedores del convenio. La institucin de la quiebra en Nicaragua debe reformarse urgentemente para avanzar jurdicamente hacia un modelo menos drstico que favorezca la inversin empresarial y proteja la institucin de la empresa para fomentar el crecimiento y el desarrollo sostenible en Nicaragua.
Referencias Abboud Castillo, N. (2012). Apuntes sobre temas concursales en el Derecho Positivo nicaraguense. Managua: UCA MDE. Broseta Pont, M. (2003). Manual de Derecho Mercantil. Madrid: tecnos. Cdigo Civil de Nicaragua, Ley 186 (Cmara del Senado de la Repblica de Nicaragua 5 de febrero de 1904). Cdigo de Bustamante, No. 50 (Sexta Conferencia Internacional Americana 20 de Febrero de 1928). Codigo de Comercio de Costa Rica, Ley 3284 (Asamblea Legislativa de Costa Rica 30 de Abril de 1964). Cdigo Penal, Ley 641 (Asamblea Nacional de Nicaragua 13 de Noviembre de 2007). Cdigo Tributario de Nicaragua, Ley 562 (Asamblea Nacional de Nicaragua 23 de Noviembre de 2005). Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua, Gaceta No. 248 (Cmara del Senado 30 de Octubre de 1916). Ley de Concursos y quiebras de Argentina, Ley 24,522 (Congreso de la Nacin de Argentina 20 de Julio de 1995). Ley de Ttulos Valores, Decreto 1824 (El Presidente de la Repblica 1 de noviembre, de 1971). Ura, R., & Melendez, A. (2001). La Contratacin Mercantil, Derecho de Valores. Derecho Concursal. Derecho de la Navegacin. En R. Ura, Curso de Derecho Mercantil (pgs. 25-176). Madrid: Civitas.