INTRODUCCIN

CAPITULO I: NOCIONES FUNDAMENTALES

1. PREMISA
El acto jurdico puede ser celebrado por el propio sujeto interesado o por medio de otra persona, dndose lugar a la figura jurdica de la representacin.

El cdigo civil ha llevado el tratamiento legislativo de la representacin al libro II, que es el dedicado al acto jurdico, considerndola como una figura tpica y autnoma en el intento, en nuestra opinin frustrado, de plasmar una teoria de la representacin, pues no ha conseguido desligarla del contrato de mandato, en lo que a la representacin voluntaria se refiere, y sin poder evitar las reiteraciones, en lo que a la representacin legal respecta.
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Bajo esta premisa vamos a desarrollar el estudio de la representacin atendiendo al tratamiento legislativo que le dispensa el cdigo civil e intentando hacerlo en manera integral y en relacin a los principios que la sustentan y la doctrina que la informa.

2. PLANTEAMIENTO PRELIMINAR
Puede pensarse que abordar es estudio de la representacin no presenta dificultades porque es una institucin jurdica sin complejidades. Sib embargo tenemos que advertir como lo hace diez Picasso, que el fenmeno jurdico que se conoce dentro de la sistemtica del derecho privado moderno con el nombre de representacin y cuyo estudio suyele ocupar

una gran extensin en la parte general de los tratados y de os manuelas de derecho civil, es una figura muy difcil de sujetar a un esquema conceptual que cumpla al mismo tiempo los requisitos de ser satisfactorio y de estar exento de crticas.

Consideramos, por lo que queda expuesto, que es conveniente iniciar su estudio estableciendo como base la utilidad practica de la representacin.

La utilidad prctica de la representacin radica en que facilita enormemente la concertacin de actos jurdicos: pues permite celebrarlos entre personas ausentes o que por cualquier otra situacin de hecho o de derecho les este impedido celebrarlos por s y directamente. Adems, mediante ella puede suplirse la falta de capacidad de ejercicio en las personas naturales. As; pues, la gran utilidad prctica de la representacin sirve para que se constitua en el nico medio como en algunas circunstancias, y aun en situaciones de derecho, las personas puedan celebrar actos jurdicos.
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Como expresa Garca amigo, la funcin econmico-social que cumple la representacin es de una importancia vital en el trfico jurdico moderno. Y fue por esta misma funcin y por su utilidad ractva que la representacin trmino por imponerse.

3. ORIGEN Y EVOLUCION

La representacin, tal como se le entiende en el derecho moderno , no ha sido una elaboracin del derecho romano que solo la admiti

excepcionalmente. Como ha escrito Hupka, citado por Snchez Urite: si el derecho romano hubiera prestado reconocimiento a la representacin en general, la mano maestra de los jurisconsultos romanos nos hubiera transmitido con toda seguridad una teora de la representacin cuidadosa

como finalmente elaborada. Sin embargo, los orgenes de la representacin estn en el derecho romano.

Como veremos mas adelante, existe una representacin nacida del imperio de la ley, y por eso llamada legal o necesaria, y otra, nacida de un acto jurdico, y por eso llamada voluntaria. La legal o necesaria fue la que apareci primero en el derecho romano.

Como se sabe, en el derecho romano las personas, en el mbito familiar, eran sui juris o alieni juris. Las primeras, sui juris, eran las personas libres de toda autoridad y dependientes de ellas mismas, siendo llamadas pater familias, cuyo titulo adems de implicar el derecho a un patrimonio implicaba, adicionalmente, la patria potestad, la manus maritalis y la autoridad sobre todos los miembros de la familia y los esclavos. Alieni juris eran las personas sometidas a otra, que ejerca los poderes anteriormente mencionados.
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El sometimiento de los alieni juris es el origen de la potria potestad, de la tutela y de la curatela, que son instituciones de amparo familiar que conllevan la representacin por imperativo de la ley de los menores y de los interdictos, as como el origen remoto de la representacin la sociedad conyugal, que la codificacin civil ha receptado.

Los sui juris no solo podan hacer valer sus derechos por si mismos sino que deban as hacerlo. Como explica Petit, no podan adquirir ni obligarse ms que por s mismos y, si en uso de sus facultades encargaban a otro la concertacin de sus negocios, configurndose el contrato de mandato, el sui juris era un mandante al que quedaba sometido el mandatario pero, sin embargo y pese a la relacin entre mandante y mandatario, los terceros

con los que se celebraba el acto jurdico solo quedaban vinculados al mandatario, pues el contrato de mandato no generaba representacin.

El contrato de mandato, tal como se le concibi en roma, era un encargo del mandante que requera de la aceptacin del mandatario para la celebracin de uno o ms actos jurdicos. El mandatario conclua el negocio con el tercero, pero era e quien adquira los derechos y contraa las obligaciones, necesitando de un acto jurdico posterior para transmitir dichos derechos u obligaciones al mandans, quien a su vez lo desligaba de responsabilidad frente a los terceros con los cuales haba celebrado los actos o negocios jurdicos. El contrato de mandato no generaba, pues, una representacin en virtud de la cual el mandans quedaba vinculado al tercero por los actos de su mandatario. Por eso, la necesidad practica de la representacin la fue imponiendo.
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Segn Arauz Cruz y Llambas, en el derecho romano, en un primer momento, para llenar la necesidad que satisface la representacin se recurri a un doble acto: el primero serva para poner los derechos en cabeza de la persona que obraba en inters de la otra, y, el segundo, para trasladarlos del adquiriente aparente al verdadero interesado. Pero era un procedimiento desventajoso, porque al exigir dos operaciones sucesivas, que podan estar separadas por largo tiempo, como necesariamente ocurra si se trataba de menores de edad a la espera de que estos llegaran a la mayora, someta al peligro de que pudiese sobrevenir la insolvencia del representante con el perjuicio consiguiente para el representado. Por eso, ante lo imperfecto de este procedimiento, sus deficiencias fueron siendo eliminadas paulatinamente.

Len Hurtado considera tambin que fue la utilidad prctica de la representacin la que la impulso en el derecho romano. Al doble acto al que

estaban sometidos los tutores y tambin los mandatarios, y los riesgos e inconvenientes de todo orden que produca el ulterior traslado de los efectos, hicieron que el derecho romano aceptara la representacin en la adquisicin de derechos reales primero y ms tarde en materia contractual.

La aceptacin de la representacin por el derecho romano no significo, pues , la formulacin de una teora como la que recin se plantea en el derecho moderno. Segn Ospina y Ospina, la admisin de la

representacin se hizo con base a una organizacin compleja y defectuosa: el intermediario quedaba obligado por el contrato, o sea que adquira los derechos y obligaciones resultantes, sin que el representado, mandans, no quedara vinculado directamente al tercero contratante, sino apenas provisto de una accin contra su intermediario para reclamarle el beneficio logrado. Y aun en los ltimos tiempos del derecho romano, cuando ya se conocieron acciones tiles al representado contra el tercero, y viceversa, no se llego a prescindir de la idea tradicional de que los actos jurdicos tenan que producir sus efectos sobre el representante, por ser este el autor material de dichos actos.
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Pero adems de los orgenes de la representacin en el mandato, los romanistas sealan que en el derecho romano se conoci la figura del nuncio, nuntius, que vena a ser un mensajero o portavoz, que no espresaba su voluntad, sino la de la persona que lo enviaba, y por ello, como seala Arguello, los efectos del negocio se fijaban en el sujeto que se serva del nuntius. La manifestacin de la voluntad por intermedio de un nuncio estaba tambin muy distante de la figura de la representacin, pues, en esta, es el representante, con su propia voluntad y no la del representado, la que lleva a la esfera jurdica de este ultimo los efectos del acto celebrado con el tercero contratante-

Existe consenso en la doctrina en cuanto a que es a los canonistas medievales a quienes se les debe el concepto moderno de la representacin, caracterizada: a) por la voluntad del representante y no la del representado en la celebracin del acto jurdico; y b) por la desviacin de los efectos del acto hacia la esfera jurdica del representado. Segn Snchez Urite, la influencia del derecho cannico se dio al permitir que se pudiera celebrar matrimonio por medio de representante

Fueron los juristas de los siglos 17 y 18 que estructuraron la teora de la representacin a expensas de las reglas particulares del contrato de mandato, dando lugar a confusiones entre dicho contrato y la

representacin, y pese a ser instituciones jurdicas conexas pero distintas entre si, se le dio, al mandato, una finalidad esencialmente representativa.

Fue con estos antecedentes que el cdigo francs de 1804 no dispenso a la representacin una normativa propia, sino que la subsumi en la del mandato. Este camino fue seguido por los cdigos influenciado por el napolenico y, as, en la obra de Velez Sarfield se omiti la inclusin de una teora general de la representacin, materia que ha sido legislada con relacin al contrato de mandato, como apuntan Arauz Castex y Llambias.
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A mediados del siglo 19 y por obra de la pandectistica alemana se inicio la revisin del mandato y de la representacin. Como lo destacan Ospina y Ospina, contra la concepcin de los redactores del cdigo napolenico reaccionaron eminentes juristas como Ihering, quienes declararon que la representacin no es de la esencia del mandato ni tiene necesariamente un origen contractual. Lo primero, porque mandatario puede obrar en su propio nombre, como en el mandato sin representacin, caso en el cual no representa al mandante ni lo obliga respecto a terceros, pues entonces todos los derechos y las obligaciones producidas por el acto recaen

directamente sobre el mandatario. Lo segundo, porque adems de la representacin emana de un contrato, como el mandato o la sociedad, tambin existe la representacin legal, impuesta independientemente y aun en contra de la voluntad del representado, como la que corresponde al tutor y, en el sentir de Ihering y otros, al gestor de negocios.

Las ideas de Ihering fueron acogidas y desarrolladas por Laband, a quien la doctrina es unnime en reconocerle la autora de la separacin conceptual de la representacin del mandato, produciendo una reaccin contra el tratamiento legislativo que en la codificacin civil haba recibido y que fue generalizndose en la doctrina y en la misma codificacin.

4. CONCEPTO
La representacin, con abstraccin de las instituciones de Derecho Familiar y del contrato de mandato, puede ser conceptuada como una figura tpica y autnoma, en virtud de la cual una persona, que viene a ser el representante, celebra uno o ms actos jurdicos en cautela de los intereses de otra, que viene a ser el representado. Es ms, el concepto puede simplificarse pues el simple actuar de una persona por otra configura una representacin.

El concepto debe ser planteado de la manera ms simple, pues como acota Coviello, el que declara su propia voluntad o recibe una declaracin, en lugar y en nombre de otro, se llama representante. Para Len Barandarian, lo caracterstico de la representacin es crear actos jurdicos donde existe una distincin entre el sujeto que hace la declaracin de voluntad y aquel sobre quien recaen los efectos que el orden jurdico le reconoce.

Por lo que queda expuesto, la representacin puede ser conceptuada en un sentido amplio en el queden comprendidas todas sus modalidades, sea que emane de la ley o de un acto jurdico, y que el representante acta en nombre e inters del representado o actu en nombre propio pero en inters del representado. En todas estas modalidades el representante acta con voluntad propia y eso lo distingue del nuncio, que no es sino un portavoz o mensajero del interesado en la celebracin del acto jurdico.

Pero la representacin puede tambin ser conceptuada en un sentido restringido o estricto, lo que requiere de la actuacin del representante a nombre y en inters del representado y, no obstante dar lugar a la creacin, regulacin, modificacin, extincin de la relacin jurdica en virtud del acto jurdico celebrado con la manifestacin de su propia voluntad, cuyos efectos se han dirigido a la esfera jurdica del representado.
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La conjuncin de los sentidos, amplio y estricto , dan lugar al concepto de representacin, como figura tpica y autnoma, y adems como concepto nico e integrado. De la figura de la representacin as conceptuada debemos precisar, como caractersticas generales, que todo actuar por otro configura representacin y que el actuar del representante debe ser siempre en inters del representado, aunque actu o no en su nombre.

El Cdigo no ha incorporado a norma alguna una nocin de la representacin, ni en su sentido amplio ni en el restringido. El art. 145 se limita a enunciar que El acto jurdico puede ser realizado mediante representante, salvo disposicin contraria de la ley y que La facultad de representacin la otorga el interesado o la confiera la ley. La norma, que fue tomado del Proyecto de la Comisin Reformadora que, a su vez, la tomo del Anteproyecto de la Puente-Zuzman, da comprensin tanto a la

representacin voluntaria como a la legal.

5. TEORIAS DE LA REPRESENTACIN

5.1.

NATURALEZA JURIDICA DE LA REPRESENTACION LEGAL

En doctrina se han planteado diversas teora para explicar la naturaleza jurdica de la representacin, o en otras palabras, para sealar que es jurdicamente hablando la representacin.

Teora de la Ficcin: Segn esta doctrina hay una ficcin legal que hace aparecer actuando al representado, en vez del representante que es el que, en realidad, ha celebrado el acto jurdico.
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Teora del mensajero: El que celebra el contrato es el representado, quien utiliza un nuntius (mensajero) para que le transmita la voluntad al otro contratante. Este mensajero solo acta como vehicula de la voluntad del representado.

Teora de la cooperacin de voluntades: Lo que en realidad existe es una cooperacin de las voluntades del representante y del representado, de modo que entre ambos forman la voluntad que dar origen al acto jurdico que se celebrara con la otra parte.

Teora de la Modalidad: Esta teora sostiene que el acto lo celebra el representante, pero los efectos se radica en el

representado. Es una modalidad y como tal, modifica los efectos de los actos jurdicos; lo que una persona ejecuta a nombre de otra vale decir, quien acta es el representante; produce

respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado el mismo. Aqu se contiene el sentido, en cuanto a la modalidad, de esta institucin, los efectos del acto no siguen la regla general, sino que radican en el representado.

5.2.

CONSECUENCIAS DE ACEPTAR LA TEORIA MODALIDAD

El contrato lo celebra el representante y en el deber mirarse si hubo o no vicios en su manifestacin de voluntad

La regla general es que el acto sea puro y simple, la modalidad no se presume y quien la alegue deber probarla.

Todo acto jurdico es susceptible de modalidades, por lo que cabe la representacin en todos aquellos casos en que la ley no prohbe.
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Slo pueden celebrarse por medio de representante aquellos actos que el representado podra haber celebrado por s mismo.

5.3.

LA POSICIN MS ACERTADA

Tomar posicin respecto a la naturaleza jurdica de alguna institucin, nunca ha resultado un tema pacifico. Sin embargo, creemos que las teoras anteriormente expuestas pueden tener cabida, en su gran mayora, en nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, cuando se trata de una representacin de carcter convencional, no cabe duda que la postura doctrinal que ms se adecua a ella es la teora de la modalidad, atendidos los

fundamentos enunciados precedentemente. Ms, las otras tambin pueden encuadrar en otras hiptesis. En este entendido, la teora de la ficcin, es la que ms se amolda a los casos de representacin legal de las personas naturales, tema que es objeto central del presente trabajo.

Finalmente en este punto, en el caso del Cdigo civil, esto es, en el mandato para celebrar matrimonio, creemos que esta figura cuadra perfectamente con la teora del nuncio, ya que el mandatario en dicha figura, no es ms que un mero mensajero de la voluntad ya determinada de alguno de los futuros contrayentes.

6. IMPORTANCIA

La representacin facilita enormemente la concertacin de actos jurdicos, pues permite celebrarlos entre personas ausentes o que por cualquier otra situacin se les este impedido celebrarlos por s y directamente. Adems por ella puede suplirse la falta de capacidad de ejercicio. Constituyndose as en el nico medio, en algunos casos, para celebrar actos jurdicos entre las personas.
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7. CLASES DE REPRESENTACIN

Atendiendo al desarrollo que vamos a hacer consideramos, en primer lugar, la clasificacin que distingue a la representacin en legal y voluntaria. La primera es la que emana de la ley y, la segunda, de un acto jurdico. EL Cdigo Civil ha plasmado esta clasificacin en el segundo prrafo del art. 145, cuando precisa que La facultad de representacin la otorga el interesado o la confiera la ley.

En segundo lugar, vamos a distinguir la representacin voluntaria en directa o indirecta. Es directa, cuando el representante acta en nombre y en inters del representado y puede ser, adems, con poder o sin poder. Es indirecta cuando el representante acta en nombre propio, pero en inters del representado.

El cdigo Civil en el Libro II, que dedica al Acto Jurdico, solo se ocupa de la representacin legal para precisar los actos jurdicos para los cuales el representante requiere de autorizacin (art. 167), pues como ya hemos advertido se ocupa de ella en el libro III dedicado al Derecho de Familia. De la representacin voluntaria se ocupa solo de la directa y, de esta, de la representacin indirecta en el contrato de mandato y, adems, ella sigue ligada al contrato de comisin mercantil y otros contratos no legislados por el Cdigo Civil.
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CAPITULO II: LA RESENTACIN LEGAL

1. Delimitacin conceptual:

La representacin legal, tambin llamada necesaria, no se genera en un acto jurdico que d creacin a una relacin jurdica entre el representante y el representado, como ocurre en la representacin voluntaria, por cuanto tiene su origen en la ley, pues as lo precisa el art. 145 del Cdigo Civil cuando en su segundo prrafo, hace referencia a la facultad de representacin que confiere la ley. La referencia responde al intento de dar al a representacin un tratamiento integral y unitario que no tiene antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el de 1852.
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La representacin legal, se fundamenta en la funcin tuitiva del ordenamiento jurdico respecto a los derechos subjetivos de las personas naturales que carecen de capacidad de ejercicio o que se encuentran en situacin de hecho, como es el caso de los desaparecidos, o de derecho como es el caso de los ausentes, que requieren de la cautela de sus intereses. Se da tambin lugar a la representacin legal en los cosos especiales, como es el de la representacin de la sociedad conyugal, cuando no media poder de representacin otorgado por un cnyuge a otro.

Como puede apreciarse, pues, la representacin legal surge de una situacin jurdica prevista en la ley que, en algunos casos, como en la patria potestad, la impone, y, en otros, resulta de una declaracin judicial, como el caso de la desaparicin. De este modo, es la propia ley la que establece las modalidades de esta representacin segn los supuestos previstos para cada situacin de la que se genere la necesidad de la cautela de los

intereses de los sujetos inmersos en esta situacin y es por eso que la misma ley precisa los poderes del representante y sus limitaciones. De ah tambin que el ejercicio de la representacin sea obligatorio, precisamente, por estar la representacin basada en el imperativo de la ley y en su funcin tuitiva.

La representacin legal se sustenta en la ley, en la funcin tuitiva del Derecho y en una finalidad practica dirigida, fundamentalmente, a que nadie se quede sin cautela de sus intereses. La ley no solo confiere la facultad de representacin sino adems la obligacin de representar.

Por su misma caracterstica la representacin legal es siempre directa. El representante se sustituye al representado, actuando a nombre de l los efectos de los actos jurdicos celebrados van directamente a la esfera jurdica del representado, quien no puede tener o no ha tenido ninguna participacin en el acto. La capacidad de goce es la del representado, pues no se requiere de la del representante, aunque, este, obviamente, debe ser persona con capacidad de ejercicio.
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La representacin legal, si bien tiene sus propias caractersticas es solo una variante de un mismo fenmeno jurdico, como anota con acierto Diez Picazo, que ve en la representacin una figura nica.

Para concluir, la representacin legal en nuestra codificacin civil ha estado siempre vinculada a la patria potestad, a la tutela y a la curatela, vinculacin que mantiene nuestro vigente cdigo. La patria potestad conlleva la representacin de los hijos menores de edad (art.419), la tutela de los menores que no estn bajo la patria potestad (art.502) y, la curatela, la de los incapaces por causa distinta a la de la minora de edad (art.564), as como a la de los desaparecidos y ausentes (art.597) y del hijo pstumo

cuando el padre ha muerto y la madre ha sido destituida de la patria potestad (art.598). 2. Representacin de Incapaces

La representacin de los incapaces, que es legal, tiene por finalidad hacer posible su participacin en la vida jurdica. Por ello, la representacin reposa en el derecho objetivo, y est supeditada en la ley, la que impone las facultades de las que puede hacer uso el representante, as como obligaciones y responsabilidades. As, como ya se ha indicado, son representantes legales los padres respecto a los hijos menores, y aun de los de los que estn por nacer, en ejercicio de la patria potestad, lo son tambin los tutores respecto de los menores no sometidos a patria potestad; en ejercicio de la tutela; y los curadores respecto de los incapaces mayores de edad sometidos a interdiccin, en ejercicio de la curatela. En estos casos, la capacidad de goce existe en la persona del incapaz representado, pero, ste, por razn de su incapacidad de ejercicio no puede celebrar por s el acto jurdico. Es un alieni juris.
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La falta de capacidad de ejercicio en el sujeto requiere de la tutela del ordenamiento jurdico, dndose lugar, por ello, a su representacin legal, aun cuando, como en el caso de los tutores y de los curadores, son escogidos pero sin que a su designacin concurra la voluntad del incapaz a quien van a representar. La voluntad del representante, de conformidad con las facultades que le confiere la ley, es la que da lugar a la formacin del acto jurdico, cuyos efectos van a estar dirigidos a la esfera jurdica del incapaz representado.

El cdigo civil seala a quienes son absolutamente incapaces (art.43) as como a los relativamente incapaces y las causales para la interdiccin (art.44). En el art.45 precisa que sus representantes legales ejercen sus

derechos civiles, segn normas referentes a la patria potestad, la tutela y la curatela. La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo, debiendo en caso de disentimiento resolver le juez competente (art.419).

En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se le confa los hijos (art.420).La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o la madre que los ha reconocido y, si ambos los han reconocido, el juez competente determina a quien le corresponde (art.421). Los deberes y derechos inherentes el ejercicio de la patria potestad estn enumerados en el art.423, indicndose entre ellos los de representar a los en los actos de la vida civil (inc.6) y administrar sus bienes (anc.7). La enajenacin y gravamen de los bienes de los hijos, as como los catos que enumera el art.448.
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La tutela que se ejerce sobre los menores que no estn bajo la patria potestad, determina que el tutor los represente en los actos civiles (art. 527). Los actos enumerados en el art. 532, que requieren de autorizacin especial, los consideraremos tambin al hacerlo del ya acotado art. 167 (Infra N0 90).

La curatela se ejerce sobre las personas que por cualquier causa estn privadas de discernimiento y sobre los sordomudos, ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable, as como los retardados mentales, los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos, los que incurren en mala gestin, los ebrios habituales, los toxicmanos, todos los cuales requieren ser sometidos a interdiccin, y sobre los que sufren pena que

lleva anexa la interdiccin civil. Rigen para el curador las reglas relativas a la tutela (art. 568) y, si la curatela ejercida por los padres, las de la patria potestad (art. 575). El curador slo puede celebrar y ejecutar actos de administracin relativos a la custodia y conservacin de los bienes, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas, pues para todo los dems requiere de autorizacin expresa (art. 602).

3. Representacin de desaparecidos y de ausentes

La misma funcin tuitiva que sustenta la representacin de los menores e incapaces, sustenta tambin la representacin de los desaparecidos y de los ausentes, para quienes el Cdigo Civil dispone que se les debe proveer de curatela (art. 597).

La desaparicin se configura cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han transcurrido ms de 60 das sin noticias sobre su paradero y siempre que no exista representante con facultades suficientes (art. 47). A la persona, as desaparecida, se le debe nombrar un curador interino para que asuma su representacin legal.
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La ausencia se configura cuando la desaparicin de prolonga por ms de dos aos, en cuyo caso es necesario que la situacin de hecho producida por la desaparicin se torne en una situacin de derecho mediante resolucin judicial que declare la ausencia (art. 49), procedindose a dar la posesin temporal de los bienes a quienes tengan vocacin hereditaria (art. 50) hasta la declaracin de muerte presunta (art. 63). Como puede apreciarse en el caso de la ausencia no se da lugar a la representacin legal. Sin embargo, el mismo Cdigo Civil, en su art. 597 asimila la ausencia a la desaparicin y dispone, para ambos casos, el nombramiento

de curador, lo que constituye una evidente contradiccin con la norma del art. 50.

4. Representacin del hijo pstumo cuando la madre ha sido destituida de la patria potestad.

El Cdigo Civil se ha puesto en la hiptesis del hijo que est por nacer con padre pre muerto y con la madre destituida de la patria potestad, situacin para la cual ha previsto la designacin de un curador (art. 598).

Esta curatela cesa al nacer el concebido (art. 617), pasando el natus al rgimen de la tutela (art. 502).

5. Actos jurdicos para los que el representante requiere de autorizacin expresa.

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El desarrollo de la representacin legal se ha planteado en funcin a los actos jurdicos que pueden celebrar los menores e incapaces por intermedio de sus representantes legales, en relacin a los cuales el art. 167 del Cdigo Civil enumera los actos que requieren de autorizacin expresa. La norma fue establecida por la Comisin Revisora y no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el del siglo pasado.

Como se aprecia en el art. 167, se trata de una cautela especial de los bienes de la persona sometida a la representacin legal, pues la tuicin est referida a los bienes y a los actos patrimoniales que pueden de alguna manera producir su salida de la esfera jurdica del representado.

Actos de Disposicin y Gravamen

Al considerar los diversos criterios para la distincin de los actos jurdicos se precisan las caractersticas de los actos de disposicin (Supra N0 25), sealando que la doctrina y la legislacin dan cabida entre tales actos a los constitutivos de gravmenes. El Cdigo Civil ha adoptado esta asimilacin y por eso el inc. 1 art. 167 exige autorizacin expresa al representante legal que quiere disponer o gravar los bienes de su representado.

En concordancia con el acotado art. 167, tratndose de los menores sometidos a la patria potestad, los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de sus hijos, ni contraer en el nombre de ellos obligaciones que excedan de los lmites de la administracin, salvo por causas justificadas de necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial (art. 447). El procedimiento a seguir es el que establece el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes).
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Adems,

quedan

comprendidos

dentro

de

estos

actos,

requiriendo tambin de autorizacin judicial, los de renuncia de herencias, legados y donaciones (art. 448 inc. 4), los de celebracin de contratos de sociedad (art. 448 inc. 5), liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio (art. 448 inc. 6) y dar dinero en prstamo (art. 448 inc. 7).

Tratndose de los menores sometidos a la tutela, sus bienes no pueden ser enajenados ni gravados sino con autorizacin judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia del consejo de familia, salvo que se trate de frutos destinados a los alimentos

del menor (art. 531) y que el menor tenga 16 aos cumplidos, caso en el cual el juez deber orlo antes de dar la autorizacin (art. 553). El procedimiento es tambin el que establece el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes), con el agregado del que establece el Cdigo Civil para la formacin del Consejo de Familia (arts. 619 y siguientes).

Adems, quedan comprendidos dentro de estos actos jurdicos requieren tambin el tutor de la misma autorizacin para renunciar herencias, legados y donaciones, celebrar contratos de sociedad, liquidar la empresa que forme parte del patrimonio del menor y dar dinero en prstamo (art. 532 inc. 1) y para hacer gastos extraordinarios en los predios (art. 532 inc. 2) y para pagar deudas del menor, a menos que sean de pequea cuanta (art. 532 inc. 3).
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Tratndose de los interdictos, el Cdigo Civil le permite al curador emplear los frutos de los bienes, y en caso necesario los capitales, al sostenimiento y restablecimiento del incapaz (art. 577). Adems, cuando se trata tambin de los desaparecidos y ausentes, as como del hijo pstumo cuya madre ha sido destituida de la patria potestad, el Cdigo Civil le permite al curador slo celebrar actos de administracin para la custodia y conservacin de los bienes y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas, requiriendo, para los que no estn comprendidos dentro de estos actos, de autorizacin judicial, previa audiencia del consejo de familia (art. 602).

Transacciones

La locucin transaccin

viene del latn transactio, de la que

deriva transigere, que tiene como acepcin la de accin y efecto de transigir, aun cuando tambin se le da el significado de trato, convenio o negocio. El inc. 2 del art. 167 se refiere a la transaccin como transigir y no a la transaccin como transar, esto es, como ajustar algn trato, especialmente en el terreno comercial y burstil. En su sentido jurdico, la transaccin es indicativa de un acto jurdico.

El Cdigo Civil ha incorporado la nocin de transaccin, como transigir, precisando que Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el que est iniciado. Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar y extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes. La transaccin tiene valor de cosa juzgada (art. 1302).
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La transaccin, as conceptuada, puede implicar un acto de disposicin o la abdicacin de un derecho, que es la razn por la que el inc. 2 del art. 167 exige la autorizacin expresa para el representante legal debe solicitar la autorizacin del juez, quien para este efecto deber or al Ministerio Pblico y al Consejo de Familia cuando lo haya y lo estime conveniente (art. 1307).

La aprobacin del juez es la del que conoce el litigio, pero si trata de una transaccin extrajudicial, para obtener la aprobacin judicial se considera que el representante deber solicitar

mediante los trmites previstos en el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes). La norma del inc. 2 del art. 167 del Cdigo Civil es, por lo dems, concordante con la del inc. 3 del art. 448 del mismo cdigo.

Convenio Arbitral

El inc. 3 del art. 167 exige autorizacin expresa al representante legal para la celebracin de un convenio arbitral, el cual implica un acto abdicativo al derecho a la instancia jurisdiccional ordinaria, pues la Constitucin Poltica reconoce tambin la jurisdiccin arbitral (art. 139).

El convenio arbitral es tambin un acto jurdico nominado y tpico, en la actualidad legislado por la Ley N0 26572, Ley General de Arbitraje, que lo concepta como el acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica contractual o no contractual, sean o no materia de un proceso judicial. El convenio arbitral obliga a las partes y a sus sucesores a la realizacin de cuantos actos sean necesarios para que el arbitraje se desarrolle, pueda tener plenitud de efectos y sea cumplido el laudo arbitral. El convenio arbitral puede estipular sanciones para la parte que incumpla cualquier acto
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indispensable para la eficacia del mismo, establecer garantas para asegurar el cumplimiento del laudo arbitral, as como otorgar facultades especiales a los rbitros para la ejecucin del laudo en rebelda de la parte obligada cuando se trata de arbitraje nacional (art. 9), y como un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias que hayan

surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica contractual o no contractual, cuando se trata de arbitraje internacional (art. 98).

La Ley General de Arbitraje no se ha puesto, de manera explcita, en la hiptesis de la arbitraje sobre los bienes y derechos de menores e incapaces, por lo que en el supuesto que los padres, tutores o curadores estimen conveniente una solucin arbitral, consideramos que debern solicitar la autorizacin judicial observando el trmite previsto en el Cdigo Procesal Civil y recurriendo, tambin por analoga, al Consejo de Familia.

La norma de inc. 3 del art. 167 del Cdigo Civil es, tambin concordante con la del inc. 3 de su art. 448.
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Otros Actos que Tambin Requieren de Autorizacin Expres

El inc. 4 del art 167 se refiere en la enumeracin de los actos jurdicos para los cuales el representante legal requiere de autorizacin expresa, a los dems actos para los que la ley o el acto jurdico exigen autorizacin especial. El Cdigo Civil formula, as, una advertencia a los representantes legales en cuanto a que tienen sumamente restringida su autonoma privada y que es de orden pblico la cautela de los intereses sometidos a su representacin.

Entre los actos jurdicos cuya celebracin los padres, tutores o curadores requieren de un autorizacin especial se puede considerar, en aplicacin del Cdigo Civil, el arrendamiento por ms de tres aos (art. 448 inc. 1), la particin extrajudicial (art.

448 inc. 2), lo relativo a la continuidad de la sociedad ya establecida (art. 448 inc. 4), tomar dinero en prstamo (art. 448 inc. 7) y edificar, excedindose las necesidades de la administracin (art. 448 inc. 9). Los tutores la requieren para permitir al menor dedicarse a un trabajo, ocupacin, industria u oficio (art. 532 inc.4), para celebrar contrato de locacin de servicios (art. 532 inc. 5), celebrar contratos de seguro de vida o de renta vitalicia a ttulo oneroso (art. 532 inc. 6) y para todo acto en que tenga inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus pariente o alguno de sus socios (art. 532 inc. 7).

El inc. 4 del art. 167 tambin se ha puesto, en la hiptesis de que la autorizacin especial la exija el acto jurdico. La disposicin es confusa, porque es la ley la que impone el requisito de la autorizacin, por lo que se tratara de un acto jurdico en beneficio del menor o del incapaz en el que el otorgante del beneficio establece esa limitacin a las facultades del representante legal.
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6. Representacin de la sociedad conyugal

La representacin legal tambin opera en la sociedad conyugal. Segn el art. 292 del Cdigo Civil, La representacin de la sociedad conyugal es ejercida conjuntamente por los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil. Cualquiera de ellos, sin embargo, puede otorgar poder al otro para que ejerza dicha representacin de manera total o parcial. Para las necesidades ordinarias del hogar y actos de administracin y conservacin, la sociedad es representada indistintamente por cualquiera de los cnyuges.

Se trata de un caso especial de representacin legal ya que no se da el supuesto de hecho o de derecho que la sustenta, como en los casos anteriores, en que la representacin emana de la ley por cuanto las personas que van a ser representadas no tienen capacidad suficiente para celebrar el acto jurdico del que emana la relacin representativa. La

hiptesis que plantea el art. 292 es la de dos personas capaces, pues los casos de interdiccin de uno de los cnyuges, su desaparicin o el abandono del hogar, estn previstos en el art. 294, casos en los cuales la representacin corresponde al otro cnyuge (art. 314).

Con la representacin legal aplicable a la sociedad conyugal se trata, en suma, de cautelar el patrimonio comn de los cnyuges. Por eso, la representacin conjunta, por cuanto debe ser ejercitada por ambos cnyuges, salvo los actos jurdicos vinculados a las necesidades ordinarias del hogar o los actos de administracin y conservacin, para los cuales la representacin es indistinta, es decir, puede ser ejercitada por cualquier de los cnyuges.
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Esta representacin legal opera, nicamente, si os cnyuges han optado por el rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales y no por el de la separacin de patrimonios (arts. 295, 296, 297 del Cdigo Civil).

La sociedad de gananciales est regulada por el Cdigo Civil (arts. 301 y siguientes), correspondiendo a ambos cnyuges la administracin del patrimonio social (art. 313), as como disponer de los bienes o gravarlos, para cuyo efecto se requiere de la intervencin del otro cnyuge, salvo para los actos de adquisicin de bienes muebles, que pueden ser efectuados por cualquiera de los cnyuges (art. 315), siendo esta la regla general, pues puede exceptuarse la intervencin del otro cnyuge si as lo permite la ley, como en el caso de las transacciones con valores en mecanismos

centralizados de negociacin (art. 113 del Decreto Legislativo N 0 861, Ley del Mercado de Valores).

La representacin de la sociedad conyugal puede tambin dar lugar a una representacin voluntaria, pues como hemos advertido, se trata de personas capaces. A este respecto, el art. 146 del Cdigo Civil ha previsto Se permite la representacin entre cnyuges, en concordancia con el ya acotado art. 292, que tambin ha previsto que cualquiera de los cnyuges puede dar poder al otro para que ejerza solo la representacin, en todo o en parte.

La representacin voluntaria entre cnyuges, prevista en el acotado art. 146, opera cuando han optado por el rgimen de desaparicin de patrimonios (art. 327) y sin que nada obste para que la representacin le sea otorgada a un tercero.
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Lo que queda expuesto es aplicable a las uniones de hecho, siempre que renan los requisitos de ser voluntaria, sin impedimento matrimonial y persigan finalidades y deberes semejantes a los del matrimonio, pues en tal caso se forma una sociedad de gananciales, pero siempre que la unin tenga por lo menos una duracin de dos aos continuos (art. 326).

7. LA REPRESENTACION PROCESAL

La representacin legal se manifiesta tambin en materia procesal pues el cdigo civil se ha encargado de otorgrsela a los padres en el ejercicio de la patria potestad con la limitacin de convenir en la demanda, pues para ello requieren de autorizacin expresa (art. 448 inc. 10), al igual que a los tutores(art. 556) a quienes alcanza la misma limitacin (art532 inc. 1), y, a

los curadores (art. 603), a quienes alcanzan las mismas limitaciones a los tutores (art. 568).

CAPITULO III: LA REPRESENTACION VOLUNTARIA

1. PREMISA

La representacin voluntaria es la que dimana de un acto jurdico y a ella se refiere el artculo 145 del Cdigo Civil cuando indica que: "La facultad de representacin la otorga el interesado.

La facultad de representacin puede dar lugar a la sustitucin del representado por el representante, quien deber actuar en su nombre y en su inters, configurando la representacin directa, tambin llamada representacin de personas; o, puede dar lugar a la interposicin del representante entre el representado y el tercero contratante, actuando el representante en nombre propio, pero en inters del representado, configurando la representacin indirecta, tambin llamada representacin de intereses.
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Es del caso advertir que, en esta materia la normativa del Cdigo Civil no est debidamente sistematizada, por cuanto la representacin voluntaria vino a ser una innovacin, desde que quedo desligada del contrato De mandato, aunque, como ya los hemos indicado, su desvinculacin no lleg a plasmarse totalmente, lo que nos lleva a no seguir el orden del articulado.

Es tambin del caso advertir que el desarrollo lo haremos considerando a la persona humana, pues de la representacin de las persona jurdicas nos ocuparemos aparte.

2. DELIMITACIN CONCEPTUAL

Como lo hemos sealado, al detenernos en el origen y evolucin de la representacin la representacin voluntaria, como lo concibe el Derecho moderno, no fue conceptuada en el Derecho Romano. De un lado, por el formalismo que caracterizaba la celebracin de los actos jurdicos en Roma y por la aparicin del fenmeno de la espiritualizacin de! Derecho en una etapa posterior: y, de otro, por la concepcin de la persona en Roma y la necesidad de que reuniera los status libertatis, civitatis y familiae, que no permitieron la admisin de que los efectos jurdicos de una manifestacin de voluntad se dirigieran a una esfera jurdica distinta de la del manifestante. Por eso, en sus orgenes, la representacin voluntaria aparece como representacin indirecta y vinculada al contrato de mandato, para siglos despus y por obra de los canonistas medievales, aparecer como representacin directa, pero tambin vinculada al contrato de mandato. Con esta vinculacin con el contrato de mandato es que la representacin voluntaria fue receptada por el Cdigo Civil francs de 1804 y en la codificacin civil que sigui el modelo napolenico.
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Como tambin lo hemos dejado sealado, contra la vinculacin de la representacin voluntaria con el contrato de mandato reaccion la doctrina germana, planteando su desvinculacin. Es as: como en la moderna doctrina, la que sigue al Cdigo alemn de 1900, la representacin

voluntaria se deslig del contrato de mandato y se le concibi como una figura tpica y autnoma.

El origen de la representacin voluntaria es la voluntad del sujeto que quiere ser representado y que mediante un acto jurdico otorga su representacin. De este acto jurdico y de sus caractersticas nos ocuparemos ms adelante, as como de la relacin jurdica que emerge de dicho acto.

La

representacin

voluntaria

requiere,

necesariamente,

de

una

manifestacin de voluntad emitida por un sujeto con capacidad de ejercicio que la otorga, pues a su esfera jurdica se van a dirigir los efectos del acto que celebre su representante. Por eso, tiene como sustento la autonoma de la voluntad, pues como observa Stolfi, el adjetivo de voluntaria se adopta para indicar que la representacin depende nicamente de la voluntad del interesado, el cual es arbitro para decidir, en primer lugar, si concertar o no el acto por medio de otra persona y, luego, para escoger a la persona que le haya de sustituir en la celebracin del negocio. Messineo explica que se encuentra en la base de esta representacin que alguien, aun estando en situacin de celebrar por si los propios negocios y de declarar por si a propia voluntad, quiera confiarse a otro.
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La representacin voluntaria constituye, por lo expuesto una figura tpica desvinculaba do cualquier otra figura jurdica, por lo que es del caso advertir desde; ya que no debe confundirse con ninguna otra, aun cuando esta conlleve representacin. As, por ejemplo, el matrimonio puede dar lugar a la representacin de uno Ge los cnyuges por el otro o si un contrato de prestacin de servicio determina que el prestador del servicio actu como representante, lo que no implica que la representacin quede subsumida:

en a relacin conyugal o en la relacin contractual, como lo explicitaremos ms adelante.

En efecto, el Cdigo Civil vigente, al contrario de los cdigos que lo han antecedido, ha desligado la representacin voluntaria del contrato de mandato y, con tal fin, legisla sobre ella en el Ttulo III de su Libro II, considerndola como una figura tpica y nominada, y considerando, adems, al acto jurdico que la genera como un acto tpico y nominado.

3. EL ACTO JURDICO DE OTORGAMIENTO DE LA REPRESENTACIN

Como precisa el artculo 145: "La facultad de representacin la otorga el interesado". De este modo, el otorgamiento de su representacin por quien quiere ser representado, supone un acto jurdico, que la doctrina, por lo general, denomina como acto de apoderamiento o de procura y tambin como poder de representacin. Nosotros, sin embargo, no vamos a usar tal denominacin, por cuanto como hemos advertido, la representacin voluntaria puede ser directa o indirecta y la primera puede ser con poder y sin poder. Por eso, al acto de otorgamiento de la representacin le queremos dar una nominacin genrica y no una que solo pueda ser indicativa de la representacin directa y con poder. Por estas razones es que lo denominamos "acto de otorgamiento de la representacin", reservando la denominacin de "acto de otorgamiento del poder" o "acto de apoderamiento", cuando con el conferimiento de la representacin se otorga poder, con lo que queremos dejar establecido que debe diferenciarse el acto de otorgamiento de la representacin del acto de apoderamiento.
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Mediante el acto de otorgamiento de la representacin su otorgante puede constituir una representacin directa, cuando su representante debe actuar

en su nombre y en su inters y que puede ser representacin directa con poder cuando con el otorgamiento de la representacin le otorga tambin el poder. Puede tambin el otorgante constituir una representacin indirecta, cuando su representante debe actuar solo en su inters pero no en su nombre. El acto jurdico que da origen a la representacin voluntaria es, pues, enfatizamos, un acto tpico y nominado, siendo ese el tratamiento que, en nuestra opinin, es el que recibe del Cdigo Civil, por lo que no es una abstraccin jurdica sino un acto jurdico concreto, cuyas caractersticas pasamos a considerar, para luego detenernos en sus requisitos de validez.

3.1.

Las caractersticas

Como lo hemos expuesto en el planteamiento preliminar con el que hemos iniciado el desarrollo de la representacin haciendo una cita de Dez-Picazo, el acto jurdico de otorgamiento de la representacin es tambin muy difcil de sujetar a un esquema, por lo que sus caractersticas no pueden ser precisadas con un criterio rgido.
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Con la advertencia que dejamos expuesta, vamos a sealar las caractersticas que pueden ser de mayor relevancia.

En primer lugar, la unilateralidad. La representacin voluntaria se genera en un acto jurdico unilateral y recepticio. Es unilateral y es en la unilateralidad que radica la diferencia sustancial con el mandato, que, como contrato, es necesariamente bilateral-, porque queda

perfeccionado y da origen a la relacin representativa con la sola manifestacin de voluntad de quien quiere ser representado. La persona que resulta investida con la representacin puede o no ejercerla, pues no est obligado por el acto de otorgamiento de la representacin sino

una vez que asume la representacin, o, por la "relacin originante de la representacin", en expresin de Dez-Picazo, que puede ser un contrato de prestacin de servicios, de mandato, de comisin mercantil o de trabajo, como veremos al ocuparnos de la relacin representativa. La unilateralidad del acto de otorgamiento de la representacin no se altera, aun cuando concurra con el acto bilateral que sea la base de la representacin que se otorga, esto es, su relacin originante. Sin embargo, hay actos de otorgamiento de la representacin que pueden ser bilaterales, cuando representado y representante convienen en celebrarlo, y, tambin, actos que son necesariamente bilaterales, como cuando se otorga la representacin con poder irrevocable.

La atribucin de unilateralidad al acto de otorgamiento de la representacin no es coincidente en la doctrina, y tampoco respecto a su carcter de recepticio, pues hay opiniones encontradas en cuanto a la persona a la que va dirigida la manifestacin de voluntad de quien quiere ser representado. Para algunos, el destinatario de la
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manifestacin es el representante y, para otros, el tercero contratante, esto es, el sujeto que va a ser la parte en el acto jurdico que celebre el representante. Nosotros creemos que el destinatario de la manifestacin es el sujeto al que se le otorga la representacin y es en relacin a l que el acto de otorgamiento es de carcter recepticio, tanto en la representacin directa como en la indirecta, ms an en esta ltima en la que el representante va a representar los intereses del representado sin que el tercero contratante tenga conocimiento que va a contratar con una persona que acta en inters de otra.

En segundo lugar, el acto de otorgamiento de la representacin es de forma voluntaria y solo por excepcin la ley le prescribe forma para casos especficos, como veremos ms adelante.

En tercer lugar, el acto de otorgamiento de la representacin es un acto compuesto o complejo pues genera no solo la relacin entre representado y representante, sino tambin las relaciones con los terceros contratantes. Como bien seala Stolfi, la representacin va dirigida a producir una duplicidad de efectos, tanto con respecto al dominus como al tercero contratante.

Por ltimo, el acto de otorgamiento de la representacin es gratuito, pero nada obsta para que pueda celebrarse onerosamente o tornarse oneroso, como puede serlo en el caso de que la representacin se otorgue con poder irrevocable, o que la representacin sea

consecuencia, por ejemplo, de un contrato de prestacin de servicios.

3.2.

Los requisitos
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El acto de otorgamiento de la representacin, como todo acto jurdico, siendo una manifestacin de voluntad, requiere para su validez de todos los dems preceptuados por el artculo 140 del Cdigo Civil. Veamos.

a) El requisito de la capacidad

El otorgante de la representacin debe ser sujeto con capacidad de ejercicio, pues la de goce le es innata y le permitir asumir los efectos de los actos jurdicos que celebre su representante, si este acta en su nombre y en cautela de sus intereses, como en la representacin directa o, tambin, si su representante acta a nombre propio pero en cautela de sus intereses, como en la representacin indirecta. La capacidad de ejercicio es el requisito

indispensable, porque el acto de otorgamiento de la representacin lo celebra por s mismo, como un sui iuris.

El sujeto que se constituye en representante, a nuestro juicio, requiere de capacidad de ejercicio. Siendo el acto de otorgamiento de la representacin unilateral y la manifestacin de voluntad dirigida a quien se va a constituir como representante, el Cdigo Civil no exige ningn requisito con relacin a este sujeto. Ello ha llevado a que llegue a considerarse que no sea exigible al representante la capacidad de ejercicio. Sin embargo, creemos que ella le es imprescindible porque es l quien va a celebrar los actos jurdicos en inters del dominus, sea a su nombre o en nombre propio, pero en inters del dominus, mxime si en ambos casos el acto con el tercero contratante se forma no con la voluntad del representado sino con la del representante, salvo que este acte como un nuncio.
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b) El objeto

El objeto del acto de otorgamiento de la representacin es la creacin de la relacin representativa, en la cual, las partes, representado y representante, tienen normados sus derechos y deberes. Nos remitimos a lo expuesto en el desarrollo del objeto como requisito de validez del acto jurdico.

c) La finalidad

La finalidad del acto de otorgamiento de la representacin debe ser, obviamente, lcita y est determinada por los efectos queridos por el representado, que se resumen en la cautela de sus intereses mediante los actos que en su representacin celebre el

representante. Nos remitimos tambin a lo expuesto en el desarrollo de la finalidad como requisito de validez del acto jurdico.

d) La forma Como ya hemos adelantado al considerar los requisitos del acto de otorgamiento de la representacin, el Cdigo Civil no le ha prescrito forma sino para casos especficos, por lo que el otorgante puede adoptar la que tenga por conveniente. De este modo, puede conferir su representacin verbal o documentalmente, pero debe cuidar de hacerlo mediante una forma idnea, no solo para probar el otorgamiento de la representacin sino tambin para satisfacer el requerimiento que pueda hacerle el tercero contratante cuando el representante acta como un representante directo.
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El acto de otorgamiento de la representacin es, pues, de forma voluntaria cuando la ley no establece una forma especfica. De este modo la forma es ad probationem, salvo que otorgndose la representacin por acto bilateral las partes hayan convenido en una forma ad solemnitatem. Pero, debe tenerse siempre en

consideracin que cuando el Cdigo Civil prescribe forma para el acto representativo esa forma tiene carcter de ad solemnitatem, como puede apreciarse, por ejemplo, para los actos de disposicin (art. 156) o para la celebracin del matrimonio mediante

representante (art. 264).

4. LA REPRESENTACIN DIRECA

La representacin directa, tambin llamada representacin de personas, se origina en un acto de otorgamiento de representacin en virtud del cual quien quiere ser representado confa en el representante la cautela de sus intereses para que acte en su nombre, sustituyndolo en el acto representativo y en la relacin que va a generar con el tercero contratante, para que los efectos jurdicos del acto celebrado se dirijan directamente a su esfera jurdica.

La

representacin

directa

es

considerada

como

la

verdadera

representacin, como la representacin propiamente dicha, y, por eso, la doctrina dominante seala como su requisito esencial que el representante acte contemplado domini, esto es, en nombre del representado.

El concepto de la representacin directa es unnime en la doctrina. As, para Messineo la representacin directa o propia, solo se tiene cuando, aun participando en un negocio con la voluntad propia y contribuyendo a formarlo, alguien (representante) utiliza el nombre de otro (representado), o sea que hace a los terceros una declaracin en nombre de este, con el resultado de que los efectos jurdicos y econmicos, activos o pasivos, del negocio se producen, directa y retroactivamente, en el crculo jurdico del representado y no en el crculo jurdico del representante: el representado, puesto que l es el destinatario de los efectos, est vinculado por la actividad del representante y de ah que, en sustancia, los efectos de la representacin nacen no solamente para, sino tambin contra el representado, es decir, sin pasar por el patrimonio del representante. Segn Coviello, para que haya representacin directa es necesario que se obre en nombre de otro, pues obrar en inters ajeno no es bastante para que los efectos del negocio operen, sin ms, en beneficio y a cargo no de quien lo realiza, sino de la persona en cuyo nombre se celebra. Por ltimo, para Stolfi'30' la representacin implica que el representante adems de declarar
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su propia voluntad especifique que lo hace por cuenta de otro y para que los efectos del negocio se verifiquen inmediata y exclusivamente con respecto al otro, por lo que todas las acciones del acto, ya para su ejecucin o para su impugnacin, se han de proponer por o contra el representado.

Puede apreciarse, entonces, en atencin al requisito de la contemplatio domini, que la representacin directa se caracteriza por la actuacin del representante en nombre y en inters del representado, lo que debe ser puesto en conocimiento del tercero contratante.

Lo caracterstico de la representacin directa es, entonces, que el representante acte en contemplatio domine, esto es, en nombre del representado, a quien se dirige todos los efectos jurdicos que generen los actos jurdicos que celebre.
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De esta idea originaria, la expresin fue tomada cuando la representacin se fue perfeccionando, al extremo de que en la actualidad, si el representante no acta contemplatio domini no se configura la

representacin que hemos denominado directa y los efectos del acto celebrado alcanzarn solo a los celebrantes, sin llegar a la esfera jurdica del dominus.

El requisito de la contemplatio domini debe ser cumplido por el representante mediante el conocimiento que debe dar a la contraparte del acto representativo, o tercero contratante, de que la manifestacin de voluntad es en sustitucin de la de otra persona, en cuyo nombre y por cuya cuenta est actuando. Es por el cumplimiento de este requisito que la representacin directa se caracteriza y se diferencia de la representacin

indirecta, en la que se acta en inters de otro pero el representante acta en nombre propio.

El actuar contemplatio domini debe ponerse en evidencia mediante la manifestacin expresa de la voluntad, puesto que es imprescindible que el tercero contratante tome conocimiento y convenga en que los efectos del acto que celebra, esto es, del acto representativo, se dirijan a persona distinta de la que presta la manifestacin.

El requisito de la contemplatio domini est previsto en el artculo 164 del Cdigo Civil, cuyo tenor precisa que: "El representante est obligado a expresar en todos los actos que celebre que procede a nombre de su representado (...)". La norma fue propuesta por la Comisin

Reformadora'321 y acusa como antecedente al artculo 1640 del Cdigo Civil de 1936, aunque referido al mandato.
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Como ya lo hemos advertido, la representacin directa puede ser con poder o sin poder, segn el representante acte con arreglo a las facultades que le han sido conferidas o que se arrogue una representacin que no le ha sido otorgada.

Vamos a ocuparnos, a continuacin de la representacin directa con poder, pues de la representacin directa sin poder, por sus especiales caractersticas, nos ocuparemos de manera especial ms adelante.

5. LA REPRESENTACIN DIRECTA CON PODER

En la representacin directa con poder el representante no solo acta contemplatio domini sino adems dotado de facultades o poderes que el

representado le ha otorgado, precisamente, para que los efectos de los actos representativos que celebre se dirijan directamente a su esfera jurdica.

El artculo 164 del Cdigo Civil, anteriormente acotado, establece el requisito del poder y la obligacin que tiene el representante de acreditarlo ante el tercero contratante: "El representante est obligado a expresar en todos los actos que celebre que procede a nombre de su representado y, si fuere requerido, a acreditar sus facultades".

Como puede apreciarse, no basta que el representante se anuncie como tal sino que es necesario que lo demuestre. Por eso, el artculo 164 le reconoce al tercero contratante el derecho de requerir al representante a que le demuestre que lo es y que est premunido de facultades suficientes para celebrar el acto representativo y, al representante, le impone la obligacin de acreditar el poder con el que acta y pretende entablar la relacin con el tercero contratante.
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Lo que acabamos de exponer lo corrobora e4 Cdigo Civil en su artculo 160 al dejar establecido que: "El acto jurdico celebrado por el representante, dentro de los lmites de las facultades que se le hayan conferido, produce efecto directamente respecto del representado". La norma, sin antecedente en el Cdigo de 1936, fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora.

La representacin directa con poderes la representacin en su etapa ms evolucionada, pues con ella se logra su perfeccin y el poder alcanza su verdadera funcin.

6. EL OTORGAMIENTO DEL PODER

Al ocuparnos del acto de otorgamiento de la representacin, reservamos ocuparnos del acto de otorgamiento del poder para plantear su desarrollo independientemente, no obstante su estrecha vinculacin, lo que hacemos ahora.

El acto de otorgamiento de poder o, simplemente, del apoderamiento, es el acto por el cual el representado otorga al representante las facultades con las que lo autoriza a ejercer su representacin. Se trata tambin, obviamente, de un acto jurdico que puede estar subsumido en el acto de otorgamiento de la representacin o ser un acto que se celebra posteriormente si el poder se otorga despus de la representacin, o si se le ampla o se le disminuye. El hecho de celebrarse a posteriori evidencia que es un acto jurdico distinto y as debe ser considerado aun si el apoderamiento es simultneo al otorgamiento de la representacin.
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El acto del apoderamiento rene las mismas caractersticas y necesita de los mismos requisitos que los del acto de otorgamiento de la representacin, por lo que nos remitimos a lo anteriormente expuesto.

De ah, que en o que debamos detenernos sea en desarrollar lo relativo al poder.

El poder viene a ser, pues, el conjunto de facultades que el representado confiere al representante y que puede o no hacer constar

documentalmente. Por eso, es conveniente distinguir el poder como conjunto de facultades, del poder como el documento en el que consta la representacin.

El poder como conjunto de facultades viene a ser el acto del apoderamiento, al cual, por regla general, la ley no le prescribe forma, por lo que el otorgante puede conferirlas verbalmente o mediante documento privado o por escritura pblica. Como el representante, por lo general, debe evidenciar las facultades de las que est investido, tambin por lo general, el poder se otorga por escrito, ya desde la denominada carta poder, el poder fuera de registro o el poder por escritura pblica e inscrito en el Registro de Mandatos y Poderes. De ah, que sea usual identificar el poder con el documento en el que consta. De este modo, tomando ideas de DiezPicazo, el acto de otorgamiento del poder es un prius respecto del documento en el que consta, puesto que antes se celebra el apoderamiento y despus se plasma documentalmente. Pero, tambin con ideas de DiezPicazo, con el poder se designa la situacin jurdica en virtud de la cual el representante puede influir, o est facultado para influir, en la esfera jurdica del representado, pues est en la posicin de actuar en su nombre, por su cuenta y en su inters.
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El poder, esto es, el acto del apoderamiento, es inherente a la representacin voluntaria directa por poder pues constituye una de sus caractersticas esenciales y es el componente que permite la sustitucin de la voluntad del representado por la del representante para que los efectos del acto representativo se dirijan directamente a su esfera jurdica, mxime si el representante acta en su nombre.

Establecido que el poder es de la esencia misma de la representacin directa con poder consideramos, con Betti, que quien acta por cuenta ajena se presenta ante el tercero contratante como dictando reglas para unos intereses que no son los suyos, con la investidura de representante, o sea, obrando en nombre de aquella otra persona, por lo que es necesario que la representacin le haya sido autorizada por el poder "de imponer un

orden vinculante a intereses ajenos". Stolfi define el poder como la autorizacin que una persona tiene para concertar por cuenta de otra obligando exclusiva y directamente al representado.

El artculo 164 del Cdigo Civil, anteriormente acotado, establece el requisito del poder y la obligacin que tiene el representante de acreditarlo ante el tercero contratante: "El representante est obligado a expresar en todos los actos que celebre que procede a nombre de su representado y, si fuere requerido, a acreditar sus facultades".

Como puede apreciarse, no basta que el representante se anuncie como tal sino que es necesario que lo demuestre. Por eso, el articulo 164 le reconoce al tercero contratante el derecho de requerir al representante a que le demuestre que lo es y que est premunido de facultades suficientes para celebrar el acto representativo y, al representante, le impone la obligacin de acreditar el poder con el que acta y pretende entablar la relacin con el tercero contratante.
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Lo que acabamos de exponer lo corrobora el Cdigo Civil en su artculo 160 al dejar establecido que: "El acto jurdico celebrado por el representante, dentro de los lmites de las facultades que se le hayan conferido, produce efecto directamente respecto del representado". La norma, sin antecedente en el Cdigo de 1936, fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora.

La representacin directa con poderes la representacin en su etapa ms evolucionada, pues con ella se logra su perfeccin y el poder alcanza su verdadera funcin.

7. EL OTORGAMIENTO DEL PODER

Al ocuparnos del acto de otorgamiento de la representacin, reservamos ocuparnos del acto de otorgamiento del poder para plantear su desarrollo independientemente, no obstante su estrecha vinculacin, lo que hacemos ahora. El acto de otorgamiento de poder o, simplemente, del apoderamiento, es el acto por el cual el representado otorga al representante las facultades con las que lo autoriza a ejercer su representacin. Se trata tambin, obviamente, de un acto jurdico que puede estar subsumido en el acto de otorgamiento de la representacin o ser un acto que se celebra posteriormente si el poder se otorga despus de la representacin, o si se le ampla o se le disminuye. El hecho de celebrarse a posteriori evidencia que es un acto jurdico distinto y as debe ser considerado aun si el apoderamiento es simultneo al otorgamiento de la representacin.
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El acto del apoderamiento rene las mismas caractersticas y necesita de los mismos requisitos que los del acto de otorgamiento de la representacin, por lo que nos remitimos a lo anteriormente expuesto.

De ah, que en lo que debamos detenernos sea en desarrollar lo relativo al poder.

El poder viene a ser, pues, el conjunto de facultades que el representado confiere al representante y que puede o no hacer constar

documentalmente. Por eso, es conveniente distinguir el poder como conjunto de facultades, del poder como el documento en el que consta la representacin.

El poder como conjunto de facultades viene a ser el acto del apoderamiento, al cual, por regla general, la ley no le prescribe forma, por lo que el otorgante puede conferirlas verbalmente o mediante documento privado o por escritura pblica. Como el representante, por lo general, debe evidenciar las facultades de las que est investido, tambin por lo general, el poder se otorga por escrito, ya desde la denominada carta poder, el poder fuera de registro o el poder por escritura pblica e inscrito en el Registro de Mandatos y Poderes. De ah, que sea usual identificar el poder con el documento en el que consta. De este modo, tomando ideas de DiezPicazo, el acto de otorgamiento del poder es un prius respecto del documento en el que consta, puesto que antes se celebra el apoderamiento y despus se plasma documentalmente. Pero, tambin con ideas de DiezPicazo, con el poder se designa la situacin jurdica en virtud de la cual el representante puede influir, o est facultado para influir, en la esfera jurdica del representado, pues est en la posicin de actuar en su nombre, por su cuenta y en su inters.
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El poder, esto es, el acto del apoderamiento, es inherente a la representacin voluntaria directa por poder pues constituye una de sus caractersticas esenciales y es el componente que permite la sustitucin de la voluntad del representado por la del representante para que los efectos del acto representativo se dirijan directamente a su esfera jurdica, mxime si el representante acta en su nombre.

Establecido que el poder es de la esencia misma de la representacin directa con poder consideramos, con Betti'351, que quien acta por cuenta ajena se presenta ante el tercero contratante como dictando reglas para unos intereses que no son los suyos, con la investidura de representante, o sea, obrando en nombre de aquella otra persona, por lo que es necesario que la representacin le haya sido autorizada por el poder "de imponer un

orden vinculante a intereses ajenos". Stolfi define el poder como la autorizacin que una persona tiene para concertar por cuenta de otra obligando exclusiva y directamente al representado.

En conclusin, el poder es la facultad, o conjunto de facultades, que el representado confiere a quien designa como representante, autorizndolo para generar efectos jurdicos que van a recaer en su esfera jurdica como consecuencia de las relaciones jurdicas que entable con los terceros, con quienes celebre los actos representativos.

7.1.

La forma del poder

Al ocuparnos de la forma del acto de otorgamiento de la representacin hemos precisado que el Cdigo Civil no le ha prescrito forma, siendo de aplicacin, por lo tanto, el principio de libertad para su adopcin (art. 143), salvo los casos en que la ley prescriba formas especficas, como en el caso del poder para los actos de disposicin o de gravamen (art. 156). La regla general, por consiguiente, es la libertad de forma para la manifestacin de voluntad del representado, por lo que el
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apoderamiento no es, en principio, un problema de forma, sino un problema de prueba, como acota Diez-Picazo.

Por lo que dejamos expuesto, el poder que se otorgue para actos que no sean de disposicin o afectacin del patrimonio del dominus tendr tan solo una forma ad probationem. Pero, si se trata de actos de disposicin o de gravamen el Cdigo Civil ha prescrito una forma ad solemnitatem, en seguridad no solo del representado sino tambin del tercero contratante, que adquirir un derecho con la debida certeza en

cuanto a las facultades del representante y de la eficacia del acto respecto del representado.

As, por ejemplo, segn el artculo 156: "Para disponer de la propiedad del representado o gravar sus bienes, se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura pblica, bajo sancin de nulidad". La norma acusa como antecedente el artculo 1633 del Cdigo Civil de 1936 y fue tomada del proyecto de la Comisin Reformadora, justificndose en razn de la trascendencia patrimonial de los actos a los que comprende.

7.2.

Los alcances del poder

Los alcances del Poder se circunscriben a los lmites puestos por la voluntad del que lo ha otorgado y se refieren a la finalidad para la cual lo ha conferido. Los lmites del poder pueden ser de carcter temporal, es decir, haberle dado el poderdante una vigencia entre dos fechas.
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Considerando sus alcances, el poder puede ser general y especial. La doctrina ha trazado esta distincin dando diverso contenido a los respectivos conceptos. Pero no se entienda por poder general el que puede abarcar todos o gran parte de los negocios que pueden ser celebrados por representacin, y por poder especial, el que se da para uno o ms actos determinados.

El Cdigo Civil ha tomado posicin por la distincin que refiere el poder general a los actos de administracin y, el poder especial, a los actos para los que especficamente se faculta el representante. Su artculo 155 precisa que: "El poder general solo comprende los actos de administracin" y que: "El poder especial comprende los actos para los

cuales ha sido conferido". La norma registra antecedente en los artculos 1627 y 1632 del Cdigo Civil de 1936, con la advertencia de que normaban el contrato de mandato que entonces era la expresin de la representacin voluntaria, y fue tomada del proyecto de la Comisin Revisora.

Lo que el artculo 155 plantea, entonces, es que cuando se designan especficamente los actos que el representante puede celebrar, como ad exemplum, abrir y cerrar cuentas corrientes bancarias, pudiendo girar cheques contra las mismas, as como emitir y avalar pagars y aceptar y avalar o endosar letras de cambio y prestar fianzas y celebrar transacciones, se trata de un poder especial. Pero, cuando no se hace la designacin de los actos, se trata de un poder general que solo faculta a celebrar actos de administracin, esto es, actos que no suponen la disposicin o afectacin del patrimonio del representado, verbi grafa, cuando se cobra la renta devengada en favor del dominus y se deposita el monto en su cuenta corriente bancaria.
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El carcter general o especial del poder depende, en conclusin, de la voluntad del dominus, quien le da el carcter que quiere en el acto del apoderamiento y, puede, durante la vigencia de la relacin

representativa modificar el poder de representacin, ampliarlo o reducirlo, segn las facultades que confiera para la regulacin de sus intereses por el representante.

8. EL PODER IRREVOCABLE

El poder irrevocable es una "suigeneridad" y, por eso, nos vamos a detener en l de manera especial.

Como hemos visto, el acto del otorgamiento de la representacin y el apoderamiento se orientan a la cautela del inters del representado y por eso este tiene la facultad de revocar el poder en cualquier momento. Sin embargo, cuando se trata de un apoderamiento irrevocable, el inters puede no ser solo del dominus y puede ser compartido con el representante o puede tratarse del inters de un tercero, lo que explica la renuncia del representado a ejercer su derecho a la revocacin del poder. La cuestin de la irrevocabilidad del poder tiene sus orgenes histricos, como no poda ser de otra manera, en la irrevocabilidad del mandato. La doctrina clsica francesa no admiti la irrevocabilidad del mandato, pues reconoca como una de sus notas esenciales la revocabilidad permanente basndose en el aforismo finita voluntate finitum est mandatum receptado del Derecho Romano por el Code Napolen y proyectado a la codificacin civil posterior.
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El movimiento pandectista que surgi en Alemania a mediados del siglo XIX plante, particularmente por obra de Laband, la escisin de la

representacin del mandato, lo que qued plasmado en el BGB. Pero fue el Cdigo Civil argentino el que primero legisl sobre la irrevocabilidad del mandato.

En efecto, en la obra de Vlez Sarsfield, en el artculo 1977 de su texto original, se estableci la irrevocabilidad del mandato en el caso en que fuera "la condicin de un contrato bilateral, o el medio de cumplir una obligacin contratada, o cuando un socio fuese administrador de la sociedad por el contrato social, no habiendo justa causa para privarlo de la administracin" y, en el texto modificado por la Ley N 17711: "Siempre que sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes o un tercero". El Cdigo argentino fue, as, el primero en legislar sobre la irrevocabilidad del mandato y, segn

acota Snchez Urite, Vlez Sarsfield quiso referirse al poder y no al mandato.

El Cdigo alemn, escindida la representacin del mandato, acogi la irrevocabilidad del poder, explicndolo Ennecerus en la renuncia del poderdante a la revocacin cuando el poder ha sido otorgado en inters del apoderado o de un tercero o en inters comn de ambas partes. Como ya hemos sealado, el Cdigo Civil de 1936 omiti legislar sobre la irrevocabilidad del mandato. Sin embargo, Olaechea consider que no haca falta un dispositivo sobre el particular, sealando que el mandato poda ser irrevocable cuando era clusula de un contrato sinalagmtico, o si era constituido en inters de un tercero. Len Barandiarn fue de opinin similar, fundndola en que el mandato era revocable por naturaleza, pero no por esencia, por lo que, por excepcin, se poda dar el caso del mandato irrevocable.
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Con estos antecedentes doctrinales, mas no legislativos, el vigente Cdigo Civil ha legislado sobre el poder irrevocable en su artculo 153: "El poder es irrevocable siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del representado y del representante o de un tercero. El plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao". La norma no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936 y fue tomado del proyecto de la Comisin Revisora.

Como puede apreciarse, el Cdigo Civil ha recogido el criterio generalizado en cuanto a justificar la irrevocabilidad en el inters comn del dominus con el representante o en el inters de un tercero, permitiendo que la no revocabilidad del poder pueda establecerse para un acto especial o por tiempo limitado, sin que, en nuestra opinin, el acto especial para el que se otorgue poder irrevocable, o el tiempo limitado para el ejercicio del mismo,

puedan desligarse del inters comn entre el representado y el representante o del inters de un tercero, pues tal inters, el compartido y el del tercero, es el sustento del poder otorgado con el carcter de irrevocable. Pero, adems, ha establecido preceptivamente que el poder irrevocable no puede ser otorgado por un plazo mayor de un ao.

Como puede inferirse del tenor del artculo 153, el acto del apoderamiento por el que se otorga un poder irrevocable es un acto bilateral, desde que existe un inters compartido o el inters del tercero, los que vienen a ser el sustento de la irrevocabilidad.

Como ya lo hemos indicado, en el ejercicio de la representacin lo que debe cautelarse es el inters del representado y al representado le asiste el derecho de revocar la representacin y el poder, siendo la revocacin un acto unilateral que puede desplegar su eficacia con la sola manifestacin de voluntad del revocante. Por eso, una cuestin medular surge y es si el poderdante puede o no revocar el poder irrevocable, si considera que sus inters o el del tercero no estn siendo debidamente cautelados.
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Creemos que, precisamente, estando tambin de por medio el inters del representado el poder es siempre revocable a pesar de la irrevocabilidad pactada. Nada puede, como indica Stolfi, constreir al dominus a tolerar, si no quiere que otro contrate por l. Pero, fundada la irrevocabilidad en el inters comn del representado con el del representante, la revocacin del poder irrevocable somete al poderdante a la indemnizacin de daos y perjuicios conforme a las reglas de la inejecucin de las obligaciones (art. 1321), si no ha existido una justa causa para la revocacin.

Creemos tambin que el poder irrevocable puede ser revocado a instancia del tercero, quien, precisamente, por ser un tercero, no puede ser el

revocante sino recurrir al poderdante. En tal caso, el representado y el tercero, de no mediar justa causa, quedan sometidos a las reglas de la inejecucin de las obligaciones (art. 1321).

Por ltimo, el acotado artculo 153 ha establecido el plazo de un ao para la vigencia del poder irrevocable. La cuestin que se plantea es si transcurrido dicho plazo se extingue la irrevocabilidad y subsiste el poder o si se extinguen ambos.

La irrevocabilidad del poder ha sido pactada como inherente al ejercicio de la representacin. Se trata de un poder otorgado con esa caracterstica, pues esa ha sido la voluntad del poderdante, tanto por la cautela de su propio inters como del inters del tercero. De ah que al extinguirse el plazo de la irrevocabilidad se extinga tambin el poder otorgado con esta caracterstica. Sin embargo, consideramos que al vencimiento del plazo, o el del tiempo limitado al que se refiere el artculo 153, o realizado el acto especial al que tambin se refiere, el poder irrevocable puede prorrogarse por un nuevo acto de apoderamiento con el carcter de su irrevocabilidad.
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9. PLURALIDAD DE REPRESENTANTES Y REPRESENTADOS

En el desarrollo de las partes de la relacin jurdica, tambin la relacin representativa puede tener una pluralidad de representados y una pluralidad de representantes en cada uno de los extremos de la relacin o en ambos.

9.1.

La pluralidad de representados

Se configura la pluralidad de representados cuando varios sujetos otorgan conjuntamente su representacin, para cuyo efecto, los

representados por voluntad unnime se tienen que poner de acuerdo en la designacin del representante. Todos ellos, por la unilateralidad del acto de otorgamiento de la representacin, se constituirn en parte de la relacin representativa.

El necesario consenso para la designacin del representante hace que la figura no presente hace que la figura no presente complejidades y que el Cdigo Civil no hay considerado conveniencia de precisar conceptos y legislarla expresamente. Sin embargo, si ha querido normar respecto a la extincin de la relacin representativa, pues conforme al artculo 150. La revocacin del poder otorgado por varios representados para un objeto de inters comn, produce efecto solo si es realizada por todos.
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La norma acotada no tiene antecedente en nuestra codificacin civil y fue tomada a propuesta de Carlos Crdenas Quiroz por la Comisin Revisora, sin haberse dado a conocer los motivos de su propuesta y los de su incorporacin al Cdigo. La redaccin no es muy precisa por la utilizacin del vocablo objeto, el que puede, en este caso, entenderse como el bien sobre el cual recae el inters comn de quienes otorgan la representacin, as como tambin al finalidad comn de quienes otorgan el poder. 1

9.2.

La pluralidad de representantes

VIDAL RAMIREZ, Fernando. Acto Jurdico. Pg.204

La pluralidad de representantes es una figura que se forma cuando son varios los sujetos a los que se le ha otorgado la representacin y el poder.

La pluralidad de representantes es una situacin que se presenta con frecuencia y por eso y por eso el Cdigo Civil le ha prestado mayor atencin determinando de diversa manera como puede operar y estableciendo una presuncin a favor del tercero contratante en aras de su seguridad. El artculo 147 dispone que: Cuando son varios los representantes se presume que lo son indistintamente, salvo que expresamente se establezca que actuaran conjunta o sucesivamente especficamente designados para practicar actos diferentes.
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que estn

Como puede apreciarse, el acotado art.147 norma la representacin plural en sus varias modalidades: indistinta, conjunta, sucesiva e independiente. Por la representacin indistinta cualquiera de los representantes puede celebrar actos representativos. Por la

representacin conjunta todos los representantes deben intervenir en el acto representativo formando el necesario consenso para que exista una sola voluntad. Por la representacin sucesiva, el representado debe haber establecido el orden en que deben actuar sus representantes y en qu casos debe funcionar para que le corresponda al que le toca actuar en el orden establecido. Y por la representacin independiente, cada representante debe actuar para el negocio representativo para el que ha sido especficamente designado.

Cada una de las modalidades de la representacin plural tiene su propia connotacin que las diferencia de las otras.

As segn Anbal Torres Vsquez, en la representacin indistinta cualquiera de los representantes puede ejercer el poder. De acuerdo con la presuncin establecida en el art. 147, cuando el representado ha designado a varios representantes sin precisar que deben actuar conjuntamente o sucesivamente o que cada uno de ellos realice actos diferentes, cualquiera de ellos puede ejercer el poder individualmente (poder solitarios).

La representacin es indistinta cuando cualquiera de los representantes puede ejercer el poder, dentro de los lmites establecidos por el representado, en forma individual. As por ejemplo, Juan en su calidad de representado otorga indistintamente facultades a Pedro, Jos y Carlos, para que puedan vender una casa en la ciudad de Arequipa. Esto significa que el comprador puede tratar sin ningn inconveniente con cualquiera de los representantes.
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La presuncin del apoderamiento indistinto es una garanta para el tercero que negocia con el apoderado. Por lo tanto, de acuerdo a la ley, no se admite prueba en contrario, salvo que exista, como ya dijimos una indicacin expresa contraria. De no existir, el tercero estar seguro que la representacin es indistinta y por lo tanto podr celebrar el acto jurdico vlidamente. Cualquier perjuicio que se derive del

apoderamiento indistinto es un asunto que concierne resolver al representado y representante.2

La representacin conjunta, segn Anbal Torres Vsquez, requiere que en el acto representativo intervengan necesariamente todos los representantes designados (poder mancomunado). Deber ser

establecida expresamente. El vicio en la voluntad de uno de los

2

ROMERO MONTES, Francisco Javier.

representantes es suficiente para que se pueda anular el acto representativo.

La representacin es conjunta, cuando para la validez de un acto jurdico se requiere Si que el todos los representantes confiri intervengan a tres

necesariamente.

representado

facultades

representantes para vender una casa, significa que los tres firmaran el correspondiente contrato. Frecuentemente apreciamos que los cheques bancarios deben ser girados conjuntamente por dos representantes. Si tal documento llevara solo una firma, el Banco, de acuerdo al poder simplemente no pagara el cheque. En ste el poder es uno solo para todos los representantes.

El cdigo, tambin se refiere a la representacin sucesiva. Significa que el representado puede establecer la sucesin en que deben actuar los representantes, as, por ejemplo, se puede establecer que para el caso que el primer representante muera o se ausente del lugar, actuara el segundo representante. En caso que no haya disposicin expresa del representado sobre que representante debe actuar a continuacin del otro, los representantes actuaran de acuerdo al orden en que han sido nombrados. En todo caso, si el primero de los nombrados no ejerce el poder, renuncia o se ausenta, ejerce el poder el segundo y as sucesivamente. Cuando la ley establezca la representacin sucesiva lo que busca es darle facilidades al representado, para que celebre sus actos jurdicos en forma ordenada y sin causar confusin frente a terceros.
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Finalmente, la representacin independiente significa que cada representante debe realizar el acto para el cual ha sido designado.

Si no se ha expresado que los representantes deben actuar indistintamente, conjuntamente o sucesivamente, o si no se ha indicado que acto u actos deben realizar cada uno de los representantes, se presume que la representacin es indistinta, por consiguiente la actuacin individual de cualquiera de los representantes dentro de los lmites del poder obliga al representado. La actuacin conjunta o sucesiva de los representados requiere de declaracin expresa del representado.

El Cdigo Civil complementa el tratamiento de la pluralidad de representantes con la norma contenida en su art. 148, segn la cual Si son dos o ms los representantes, estos quedan obligados

solidariamente frente al representado, siempre que el poder se haya otorgado por acto nico y para un objeto de inters comn. En otras palabras los representantes quedan obligados solidariamente frente al representado, cuando este, por acto nico, les otorgo una representacin conjunta o sucesiva. Sin embargo, la expresin y para un objeto de inters comn, permite considerar otro supuesto de responsabilidad concurrente respecto de quienes fueron facultados para actuar indistintamente o independientemente, lo que los hara tambin imputables la responsabilidad solidaria con los dems representantes.
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10. El ACTO JURDICO CONSIGO MISMO

La representacin directa con poder puede dar tambin lugar a que el representante celebre el acto jurdico consigo mismo, que es una figura sui generis que se configura cuando el representante, en ejercicio del poder que se le ha conferido, celebra una acto jurdico en nombre de su representado y se constituye, a su vez, en contraparte por inters propio, o,

cuando teniendo dos representados celebra el acto jurdico en inters de ambos.

Se trata, pues, de una figura constituida por un acto bilateral en el que las manifestaciones de la voluntad que deben confluir emanan del mismo sujeto en ejercicio de la representacin: de un lado la voluntad manifestada como representante y, de otro, la suya en inters propio, o, de las manifestaciones de voluntad en inters de dos sujetos a quienes representa. As por ejemplo, si el representante tiene facultad de vender un bien de propiedad de su representado, y l lo compra, caso en el cual manifiesta su voluntad en nombre del vendedor a quien representa y manifiesta su voluntad a comprar a ttulo personal: o, si, teniendo la representacin de un sujeto que quiere vender y de otro sujeto que quiere comprar, manifiesta la voluntad de ambos para concluir el contrato.
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La figura a la que le hemos dado el nomen iuris de acto jurdico consigo mismo y que, como hemos indicado, es una suigeneridad, tiene como antecedente el tradicionalmente denominado autocontrato, que se

configuraba cuando quien tena el poder, celebraba, como contraparte, el contrato con el poderdante; y la denominada doble representacin, que se configuraba cuando un solo sujeto tenia la representacin de dos representados hacindolos celebrar un contrato con su sola voluntad. El Cdigo Civil ha fusionado el autocontrato y la doble representacin en el artculo 166. Segn Lohmann3 el origen de estas dos figuras se encuentra en el trfico mercantil al ser encomendados a los banqueros por sus clientes para realizar transacciones comerciales y concluirlas en nombre de sus

El Negocio Jurdico. Pg. 220

comitentes. Es as como se perfila el autocontrato y la doble representacin al Derecho Moderno.

El Cdigo Civil argentino prohbe el autocontrato en la representacin legal y lo permite en la voluntaria cuando as lo establece la ley o lo autoriza el mandante.

El Cdigo Civil italiano, en su artculo 1395, le da al autocontrato el nomen iuris de contrato consigo mismo y lo legisla en los siguientes trminos: Es anulable el contrato que el representante concluya consigo mismo, en nombre propio o como representante de la otra parte , a menos que el representado lo hubiese autorizado especficamente o que el contenido del contrato hubiera sido determinado de modo que excluya la posibilidad de un conflicto de intereses. La impugnacin solo podr ser interpuesta por el representado.
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Dominico Barbero analiza la figura bajo un aspecto estructural y otro disciplinario. En el primero se pregunta: Es posible estructuralmente la formacin de un contrato por obra de una sola persona? y, en el segundo: se admite, y hasta dnde, que un sujeto estipule para s como representante de otro? La primera pregunta la absuelve sin dubitaciones, ya que en la persona del representante se comprendan dos partes y de l emanan, por lo tanto dos declaraciones negociales. Pero en la absolucin de la segunda pregunta le surgen graves preocupaciones sobre si una misma persona puede decidir en su propio inters el inters de otra y que por favorecer el propio sacrifique el ajeno, siendo que su deber fundamental es cuidar del inters del representado. De este principio se desprende la anulabilidad a instancia del representado de todo contrato concluido por el representante en conflicto de intereses con su representado.

El artculo 166 de nuestro cdigo civil precisa que: Es anulable el acto jurdico que el representante concluya consigo mismo, en nombre propio o como representante de otro, a menos que la ley lo permita, que el representante lo hubiese autorizado especficamente, o que el contenido del acto jurdico hubiera sido determinado de modo que excluya la posibilidad de un conflicto de intereses. El ejercicio de la accin le corresponde al representado

Esta norma es sumamente cauta al permitir el acto jurdico consigo mismo y parte de la premisa de que es anulable, salvo que la ley se lo permita al representante, que el representado lo hubiese autorizado especficamente o que el contenido del acto jurdico haya sido determinado de modo tal que excluya la posibilidad de un conflicto de intereses.
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La causal de anulabilidad se justifica en que la representacin se ha otorgado en la confianza de que el representante la va a utilizar solo en inters de quien se la otorgo, lo que lo obliga a cuidar que no se produzca ningn conflicto de intereses en que estn de por medio los propios o de persona distinta de la que le ha otorgado su confianza aunque se trate de persona que tambin se la haya otorgado. Por eso, el ejercicio de la accin le corresponde solo al representado que ve defraudada su confianza por un conflicto de intereses generado por quien tena el deber jurdico no solo de evitarlo sino de no causarlo.

La anulabilidad del acto jurdico consigo mismo puede ser excluida por los requisitos establecidos por el mismo artculo 166. En primer lugar, cuando la ley lo permita. La expresin no debe llevar a pensar que es una referencia a la representacin legal pues no es ese su

sentido, ya que el acto jurdico consigo mismo solo es posible en el mbito de la representacin voluntaria. La expresin debe entenderse en el sentido que ya hemos expuesto, es decir, cuando las normas que gobiernan el acto hacen jurdicamente posible que el representante lo celebre consigo mismo, bajo la premisa de que es la propia ley la cauteladora del inters del representado. En segundo lugar, El que el

representado de esta

lo

hubiese alcanza

autorizado las dos

especficamente.

sentido

expresin

modalidades de acto jurdico consigo mismo, pero entendindose que la autorizacin especfica debe ser en relacin con un acto jurdico determinado y en este sentido se le puede asignar el carcter de un poder especial. Por ltimo, cuando el contenido del acto jurdico haya sido determinado de modo que excluya la posibilidad de un conflicto de intereses. En este tercer supuesto, es el propio representante el que determina el contenido del acto jurdico, y debe celebrarlo con las medidas que su prudencia le hagan adoptar. As, por ejemplo, si tiene la facultad de vender un bien de su representado y l desea adquirirlo, o, cuando teniendo poder de quien vende tiene tambin poder de quien compra, por lo que, en uno u otro adquiere el bien por el precio de la mejor oferta y aun la mejora, o busca mediante las ofertas recibidas conjugar el inters del representado que vende con el inters del representado que compra.
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Segn el segundo prrafo del artculo 166, el ejercicio de la accin de anulabilidad le corresponde al representado, lo que significa que este puede confirmar la actuacin de su representante.

11. LA SUSTITUCIN DE LA REPRESENTACIN

Uno de los deberes del representante es la de ejercer personalmente la representacin, a no ser que se le haya facultado para sustituirla. La figura de la sustitucin se plantea dentro de la representacin directa con poder, porque solo en virtud del poder otorgado al representante puede operar la sustitucin.

La sustitucin, viene a ser, pues, una facultad que el representado debe haberle otorgado al representante para que este pueda, en otra persona, sustituir la representacin, es decir, dejar de desempearla y legitimar al sustituto a ejercerla. El sustituto asume la representacin con los poderes que tena el sustituyente, ocupando su lugar en relacin con el representado. De este modo, por efecto de la sustitucin, la relacin representativa entre el representado y el sustituyente se extingue respecto al sustituyente y se entabla con el sustituto, quien se constituye en representante. El artculo 157 precepta que: El representante debe desempear personalmente el encargo, a no ser que se le haya facultado expresamente la sustitucin.
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La sustitucin es una facultad que el representado debe conferirle expresamente al representante, vale decir, es un poder especial. De no mediar esta facultad y de producirse la sustitucin, el representante incurre en responsabilidad y la gestin representativa del supuesto sustituido constituir una anomala y configurara una representacin sin poder.

La responsabilidad del representante facultado a la sustitucin la regula el artculo 158 del Cdigo Civil, segn el cual: El representante queda exento

de toda responsabilidad cuando hace la sustitucin en la persona que se le designo. Si no se sealo en el acto la persona del sustituto, pero se concedi al representante la facultad de nombrarlo, este es responsable cuando incurre en culpa inexcusable en la eleccin. El representante responde de las instrucciones que imparte el sustituto. El representad puede accionar directamente contra el sustituto

Como puede apreciarse del artculo 158, la facultad de sustitucin puede ser otorgada con la designacin del sustituto dejndose librada al

representante de toda responsabilidad, la que no ocurre en el segundo caso.

En efecto conforme al artculo 158 si el representante recibe la facultad de sustitucin, pero sin designrsele la persona del sustituto, el representante puede o no ejercer la facultad pues, como se ha indicado, la sustitucin es facultativa, por lo que si la ejerce es responsable por la eleccin. Se trata de una responsabilidad por culpa in eligendo, que segn el artculo 158 deber ser inexcusable, esto es, por negligencia grave, como el caso de sustituir la representacin en persona con malos antecedentes o cuyo nombre aparece en los boletines de protestos o en las relaciones de cuentacorrentistas a quienes se les ha cerrado la cuenta por girar cheques sin fondo.
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El artculo 158 hace tambin al representante imputable de responsabilidad por las instrucciones que imparta al sustituto. Esta responsabilidad, en nuestra opinin, es imputable nicamente al caso del sustituto designado por el representante, aun cuando la construccin gramatical contenida en la norma pueda llevar a pensar que es imputable en los dos casos que plantea. Pero no es as. La sustitucin, es obviamente un acto jurdico por el cual se traslada la representacin, y con ella las facultades que dieron lugar al apoderamiento y que el representante celebra en uso de una

facultad especial asumiendo la responsabilidad por la actuacin del sustituto por l elegido. Si la representacin se traslada al sustituto designado por el representado es obvio, entonces, que no le alcanza responsabilidad alguna por la manera como se desempee el sustituto.

Por ltimo el artculo 158 faculta al representado a accionar directamente contra el sustituto, por cuanto la responsabilidad in eligendo del sustituyente es mancomunada y no solidaria, pues esta solo nace del ttulo de la obligacin o de la ley. Sin embargo como la norma no establece una responsabilidad solidaria, nada obsta para que el representado la establezca al conferir la facultad de sustitucin. Puede el representado tener razones para no demandar al sustituyente y hacerlo solo contra el sustituto o acumular sus pretensiones contra ambos o hacerlo contra cualquiera de los dos si estableci responsabilidad.
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Una situacin especial es planteada por el artculo 159 del Cdigo Civil al disponer que: La sustitucin puede ser revocada por el representante, reasumiendo el poder, salvo pacto distinto. La situacin que plantea la norma, lleva a considerar la figura del subapodermiento como modalidad de sustitucin.

11.1. El subapoderamiento:

El subapoderamiento, es una modalidad de la sustitucin, lo que nos lleva a diferenciar la sustitucin propiamente dicha de la sustitucin que opera como un subapoderamiento.

La sustitucin, es la cesin de la representacin y, con ella, de las facultades conferidas al sustituyente en el acto del apoderamiento. Como consecuencia de ella, el representante que se sustituye cede su

posicin

al

sustituto

en

la

relacin

con

el

representado.

El

subapoderamiento por el contrario, no sustrae al representante de la relacin representativa sino que le genera una relacin con el subapoderado, pero para cuyo establecimiento se requiere que exista tambin facultad conferida por el dominus, pues no le va a ser ajena.

El subapoderamiento viene a ser, entonces, un acto jurdico en virtud del cual el representante otorga a otro sujeto total o parcialmente, las facultades de las que est investido y que constituyen el poder que le ha sido conferido, reservndose el derecho de reasumirlas cuando lo estime conveniente o necesario.

El artculo 159 plantea la figura del subapoderamiento reconocindole al representante la facultad de revocarlo y reasumir la representacin. Y la referencia que hace el mismo artculo al pacto distinto puede entenderse como una referencia a la sustitucin propiamente dicha, en virtud del cual no le es posible al sustituyente reasumir la representacin.
65

12. REPRESENTACIN DIRECTA SIN PODER

La representacin directa sin poder es una anomala porque quien acta como representante a nombre de otro carece de poder para la celebracin del acto representativo y, hasta puede no existir una relacin representativa previa, pues se ha arrogado una representacin que no le ha sido otorgada. Sin embargo, es admitida por la codificacin civil.

Segn Stolfi se habla de representacin sin poder cuando una persona acta por otra sin tener autorizacin de ella o excedindose de los poderes

recibidos, como por ejemplo, en el caso del que cree por error tener una representacin verdadera y propia, cuando la verdad es que se le confiri un mandato sin representacin, o bien cuando traspasa, queriendo o sin querer, los limites asignados por el representado.

El Cdigo Civil ha previsto la representacin directa sin poder en el art 161, previendo los casos en que ella se configura en los trminos siguientes: El acto jurdico celebrado por el representante excediendo los limites de las facultades que se le hubiera conferido, o violndolas, es ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a este y a terceros. Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por persona que no tiene la representacin que se atribuye.

Como puede apreciarse, el acotad artculo 161 plantea tres casos en los cuales se configura la Representacin Directa sin Poder: 1) el exceso en los lmites de las facultades, 2) la violacin de las facultades conferidas, y 3) la atribucin de una representacin que no se tiene. Pero debe advertirse que el mismo artculo no establece la nulidad o anulabilidad del acto representativo anmalo, sino que lo declara ineficaz en espera de lo que al respecto decida el dominus. 12.1. El exceso en los lmites de las facultades:
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El representante debe actuar con arreglo a los limites de las facultades que le ha conferido el representado, tan es as que el acto del apoderamiento le sirve de ttulo para legitimar su actuacin durante el tiempo por el cual le han sido conferidas las facultades. Estas facultades deben ser ejercitadas dentro de los lmites impuestos por el dominus.

Los lmites de las facultades a que se refiere el artculo 161 son lmites temporales. El exceso se produce cuando el representante no se atiene a la vigencia temporal de las facultades con las cuales ha sido investido para el ejercicio de la representacin y extiende su actuacin ms all de su vigencia excedindolas. En tal caso segn Stolffi el negocio representativo no produce efecto alguno, ni favorable ni perjudicial para el dominus, pues el representante no ha actuado dentro de los lmites de la autorizacin.

El exceso en los lmites de las facultades y su violacin son dos situaciones distintas. Segn Messineo el exceso de los poderes conferidos y la violacin de la procura, no son idnticos. El exceso implica sobrepasar los lmites de los poderes en sentido cuantitativo, como cuando el representante ha recibido poderes para p actuar en ejercicio de la representacin hasta determinada fecha y, no obstante, continua ejercindola. La violacin es obrar en disconformidad con tales poderes en sentido cualitativo, esto es, en cuanto a su contenido.
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12.2. La violacin de las facultades:

El representante debe obrar con arreglo a las facultades que le han sido conferidas, atenindose estrictamente a los actos jurdicos para los cuales ha sido autorizado y cautelando permanentemente el inters del representado, como, por ejemplo, si se le autoriza a entregar la posesin de un bien en arrendamiento por la renta que dese percibir el dominus y as lo hace.

La violacin de facultades a que se refiere el artculo 161, est referido a la facultad en s, al contenido del poder, como si, en el ejemplo anteriormente propuesto, el representante entregara la posesin no en

arrendamiento sino en comodato, o, si estando facultado a vender, realiza la venta por un precio menor al de los mrgenes indicados por el representado.

12.3. La atribucin indebida de la representacin:

El artculo 161 en su segundo prrafo legisla sobre el caso de que alguien se atribuya una representacin que no tiene, ya sea porque se le ha extinguido la relacin representativa, porque el apoderamiento ha sido revocado o porque nunca se le otorgo la representacin ni los poderes.

Este supuesto difiere de los dems por el hecho de que no existe relacin representativa, el seudo representante la ha asumido de hecho y ms aun ha usado sus poderes o facultades inexistentes como un falsus procurator.
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Este caso de representacin directa sin poder es susceptible de confusin con la gestin de negocios, que el Cdigo Civil legisla como una de las fuentes de obligaciones y la configura cuando quien careciendo de facultades de representacin y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin de los negocios o la administracin de los bienes de otro que lo ignora, debe desempearlo en provecho de este (art. 1950). Sin embargo, es necesario diferenciar que para los actos realizados por el falsus procurator afecten la esfera del dominus negotii se requiere la ratificacin de dichos actos, en la gestin de negocios, el dominus, aunque no ratifique los actos del gestor debe cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por l y hacerse responsable de ellas () si ha aprovechada de las ventajas de la gestin o si se le ha evitado un perjuicio inminente.

12.4. Consecuencias de la representacin sin poder

La doctrina es uniforme en sealar que esta injerencia indebida en la esfera jurdica ajena, sea por exceso en los lmites de las facultades, por su violacin o por atribuirse una representacin que no se tiene es ilcita. Sin embargo para algunos autores como Diez Picazo, pese a la ilicitud y a la defensa que es menester llevar a cabo de la esfera jurdica invadida, el ordenamiento jurdico no debe adoptar medidas radicales y ms bien debe esperar a comprobar cuales son los resultados que de ese actuar ilcito se pueden derivar.

Segn lo establece el artculo 161 del Cdigo Civil el acto jurdico celebrado por quien se ha excedido en los lmites de las facultades, las ha violado o se ha atribuido una representacin que no tiene, es ineficaz con relacin al representado, por lo que si el no ratifica el acto celebrado por su seudo representante, el tercero contratante no tiene nada que exigirle y solo podr dirigir sus pretensiones contra el seudo representante, que adems queda obligado por los daos y perjuicios que irrogue al tercero contratante o a otros terceros y, aun, al mismo dominus.
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12.5. Ratificacin

El acto celebrado por el falso representante no es nulo ni anulable sino ineficaz respecto al indebidamente representado y se le hace depender de su ratificacin.

La ratificacin es un acto jurdico por el cual el indebidamente representado acepta o aprueba el acto celebrado por quien se excedi en los lmites de sus facultades, las violo o se atribuyo la representacin sin que nunca se la hubieran otorgado. Es un acto unilateral recepticio, pues la manifestacin de la voluntad se dirige a quienes celebraron el acto representativo anmalo.

Mediante la ratificacin se convalida la relacin representativa que no se origino en un acto de otorgamiento de la representacin ni en uno de apoderamiento, pues este ha sido distorsionado por quien actu, de hecho, frente a un tercero contratante. El Cdigo Civil regula el acto ratificatorio en su artculo 162: En los casos previstos en el artculo 161, el acto jurdico puede ser ratificado por el representado observando la forma prescrita para su celebracin. La ratificacin tiene efecto retroactivo, pero queda a salvo el derecho de tercero. El tercero y el que hubiese celebrado el acto jurdico como representante podrn resolver el acto jurdico antes de la ratificacin, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda. La facultad de ratificar se trasmite a los herederos. Forma del acto Ratificatorio:
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El artculo 162 indica que la ratificacin debe observar la forma prescrita para la celebracin del acto jurdico que se ratifica. De este modo, la forma del acto ratificatorio no es propia, vale decir, que el ratificante no puede adoptar la que estime conveniente sino que queda obligado a ratificar mediante la misma formalidad prescrita para el acto representativo anmalamente celebrado.

La

disposicin

lleva

considerar

que

se

trata

de

actos

representativos anmalos, pero celebrados bajo forma prescrita y no bajo forma voluntaria. En estos ltimos, la ratificacin puede o no observar la forma voluntariamente adoptada, por lo que el acto ratificatorio puede celebrarse tambin con forma voluntaria. Pero, si el acto representativo anmalo era de forma prescrita, el acto ratificatorio deber necesariamente observarla, sea ad probationem o ad solemnitatem. As por ejemplo, si el seudorepresentante celebro un contrato de suministro su ratificacin deber ser por escrito, como tambin si pacto una renta vitalicia.

Efecto retroactivo del acto ratificatorio

La ratificacin del acto representativo anmalo le hace adquirir una eficacia ab initio en razn del efecto retroactivo que dispone el segundo prrafo del articulo 162. Por ello, producida la ratificacin, sus efectos son ex tunc, como si la eficacia del acto jurdico celebrado por el falsus procurator hubieran ingresado a la esfera jurdica del representado como si no hubiese habido exceso en los lmites de las facultades, o esta no hubiesen sido violadas, o como si el representado hubiese otorgado su representacin con anterioridad al acto representativo anmalamente celebrado.
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Sin embargo el articulo 162 deja a salvo el derecho de tercero. Se trata, no del tercero contratante, sino de un tercero a quien la ratificacin pueda lesionar en su derecho, como es el caso, por ejemplo, de un poder para disponer sus bienes que el representado otorga hasta una determinada fecha despus de la cual el representante realiza la venta por un mejor precio que el obtenido por el propio representado, quien, considerando vencida la vigencia

de la facultad que haba otorgado, vende directamente a persona distinta de la que haba ya adquirido del falsus procurator; en esta hiptesis, el derecho de quien adquiri los bienes directamente del representado no puede ser afectado por la ratificacin y est a salvo de los efectos del acto ratificatorio, pudiendo exigir la entrega del bien por el precio que pago alegando un mejor derecho de quien adquiri del representante que se excedi en los lmites de sus facultades, pues su derecho deriva del acto jurdico que celebro con el propio dominus.

La resolucin del acto representativo anmalo

El tercer prrafo del artculo 162 faculta al falsus procurator y al tercero con el que celebro el acto representativo anmalo a dejarlo sin efecto sin esperar la ratificacin, que puede o no otorgarse por el dominus. Sin embargo, el mismo prrafo se ha puesto en la hiptesis de que el acto anmalo obligue a indemnizar si con tal acto se ha irrogado daos y perjuicios.
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Transmisibilidad del derecho a ratificar

El ltimo prrafo del art. 162 le da relevancia al derecho a ratificar y precisa que, si bien, la ratificacin es una facultad del dominus, no se trata de una facultad intuitu personae, de un derecho inherente a la persona del dominus, pues es transmisible a sus herederos.

13. LA RELACIN REPRESENTATIVA.

El acto de otorgamiento de la representacin, como todo acto jurdico, genera una relacin jurdica que queda entablada una vez que el representante asume la representacin y que pasamos a denominar relacin representativa, en cuyos extremos se ubican el representado y el representante.

La relacin representativa es una relacin simple y compleja, pues puede entablarse entre el representado y su representante para que este desempee la representacin sin que exista ninguna otra relacin jurdica entre ambos, pero puede tambin entablarse estando representado y representante adems vinculados por una relacin conyugal o de parentesco, o por un contrato de prestacin de servicios, de mandato, de trabajo o por cualquier otra relacin contractual. De este modo, la relacin representativa va yuxtapuesta a otra relacin jurdica, la que puede extinguirse sin que su extincin afecte la existencia de la relacin jurdica con la que va yuxtapuesta, o viceversa, como, por ejemplo, la disolucin del vinculo conyugal pero mantenindose la representacin y el poder en el ex cnyuge o la revocacin del poder al prestador del servicio sin que tal revocacin afecte el vinculo nacido del contrato de locacin.
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Lo expuesto explica la autonoma de la representacin como institucin jurdica y la de la relacin representativa. Segn Dez-Picazo cuando, exponiendo la doctrina de la autonoma de la representacin, precisa la existencia de una relacin jurdica entre el representante y el representado a la que llama relacin representativa y la distingue de la relacin originante de la representacin, la que puede ser de ndole muy diversa.

La relacin representativa es, pues, la relacin jurdica entre el representante y el representado, como consecuencia de haber otorgado este su representacin. En virtud de esta relacin el representante queda habilitado para actuar frente a los ter5ceros, en nombre y en inters de su representado, como representante directo, o en inters de su representado mas no en su nombre, como representante indirecto.

En esta relacin representativa que es el objeto del acto de otorgamiento de la representacin, como en toda otra relacin jurdica, aparecen derechos y deberes para las parte, en este caso, representado y representante.

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