DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO NOCIONES GENERALES 1.

- Planteamiento del problema del derecho Internacional privado, solucin de conflictos, fines y objeto: 1. DEFINICION DEN CONCEPTO: La nocin que adopte el Derecho Internacional Privado depender del contenido, objeto y naturaleza que se le asignen. Para esto mencionaremos diversos conceptos: El tratadista mexicano Luis Prez Verda, llama Derecho Internacional Privado a una modalidad del Derecho Privado que tiene por objeto someter las relaciones entre individuos, a las reglas jurdicas que convengan a su naturaleza, o al conjunto de principios que definen los derechos de los extranjeros y la competencia respectiva de las diversas legislaciones en lo que concierne a las relaciones internacionales de orden privado. En este concepto se estima que es una rama del Derecho Privado, al hablar de regulacin de derechos del extranjero ya se toma partido acerca de su contenido, puesto que no es unnime la inclusin de este tema en el Derecho Internacional Privado, es incorrecto hablar de derechos de los extranjero pues la condicin jurdica de los mismos abarca no solo prerrogativas sino tambin deberes. Es acertado en cuanto alude a los principios que definen la competencia respectiva de las diversas legislaciones en lo que concierne a las relaciones internacionales, cometiendo el error de reducir a estas relaciones al orden privado ya que no solo comprende estas sino tambin las de orden pblico. Jos Algara antiguo profesor de Derecho Internacional Privado de la Universidad de Mxico lo define como: El conjunto de principios positivos o filosficos, que regulan las relaciones jurdicas, civiles y penales, de los individuos sujetos a diversas leyes, estableciendo cul de estas debe preferir para resolver el conflicto. Esta definicin reconoce expresamente la insuficiencia de la legislacin vigente para resolver la cuestin de la extraterritorialidad de las leyes y se remite a principios filosficos que ms adelante hace consistir en las prcticas y costumbres internacionales, en la doctrina, etc. Hace referencia a las relaciones jurdicas de los particulares enfatizando que interesan directamente a los particulares y no a la nacin a que pertenezcan y de esta manera se establece la diferencia entre Derecho Internacional Privado y Derecho Internacional Publico. Su merito es que seala como misin del Derecho Internacional Privado la de determinar entre diversas leyes aquella a la que se encuentran sujetos los individuos, cual deber preferirse para resolver el conflicto. Sin embargo rehye incluir cual es la naturaleza publica o privada.

2. DERECHO: El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, son conductas dirigidas a la observancia de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos intersubjetivos. La definicin inicial da cuenta del Derecho positivo, pero no explica su fundamento; por ello juristas, filsofos y tericos del Derecho han propuesto a lo largo de la historia diversas definiciones alternativas, y distintas teoras jurdicas sin que exista, hasta la fecha, consenso sobre su validez. El estudio del concepto del Derecho lo realiza una de sus ramas, la Filosofa del Derecho. Con todo, la definicin propuesta inicialmente resuelve airosamente el problema de "validez" del fundamento del Derecho, al integrar el valor Justicia en su concepto. La validez los conceptos jurdicos y meta jurdicos son estudiadas por la teora del derecho. Los conceptos de derecho positivo y el derecho vigente se pueden reducir a que el primero es el que se aplica y el segundo es el que el rgano legislativo publica para ser obedecido en tanto dure su vigencia, mientras no sea sustituido por medio de la abrogacin o derogacin. Por lo tanto no todo derecho vigente es positivo, es decir hay normas jurdicas que tienen poca aplicacin prctica; es decir, no es derecho positivo pero si es derecho vigente. 3. .ELEMENTOS DE LA NORMA: Toda norma jurdica contiene una serie de elementos:

Supuesto de hecho: actividad humana que da origen a que la norma se cumpla. El punto de conexin: mandato o prohibicin en que la norma consiste. La consecuencia del derecho: toda medida desfavorable para la persona a la que se aplique. o Ordinarias: cumplimiento de la norma. o Extraordinarias: no se cumple la norma, por lo que existir una sancin desfavorable para la persona a la que se aplica.

La pena es un tipo de sancin establecida por el poder positivo del estado. 4. AMBITO DE LAS NORMAS:

Las clasificaciones tienen nicamente un valor cuando responden a exigencias de orden prctico o a necesidades sistemticas. Por el sistema al que pertenecen.

Nacionales. Si pertenecen a nuestro sistema de Derecho. Extranjeras. Si pertenecen a un sistema Jurdico diverso al Nuestro.

Por la fuete de la que emanan: De Derecho Escrito. Si son normas que emanaron de un proceso contemplado por la ley, creados por un rgano especial que es el poder legislativo. De derecho consuetudinario. Sin son normas que provienen de la repeticin ms o menos reiteradas de ciertas maneras de comportarse y si la comunidad tiene el convencimiento de que esa manera de obrar, por ser ya tan repetida, es jurdicamente obligatoria. Es lo que se llama costumbre. De derecho jurisprudencial. Si se emana de la actividad de ciertos tribunales.

Por su mbito de validez. Esta clasificacin se la debemos al Jurista Viens Hans Kelsen, quien diferenci cuatro mbitos de Validez; el espacial, el temporal, el material y el personal. Conforme al mbito material pueden ser: De Derecho Pblico. De Derecho Privado. 5. INTERNACIONAL: El Derecho internacional privado es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros. Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea entre privados, o donde existe un inters privado. Esta relacin jurdica tiene la particularidad de tener un elemento extrao al derecho local, que suscita ya sea conflictos de jurisdiccin o de ley aplicable, y su fin es determinar quin puede conocer sobre el tema y que derecho debe ser aplicado. En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil Internacional. 6. PRIVADO: El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio del llamado derecho de gentes o derecho que regula la situacin jurdica de las personas en el mbito internacional.

El objeto de estudio del Derecho de los estados en materia civil, acuerdos entre las naciones, organismos internacionales en personas

Internacional Privado son las normas internas los tratados internacionales, los convenios y as como el papel que desempean los materia de regulacin del derecho de las

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: 1. Definicin del Concepto Fuente del derecho: En los pases con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son textos como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos... Sin embargo, otras fuentes son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre, los principios generales del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados, magistrados...) o la debatida existencia de unos principios de derecho natural universales. Las fuentes del derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un pas considerado segn tenga preferencia. 2. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Las fuentes del Derecho Internacional Privado son de carcter

predominantemente estatal. La doctrina que prevalece hoy en da acepta la existencia de fuentes internas y fuentes internacionales, aunque con predominio de las primeras. FUENTES INTERNAS Siendo el Derecho Internacional Privado Derecho estatal. Las fuentes del Derecho Internacional Privado sern las que se consideren como fuente del Derecho en cada ordenamiento, lo sern la ley, la costumbre y los Principios Generales del Derecho. Estudiaremos la ley, y trataremos la doctrina y la jurisprudencia (que no son fuentes). A) LA LEY: La tendencia general en el Derecho Internacional Privado es la de formular sus reglas en normas con rango de ley. El proceso de

codificacin afect, as, al Derecho Internacional Privado en la misma medida que al resto de las ramas del Derecho. La codificacin del Derecho Internacional Privado tuvo gran trascendencia, por cuanto: - Clarific las soluciones, ya que hasta aquel entonces no haba ms que criterios jurisprudenciales. - Particulariz las soluciones. Las reglas que manejaban hasta la codificacin jueces y tribunales no eran reglas internas, sino los criterios doctrinales que se haban ido formando histricamente. Por lo tanto, las soluciones eran, en todos los Estados, similares. Con la codificacin se abandona ese fondo comn de doctrina y se opta en cada caso por soluciones particulares, que a la vez quedan petrificadas. B) DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA: Aunque realmente no sean fuentes de Derecho, tienen un papel fundamental en el Derecho Internacional Privado, por cuanto la ley como fuente del Derecho Internacional Privado tiene un papel muy limitado y escaso. 1. DOCTRINA: La doctrina analiza la jurisprudencia, y ese anlisis de las decisiones jurisprudenciales influir las decisiones ulteriores de los jueces. Cuando el juez se plantea por primera vez un problema de Derecho Internacional Privado que no est regulado ni ha sido tratado por decisiones judiciales anteriores, esa decisin va a ser comentada por la doctrina, doctrina que a su vez ser aplicada por sentencias posteriores. Con ello se va consolidando una solucin que, cuando sea firme, ser incorporada por el legislador a los Cdigos. Por otro lado, y en ocasiones, la doctrina impulsa nuevas reglas. El legislador acude a un autor determinado para fijar una solucin determinada que aplicar a la elaboracin de la norma. Por ltimo, la doctrina contribuye a la creacin en Derecho Internacional Privado de una comunidad de conceptos y mtodos por encima de las fronteras

estatales (las normas y los mtodos son internos, pero se pueden inspirar en conceptos y mtodos internacionales). 2. JURISPRUDENCIA: Tiene el papel de fundamental importancia de complementar el ordenamiento jurdico. Esa importancia es mayor si se tiene en cuenta que la infraccin de jurisprudencia es motivo de recurso de casacin. Sin embargo, podemos afirmar que, en Derecho Internacional Privado, la labor de jueces y tribunales es fundamentalmente creadora. El legislador no ha regulado todas las parcelas del Derecho Internacional Privado, de ah que existan lagunas que deba colmar la jurisprudencia. Esto da al Derecho Internacional Privado un carcter peculiar, la de ser un Derecho en formacin. FUENTES INTERNACIONALES Son las mismas fuentes que en el Derecho Internacional Pblico. Destaca entre ellas, como fuente principal, el tratado internacional. La costumbre y los principios generales del Derecho Internacional tienen escasa importancia en Derecho Internacional Privado; incluso hay autores que llegan a negar su existencia. La doctrina internacional y la jurisprudencia de los tribunales internacionales carecen prcticamente de inters. A) EL TRATADO INTERNACIONAL: Aparece como resultado de la voluntad de cooperacin entre Estados. stos son conscientes de la limitacin de las fuentes internas de cara a la mejor regulacin de las relaciones internacionales entre particulares. El tratado surgir como medio para mejorar esta reglamentacin. Los tratados internacionales aparecen como substitutivos de la ley internacional, ideal del que resultara la mejor regulacin de las relaciones internacionales. As, se elaboran convenios internacionales tendientes a introducir, por ejemplo, normas de conflicto comunes.

Esta variedad tiene de positivo que ampla la base de la posible unificacin, aunque como vertiente negativa destaca la diversidad tan grande que existe entre las distintas familias, lo que hace que muchas veces no haya aplicacin prctica de los acuerdos. Hoy en da, la Conferencia de La Haya es una organizacin internacional de carcter permanente. Los esfuerzos destinados a la unificacin del Derecho Internacional Privado tambin se han desarrollado en mbitos ajenos y distintos a la Conferencia de La Haya. Se les ha denominado codificacin internacional del Derecho Internacional Privado, en expresin desafortunada (por cuanto la codificacin en Derecho Internacional Pblico recoge en tratados escritos normas que ya estaban vigentes como costumbre, v. g., la Convencin de Viena sobre Derecho de los tratados). Esta codificacin internacional. Lmites del tratado en Derecho Internacional Privado: Los tratados internacionales no cumplen todos los fines que se proponen. Tendrn lmites a su objetivo de unificacin, los siguientes: I. La unificacin que lleva a cabo el tratado es siempre sectorial, parcial. Y lo es por: i. Las materias que se ven afectadas. La tendencia es a la unificacin de materias cada vez ms concretas, porque en ellas la unificacin es ms sencilla y tiene mayores posibilidades de xito. Incluso se llegan a regular materias demasiado concretas (v.g., existe un convenio sobre ley aplicable al nombre y apellidos de las personas fsicas). ii. El nmero de Estados que toman parte en el convenio. En ningn convenio son parte todos los Estados de la comunidad internacional. Se da el caso de que, en ocasiones, hay Estados que participan en la elaboracin de convenios para la unificacin Del Derecho Internacional Privado pero que no llegan a firmarlos, o firmados no llegan a ratificarlos. A mayor abundamiento, podemos afirmar que la unificacin es

tanto ms fcil cuanto menos sean los Estados que la intentan y a medida en que la afinidad jurdica entre stos sea mayor. 3. FUENTES REALES O PRIMARIAS: Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Como fuentes Primarias se encuentran en primer lugar, la Constitucin guatemalteca y las Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la Administracin (Poder Ejecutivo). Las fuentes primarias son escritas y sus caracteres son: a) Generalidad. Van dirigidas a una pluralidad de sujetos. b) Publicidad. No caben normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para luego poder entrar en vigor c) Jerarquizacin: Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras superiores. Esto tiene especial relevancia es cuanto a la posible modificacin de una normas por otras. Las normas de mayor rango pueden modificar, derogar o sustituir a las que le sucedan en la escala jerrquica (una Ley puede modificar o alterar un Reglamento; un Decreto puede alterar o modificar una Orden Ministerial). Mientras que a la inversa, las fuentes de rango superior no pueden ser alteradas por otra de rango inferior. d) Pervivencia hasta su derogacin. Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma posterior de igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay casos, no obstante, en que es la propia norma la que determina cundo desaparecer si se dan una determinadas circunstancias concretas (por ejemplo, cuando se prev que la norma en cuestin regir hasta determinada fecha). d) Vocacin de futuro. Las normas regulan circunstancias presentes y futuras, hacia adelante (son Irretroactivas). Excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas (retroactividad), dichas normas o pueden ser favorables para los derechos individuales. Conviene aadir, por ltimo, que los Tratados Internacionales, pueden ser Considerados tambin como fuentes primarias, ya que tienen vigencia y rango de ley interna cuando, previa aprobacin por el Parlamento, son ratificados y publicados en Guatemala, pasando entonces a formar parte del Ordenamiento interno. 4. FACTORES GENERALES:

Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y creadora, segn R. Castro. Esta acepcin es la adquirida por los realistas, quienes sitan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta

acepcin la Teora de la Institucin, la cual califica como imprescindible a las fuentes formales en el proceso de accin de los entes sociales organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir: Por su orientacin: - Fuentes polticas (programas de partidos polticos o movimientos revolucionarios). Pretenden crear presin colectiva o desencadenar procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores jurdicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio terico de la realidad social actual. Por la poltica en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurdico precedente. Caracterstico de los procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los mtodos procedimentales establecidos en un rgimen jurdico preexistente.

Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorizacin del derecho, donde nos encontramos:

- Fuentes formales de conocimiento jurdico, entendido como formas de manifestacin emprica de normas, instituciones, etc. que por su mera percepcin nos hace conocer que son o tienen que ver con el derecho. - Fuentes formales de interpretacin y aplicacin, dentro de las cuales nos encontramos con las directrices de rganos externos que eligen a los rganos de interpretacin y aplicacin, as como dirigir su juicio. Segundamente, nos encontramos con los rganos de interpretacin y aplicacin, que son los tribunales de justicia. Por ltimo nos encontramos las expresiones formales de las normas admitidas, concepto ligado al positivismo jurdico que alza como fuente superior a la ley, como fuente genuina. De la misma forma identifica a las fuentes estatales con las fuentes del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y principios generales) aparecern como subsidiarias para aplicar en defecto de ley. 5. FACTORES DE CARACTES ECONOMICO: Humanista.- Tiene como eje central al hombre. Dinmico.- Debe adaptarse a las transformaciones tecnolgicas y productivas, por el desarrollo acelerado de la globalizacin. Complejo.- Las normas de la Organizacin Mundial del Comercio que liberan las exportaciones de los pases industrializados deben coexistir con las normas que sancionan a las empresas estatales de los pases en vas de desarrollo. Nacional e Internacional.- El derecho econmico guatemalteco se conforme por normas internas, por normas zonales por el TLCAN y por las internacionales, ya sea por las del Fondo Monetario Internacional, la OMC, la OCDE.

Concreto.- Su base es constitucional y en legislaciones secundarias, cuya aplicacin es en territorio nacional como zonal. Multidisciplinario e interdisciplinario.- Es multidisciplinario ya que tiene implicaciones de diversas disciplinas como la econmica, la jurdica y la poltica. Interdisciplinario debido a que las normas deben ser formales, realistas y sociolgicas. 6. FACTORES DE CARACTES POLITICO: Carece prcticamente de inters en Derecho Internacional Privado, puesto que no existe un tribunal internacional con competencias en la materia permanente y completa y al que tengan acceso los particulares. As, el Tribunal Internacional de Justicia (TIJ, Tribunal de la Haya) slo conocer de materias de Derecho Internacional Privado cuando las lleven ante l los Estados parte del conflicto que dirime. El TIJ se ha pronunciado en contadas ocasiones sobre distintas materias de Derecho Internacional Privado (v.g., en expropiaciones a extranjeros), aunque slo en una ocasin en un caso de conflicto de leyes. Encia del TPJI), el caso Boll, de 1958. 7. FACTORES ESPECIALES: Entendemos por factores a aquellos elementos que pueden condicionar una situacin, volvindose los causantes de la evolucin o transformacin de los hechos. Un factor es lo que contribuye a que se obtengan determinados resultados al caer sobre l la responsabilidad de la variacin o de los cambios. Adems, el trmino factor se utiliza en las matemticas para hacer referencia a los diferentes trminos de una multiplicacin, siendo la factorizacin la aplicacin de estas operaciones. 8. LA NATURALEZA COSMOPOLITA DEL HOMBRE: Vamos a tratar sobre el hombre, sobre sus caractersticas. Los antiguos decan que el hombre abarca todas las cosas. Hoy, entonces, la humanidad habla sobre la propia humanidad. Esa humanidad que tendra dos vertientes: una de tipo individual y otra de tipo colectivo. En la vertiente de tipo individual encontramos al hombre tal cual es hoy, en este momento. Varias veces hemos abordado la constitucin del hombre como la conceban o imaginaban los antiguos filsofos. Simplemente vamos a decir que el hombre no es uno, lo es en esencia, pero esa esencia en cuanto a ser, no es para nosotros

fcilmente registrable; por el contrario, sentimos dentro de nosotros como si hubiese una turba suelta, como si fusemos varios. Tenemos que ver entonces qu es lo fsico, qu es lo metafsico, qu es lo ontolgico, qu es lo ntico? Cada criatura dentro de nosotros habla de distinta manera. Hay unos que dicen: tengo fro, estoy solo, querra hablar con alguien, querra compartir un poco de calor con alguien, estoy solo; otro de nosotros le explica que no est solo, que todo el Universo est compenetrado, que existe una Idea Divina que rige todas las cosas, que hay una interrelacin entre todo lo manifestado; y la voz le contesta: estoy solo, estoy solo, estoy solo. Existen otras voces, voces tambin primarias, cuando a veces nuestra parte superior, aquella que ha ledo tantos libros, que ha meditado tantas cosas, que ha sentido tanto, presiente que est ms all de todas las circunstancias, ms all de todos los peligros, que de alguna forma es inmortal, indestructible, que va a continuar a travs de los siglos, que tal vez haya vivido ya en otras existencias; pero una voz pequea, rotunda y clara, le dice tengo miedo, tengo miedo. Y se le explica: no hay por qu tener miedo, nada te puede destruir, pinsalo bien, t eres una esencia de la Naturaleza, las esencias no pueden ser destruidas. Le explicamos Platn, le enseamos lo que pudo haber dicho Aristteles, le hablamos de Kant, y esa pequea voz dice: s, s, lo recuerdo, pero tengo miedo. Esas dualidades que tiene el individuo, que en un grado o en otro tenemos todos, esa eleccin continua existe dentro nuestro, como en ese viejo libro hind que todos o casi todos vosotros conocis, el Baghavad Gita, cuando Krishna, aconsejando a Arjuna, en ese carro de guerra entre los kurs y los pandavas y antes de entrar en combate. 9. LA NATURALEZA SOCIABLE DEL HOMBRE: El punto de vista para analizar este tema es el hombre en sus relaciones humanas, la persona social, que aparece intensamente en el gnero humano ya que, de acuerdo con las aseveraciones de Cornelius Castoriadis (19221997), filsofo francs, no existe ser humano extra social. Existen, sin embargo, diversas posiciones respecto a si esta sociabilidad es natural o es adquirida, pudiendo resumir-se en: Pensadores que crean arbitrariamente una nocin de hombre y a partir de ella desarrollan sus argumentaciones: o Rousseau y sus ideas sobre el salvaje bueno con el que explica despus la sociedad o con-trato social como una necesidad para superar los obstculos. O Hobbes asegura que el hombre es mezquino y egosta en estado natural y se asocia para evitar la muerte violenta. O Aristteles, quien afirma que el hombre es un ser sociable, incapaz de vivir solo. Aquellos que concretan estudios siguiendo mtodos cientficos acerca de la sociabilidad, los cuales arrancan sus observaciones desde el nio y su

vinculacin al grupo como una necesidad y la sociabilidad como un proceso: o Fichter afirma que ambos, la naturaleza y la crianza, contribuyen a la socializacin de la persona individual. 10 DIVERSIDAD DE LEGISLACIONES: Diversidad de legislaciones en los sistemas de liquidacin de valores mobiliarios: El convenio podra permitir que, en el marco de la Directiva sobre la firmeza de la liquidacin, los sistemas de liquidacin de valores aplicasen ms de un orden jurdico, lo que pondra en peligro la estabilidad del sistema financiero. Basndose en estas conclusiones, los servicios de la Comisin estn convencidos de que a adopcin del Convenio redundara en inters de la Comunidad. A fin de garantizar la estabilidad del sistema, el artculo 2 de la Directiva sobre la firmeza de la liquidacin debera incluir un criterio de elegibilidad adicional, conforme a lo establecido en la opcin 2. Por otra parte, los servicios de la Comisin recomiendan que la Unin Europea firme el convenio despus. 11 DIVERSIDAD DE ESTADOS: El Estado es la organizacin poltica que se sustenta en un territorio geogrfico determinado; as como su razn de ser es mantener el orden sobre los habitantes de este territorio. Comnmente el Estado esta identificado con la Ley y el Orden. Siendo sus agentes quienes hacen las leyes e imponen su observancia, uno de estos agentes es el Gobierno, aqu debemos ser muy especficos en la distincin entre Estado y Gobierno. El Estado involucra los

instrumentos polticos tales como las Constituciones y el cuerpo jurdico de Derechos, las instituciones y convenciones relacionadas con la aplicacin de la fuerza; el gobierno en cambio es el grupo de personas a las que se les encarga temporalmente la responsabilidad de llevar a cabo los fines del Estado, otorgndoseles la autoridad suficiente. El Estado, como ente administrativo de un determinado espacio geogrfico, hace su incursin en la historia del hombre, dentro de los recientes diez mil aos, junto con el descubrimiento de la agricultura, la aparicin de la propiedad privada, la divisin del trabajo, y el consecuente inicio de la diferenciacin de clases sociales y sus irreconciliables contradicciones. El Estado entonces quedara definido como una creacin humana, no como un acto natural; evidenciado por la necesidad social de ordenar y organizar la sociedad. Pero el Estado no existi siempre, es decir desde el origen del hombre, no es por lo tanto inmanente a su desarrollo. Otra de las contradicciones habituales es considerar que el Estado hace su aparicin, cuando el ser humano se convierte en gregario. Esta es una falacia tonta y ftil. El ser humano es gregario por naturaleza, no as el Estado, ste no es inmanente al ser humano, su ser colectivo s. De esta ltima afirmacin podemos colegir que existieron y existen colectividades sin Estado, no puede -sin embargo-, producirse el caso contrario. 12 FUENTES FORMALES O SECUNDARIAS: Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales). En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo. El ordenamiento jurdico interno. 13 FUENTES FORMALES DIRECTAS:

Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y creadora, segn R. Castro. Esta acepcin es la adquirida por los realistas, quienes sitan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta acepcin la Teora de la Institucin, la cual califica como imprescindible a

las fuentes formales en el proceso de accin de los entes sociales organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir: Por su orientacin: - Fuentes polticas (programas de partidos polticos o movimientos revolucionarios). Pretenden crear presin colectiva o desencadenar procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores jurdicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio terico de la realidad social actual. Por la poltica en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurdico precedente. Caracterstico de los procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los mtodos procedimentales establecidos en un rgimen jurdico preexistente. En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte de Justicia enumera como fuentes a:

Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados. La costumbre internacional. Los Principios generales del Derecho. Las opiniones de la Doctrina. Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono (segn lo bueno y lo equitativo).

Adems, es posible mencionar tambin a:

Los actos unilaterales de los Estados. Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales.

14. FUENTES FORMALES INDIRECTAS: Segn la doctrina comnmente aceptada, son fuentes del Derecho interno: La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn. La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicin sera: la ley dictada por la autoridad competente que se manda o se prohbe aloja en concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos. 15. LA JURISPRUDENCIA: Se entiende por jurisprudencia es la forma en la cual se entiende la ley. Uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa que

para conocer el contenido completo de las normas vigentes, hay que considerar cmo han sido aplicadas en el pasado. En otras palabras, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido. El estudio de las variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor manera de conocer las evoluciones en la aplicacin de las leyes, quiz con mayor exactitud que el mero repaso de las distintas reformas del Derecho positivo que en algunos casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su promulgacin oficial.

16. a Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Aun as, esta no es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento espaol. 17. La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de interpretacin... 18 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms generales que, sin perjuicio de no haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales, se entienden forman parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa. Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica tienen mucha importancia DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Si bien muchos autores consideran al ius gentium romano como antecedente del Derecho Internacional Privado, ste no era un derecho supranacional sino un derecho romano aplicable a los extranjeros.

En la Edad Media, el norte de la actual Italia estaba ocupada por pequeos estados con legislacin propia (estatutos) y diferente de la ley del Imperio Romano, relacionados entre s en virtud principalmente del comercio, y que en sus relaciones, muchas veces entraban en conflicto siendo dudoso cual estatuto era el aplicable al caso. Existieron dos soluciones. La primera propona que se aplicare el estatuto del lugar donde haba ocurrido el conflicto, aplicando la territorialidad de la ley. El otro exiga la aplicacin del estatuto ms justo (equitativo) para el caso concreto. Por esta razn se constituy en Italia la primera escuela que se ocup de resolver estos conflictos legales entre pueblos diferentes. La escuela de los glosadores emiti a travs de una Glosa Magna, la Glosa de Acursio, la aplicacin del derecho fuera de su propio territorio. As, deca Acursio, que si un bolos se trasladara a Mdena no deber ser juzgado por los estatutos de Mdena, sino por la ley romana, aludiendo al edicto Cunctos Populus que en realidad se refera a que la religin catlica sera oficial para todos los pueblos del imperio. La idea era luchar contra las autonomas feudales. El pos glosador que comentaron el Derecho Romano, indagaron ms profundamente el tema. Bartolo de Sassoferrato (1314-1357) determin en su Commentarius in Codice al Legem Cunctos Populos, que la forma de los contratos y sus efectos normales deban regirse por la ley del lugar de celebracin, mientras que sus efectos accidentales, como por ejemplo, la mora, deban regirse por el lugar de ejecucin. En materia de bienes se aplicara la lex rei sitae o sea el estatuto del lugar de su ubicacin. En los testamentos, la forma se valorara por el derecho local, la interpretacin de sus clusulas por la ley del lugar en que se otorg, y la capacidad del causante por su ley personal. ESCUELA ITALIANA: La escuela italiana clasific a los estatutos en territoriales y extraterritoriales. Los territoriales son los que imponan condiciones ms desfavorables y los extraterritoriales eran los que otorgaban mayores facultades o concesiones. Mancini, en el siglo XIX sostuvo la aplicacin de la ley de la nacionalidad de la persona, salvo que por contrato se haya dispuesto otra cosa. Los contratos se regiran por la ley del lugar de su celebracin y en caso de normas de orden pblico que excluyen la aplicacin del derecho extranjero. ESCUELA FRANCESA:

La escuela francesa del siglo XVI, trat tambin de luchar contra las autonomas regionales. Los estatutos regan segn esta escuela del siguiente modo: la ley local se aplicaba a la forma de los actos, mientras que la lex fori a la forma del proceso. En las Siete partidas tambin hallamos normas de Derecho Internacional Privado. La extraterritorialidad de los estatutos se concreta con mayor intensidad en la Escuela Francesa del siglo XVIII. En esta escuela Luis Boullenois clasifica a los estatutos personales como extraterritoriales y a los reales como territoriales. Fue el alemn Savigny (1779-1861) el que sent las bases del Derecho Internacional actual, considerando que no afecta la soberana de un estado la aplicacin de la ley extranjera a las relaciones entre particulares. ESCUELAS MODERNAS: ESCUELA ANGLOAMERICA:

Durante mucho tiempo, Inglaterra no se ocup de los problemas del Derecho Internacional Privado y slo fue en el siglo XIX cuando los conflictos de leyes cobraron importancia para los Juristas ingleses. Por el contrario, en los Estados Unidos de Amrica desde el propio tiempo de su Independencia, la aparicin de conflictos de leyes dio lugar a la formacin de una abundante bibliografa, dada la frecuencia de ese tipo de conflicto entre las legislaciones de los estados del Norte, inspiradas en el COMMON LAW, y las de los estados del Sur, nutridas por el Derecho Francs. Las causas de la aparicin, si se quiere tarda, del Derecho Internacional Privado en Inglaterra son las siguientes: La anexin de Escocia al Reino Unido, conservando su propia legislacin; los conflictos que le surgan progresivamente a Inglaterra en relacin con su comercio de ultramar y la formacin recibida por los jvenes juristas de su tiempo en las Universidades Holandesas. De aqu que Inglaterra haya adoptado la tesis territorial y el principio de la admisin excepcional de la ley extranjera en virtud de la COMITY, que es la anglicanizacin de la COMITAS GENTIUM. ESCUELA DE BUSTAMANTE:

El Cdigo de Bustamante es un tratado que pretendi establecer una normativa comn para Amrica sobre el Derecho internacional privado. La idea de dicho codex comn fue incitada por Antonio Snchez de Bustamante (La Habana; 13 de abril de 1865 - 24 de agosto de 1951, Abogado, jurista y poltico cubano.) quien promovi la existencia de una normativa comn para Amrica sobre el derecho internacional privado. Durante el 6 Congreso Panamericano celebrado en Cuba en 1928, la idea de

Bustamante fue tratada, y especficamente en el documento final del Tratado de La Habana, se adjunta el anexo en donde consta el Cdigo de Derecho Internacional Privado. Los diversos pases asistentes en la Sexta Conferencia Internacional Americana, enviaron a ella delegados autorizados para aprobar las recomendaciones, resoluciones, convenios y tratados que juzgaren tiles a los intereses de Amrica. REGLAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: I-DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN TEMPORAL DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: -1-Sucesin en el tiempo de las normas reguladoras del foro -2-Concrecin temporal del punto de conexin de las Normas de conflicto: el conflicto mvil. -3-Sucesin en el tiempo del derecho material extranjero Designado por la norma de conflicto del foro. -II- DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN MATERIAL DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: -1-El problema de la calificacin del supuesto de la norma. -2- La determinacin del punto de conexin. -3- El conflicto de calificaciones. -III- EL FRAUDE A LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: -1-La nocin de fraude y su alcance en derecho internacional privado. -2- La sancin del fraude a las normas de derecho internacional privado -IV- LA CUESTIN PRELIMINAR EN LAS RELACIONES JURDICAS COMPLEJAS: -1-Las cuestiones prejudiciales en el derecho Internacional privado y el problema de la cuestin previa. -2-Las cuestiones prejudiciales y la necesaria armonizacin De distintos derechos materiales. -I- DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN TEMPORAL DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACINAL PRIVADO.

En el derecho internacional privado la accin del factor tiempo tiene una importancia bsica, y es q todo ordenamiento jurdico est sujeto a cambios, y por tanto toda norma tiene limites temporales. En el derecho internacional privado estos cambios pueden producirse en cualquiera de los ordenamientos en presencia. De ah q puedan surgir al menos dos problemas de derecho transitorio: 1. el cambio de las normas del derecho internacional privado de la lex fori; el 2. El cambio en el derecho extranjero aplicable por la norma de conflicto del foro. Otro problema q tb afecta al factor tiempo , es el llamado conflicto mvil , q consiste en fijar el momento en q opera la determinacin del factor de conexin cuando este es variable. APLICACIN DE LAS LEYES EXTRANJERAS: El dip se caracteriza por que es la aplicacin de la ley extranjera, ya que si el juez hiciera aplicacin de su derecho local, jurdicamente existiran muchos absurdos jurdicos. Nuestro ordenamiento positivo niega la excusacin de la responsabilidad basado en la ignorancia de la ley, ya que la ley nacional tiene unas series de mecanismos para su sancin y conocimiento, pero esto no sucede con la ley extranjera ya que no ha sido promulgada ni publicada en nuestro territorio. En consecuencia se puede decir que si una persona se ampara en ignorancia de la ley debe ignorar la ley extranjera pero nunca la nacional. La aplicacin del derecho interno est garantizada por las reglas a las que las partes ni el juez se puede sustraer. El interrogante es saber como juegan esas reglas en la aplicacin de la ley extranjera. LA SOBERANIA Y LA LEY EXTRANJERA: Concepto del Derecho Internacional Privado. Romero del Prado describe el Derecho Internacional Privado como: Conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto o fin determinar cual es la jurisdiccin o la ley que debe aplicarse en caso de concurrencia simultnea de dos o ms leyes, en el espacio, que reclaman su observancia. Bustamante describe el Derecho Internacional Privado como "el conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de la competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que puedan estar sometidas a ms de una legislacin. CORRIENTES ACERCA DE LA APLICACIN DE LAS LEYES EXTRANJERAS:

Los distintos derechos utilizan la misma terminologa pero asignan a stos significados diferentes. Ejemplo: 1.- domicilio en el derecho argentino: es el lugar donde una persona tiene establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios. Requiere del corpus y el animus. Ninguna persona tiene ms de un domicilio y se conserva por la sola intencin de no cambiarlo por otro 2.- domicilio en el derecho ingls: implica sujecin a una determinada ley Una misma relacin o situacin jurdica puede encuadrarse en distintas partes del ordenamiento jurdico. Ejemplo: Derecho del Estado a los bienes del causante sin heredero: 1.- en el derecho espaol : dentro del derecho sucesorio: el Estado es heredero legal. 2.- en el derecho ingls: dentro de los derechos reales como bienes vacantes. Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico. Es una operacin previa, pues de ella depende la eleccin de la norma indirecta, es decir la determinacin de la ley aplicable. No se puede calificar la ley an no determinada. Calificar equivale a definir y consiste en instituir la verdadera acepcin de los vocablos contenidos en el supuesto legal y los puntos de conexin. Dice Goldschmidt que la norma indirecta cabalga sobre distintos ordenamientos jurdicos. Sus palabras pueden tener valor similar o diferente, cualquiera sean los sistemas legales que debamos examinar. Al calificar definimos conceptos. El juez competente, para establecer el derecho aplicable, califica de acuerdo con el ordenamiento idneo a fin de interpretar los vocablos, dicho ordenamiento se logra segn los diversos sistemas o las combinaciones de stos, empleados para calificar. Antecedente Jurisprudencial: aparece el problema de las calificaciones en la literatura jurdica con el caso "ANTON C/BARTHOL" resuelto por el tribunal de apelacin de Argel. El problema que origina el fallo es el siguiente: un matrimonio malts, luego de permanecer algunos aos en su patria, se traslada a Argelia, donde el esposo adquiere distintos bienes inmuebles. Al fallecer el cnyuge en su pas en 1889, la viuda solicita al magistrado la entrega del usufructo de la cuarta parte de los bienes, institucin dispuesta por el cdigo de Rohan (vigente en Malta) para la viuda pobre. En tal emergencia es necesario fijar si sta es una medida que regula el rgimen patrimonial del matrimonio, situacin en la que corresponde acordar el beneficio por aplicarse el derecho del primer domicilio conyugal. Por el contrario, si se tratase de un derecho que integrara el rgimen sucesorio, la demandante perdera el juicio, dado que el derecho francs rige las sucesiones por la ley del ltimo domicilio del causante en relacin a los bienes muebles y la ley del lugar de situacin para los inmuebles. El cdigo de Rohan incluye el instituto dentro del rgimen matrimonial de los bienes, mientras que el

francs lo legisla en la parte sucesoria. Ante esta discordancia surge la pregunta: porqu ley se califica? El veredicto fue favorable a la viuda calificando la Corte la relacin jurdica como encuadrada dentro del rgimen de bienes del matrimonio. En este fallo la solucin se inclin a aplicar la ley foral. El fallo ms importante sobre calificaciones es el resuelto en 1963 por la Cmara en lo Civil y Comercial de Baha Blanca conocido como el caso Sulim Melman. Se libra una orden de pago en Montevideo sobre un Banco en Nueva York. Esta orden se endosa luego en la Argentina por el Establecimiento Vitivincola Sulim Melman S.A. a un segundo endosante quien a su vez tambin en Argentina lo endosa al actor, quien por ltimo lo endosa igualmente en la Repblica en procura al Banco Argentino de comercio. A ste se notifica que la orden fue protestada por falta de pago en Nueva York segn la ley local, sin embargo el Banco Argentino de Comercio, o al menos el actor, no notifican el protesto a los anteriores endosantes. Segn el derecho argentino vigente en la poca se haba extinguido la accin de regreso contra el endosante Sulim Melman porque no se le haba cursado el aviso que exiga el art. 663 del C.de Comercio. El actor al tropezar en el ejercicio de su accin regresiva contra la demandada con la negativa de sta pide la apertura de la quiebra por cesacin de pagos. Si la orden de pago constituyese una letra de cambio, cada declaracin cambiaria se regira conforme al principio de la autonoma, por el derecho del pas en el cual la declaracin haya sido emitida (art. 23 y 23 del Tratado de Montevideo de 1940) Por lo tanto la validez de la emisin de la orden de pago se regira por el derecho uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los endosos imperara el derecho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en pases ratificantes del Tratado, el mismo resultara sin duda alguna aplicable. Todo cambiara si creyramos que la orden de pago constituyese un cheque. En este supuesto, parece que habramos de acudir a la ley del Estado en que el cheque debe pagarse. Como tal sera la de Nueva YorK, el Tratado de Montevideo sera a todas luces inaplicable. Queda pues por saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un Banco en Nueva York es una letra de cambio o si es un cheque. Empero a fin de poder contestar a esta cuestin hay que saber con anterioridad cul es el derecho comercial que nos suministrar las definiciones de los trminos "letra de cambio" y "cheque" empleados en las normas indirectas. He aqu el celebrrimo problema de las calificaciones. Ahora resulta que la ley uruguaya sobre cheques y cuentas corrientes bancarias de 1919 calificara la orden como letra a la vista, por tratarse de un cheque girado desde el pas sobre el exterior. Segn el derecho argentino, en cambio, la orden de pago parece configurarse como cheque, por tratarse de una orden de pago librada en el extranjero contra un banco ubicado en otro pas. En el momento crtico no se admita como librado desde o sobre la Argentina, era an entonces vlido librndose desde el Uruguay sobre Nueva York. Segn el derecho del Estado de Nueva York el tenedor conservaba el derecho contra los endosantes entre ellos Sulin Melman pues haba formalizado el protesto en Nueva York conforme a las leyes de ese Estado.

La sentencia califica la orden segn el derecho comercial uruguayo como letra. LLega as al principio de la autonoma y aplica en fin de cuentas a los endosos el derecho argentino. Soluciones: para resolver el problema de las calificaciones. Segn la LEX FORI: postura sostenida por Kahn y Bartin 1. El juez que va a resolver debe calificar segn su propia ley.

Ejemplo: El juez argentino definir la ley del ltimo domicilio del causante que regir la sucesin conforme a lo que entiende por domicilio en el derecho argentino, an cuando a la sucesin se aplique derecho ingls. 2.-El juez aplica su norma de derecho internacional privado que puede remitir a un derecho extranjero. Es decir si mi norma de derecho internacional privado remite a un derecho extranjero, yo debo decidir cul es el mbito de aplicacin del derecho extranjero. Ejemplo: Si a la sucesin se aplica la ley del ltimo domicilio del causante, el juez argentino debe decidir segn su propia ley lo que se entiende por sucesin y por domicilio. Segn la LEX CAUSAE: postura sostenida por Wolff y Despagnet. 1. El juez debe aplicar cada ley con su calificacin.

Ejemplo: Suponiendo que en Argentina deba juzgarse un contrato de venta de acciones del Banco de Francia. Si se califica conforme a la ley del foro, se declara que las acciones son valores mobiliarios, es decir, bienes muebles que las personas pueden llevar consigo, y por lo tanto estn sujetas al domicilio de su poseedor. En cambio si se concepta segn la ley causae se debe averiguar con antelacin cul es el derecho competente. De ser el argentino, el contrato de cesin de acciones se juzga por la ley argentina, pues se ejecuta en el pas, pero esta disposicin no es compartida por el Banco de Francia, que no acepta dicha transferencia, porque su ley orgnica que otorga el carcter de bien inmueble a las acciones las somete a la ley francesa. Llegamos as a una falsa solucin, en virtud de calificar en forma errnea. Si contribuimos al esclarecimiento del vocablo con la ley causae, la remisin es correcta, ya que el carcter del inmueble que tiene el ttulo seala la ley del sitio, es decir la del lugar donde se registra la transmisin. En el supuesto de no definir anticipadamente la naturaleza del bien, ignoraremos el derecho que corresponder aplicar al acto de cesin. Nos hallamos as frente a una peticin de principio que la ley causae no puede resolver. A esta postura se la critica. Niboyet sostiene que se cae en un crculo vicioso pues si la calificacin es necesaria para determinar la ley aplicable, cmo partir de la calificacin establecida por la ley extranjera si an se ignora cul ser sta. Goldsmidt propone como solucin que el punto de conexin debe ser calificado por la lex fori y el caso por la lex causae. Segn Teoras Autarquicas: postura sostenida por Rabel, Lea Meriggi y De Castro.

1.Rabel sostiene que la solucin consiste en emancipar la calificacin de leyes determinadas y ubicarlas dentro del derecho comparado. La calificacin tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta, y calificar significa verificar si esos hechos estn contenidos en una categora abstracta determinada mediante el auxilio del mtodo comparativo. As se logra la definicin del concepto mediante la comparacin. 2. Lea Meriggi sostiene que deben elaborarse un catlogo de calificaciones tipo fundadas sobre las concepciones universales de nuestra comunidad jurdica, deducindolas por un mtodo de abstraccin. As calificar significa crear la definicin tipo que responda a la concepcin universal de un fenmeno jurdico determinado 3. De Castro es el autor de un sistema abstracto de calificacin de la situacin de hecho. Adaptacin: Es la otra cara de la calificacin. Hay un problema de adaptacin cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposicin de normas. Ejemplo: un ingls fallece domiciliado en la Argentina y deja una sucesin mobiliaria a la que se aplicar la ley argentina. El domicilio conyugal al tiempo de su matrimonio estaba en Inglaterra y la ley inglesa determina el rgimen matrimonial. El derecho ingls establece el rgimen de separacin de bienes y no otorga a la mujer derecho alguno sobre las ganancias realizadas por el marido durante la vida en comn, compensando esto con su derecho sucesorio, en el que reconoce a la viuda una vocacin hereditaria. La ley argentina otorga a la viuda la mitad de los bienes en la liquidacin de la sociedad conyugal y le rehsa vocacin sucesoria sobre esos bienes en presencia de parientes cercanos. En este ejemplo la viuda no recibe nada en la liquidacin de bienes del matrimonio (derecho ingls) ni en la sucesin (derecho argentino) lo que es contrario a los fines de ambos derechos. Solucin: La contradiccin puede resolverse dando preeminencia a una de los dos normas de derecho internacional privado del juez. No se puede aplicar simultneamente una ley a la sucesin y otra al rgimen de bienes. TEORAS DE LA NACIONALIZACIN Teora de la incorporacin: el derecho extranjero tiene un nexo con la teora de la incorporacin, el dip integra el derecho interno y ste debe dictar sus normas. La aplicacin del derecho extranjero vulnera los principios del nacionalismo que se basa en el territorialismo y da distintas explicaciones segn en la escuela en que uno se enrole. Inglaterra: Dicey y la teora de los vested rights.

El problema de la extraterritorialidad de la ley extranjera se aborda desde el terreno de la jurisprudencia, a travs de la teora de los derechos adquiridos. Dicey dice que la aplicacin del derecho extranjero no es un antojo caprichoso del legislador basado en una cortesa hacia los otros estados, la aplicacin de la ley extranjera es debido a la imposibilidad por parte del juez de resolver determinados casos basndose en su legislacin local En si los derechos adquiridos no son materia del dip pero la adquisicin de un derecho subjetivo adquirido en otro pas lleva al reconocimiento de ese derecho subjetivo y a la permisin de su ejecucin en pas extranjero. La proteccin extranacional de ese derecho extranjero subjetivo lleva al juez ingles a averiguar la ley competente de donde emana ese derecho subjetivo. Estados Unidos harbad y Yale Harvard: tiene la teora de la incorporacin material del derecho subjetivo extranjero o los derechos revestidos. Todo derecho nace de la ley; la ley tiene que tener el poder de crearlos ergo la ley competente debe ser territorial. Si el derecho nace de ley competente, entonces su existencia debe ser reconocida. Entonces los derechos legtimamente adquiridos gozan de reconocimiento extraterritorial pero no necesariamente van a producir efectos jurdicos en un pas extranjero. En consecuencia ese derecho legtimamente adquirido, nacido de una ley extranjera, fuera de su territorio, es considerado un hecho, un hecho que debe ser probado. As se produce la recreacin de los derechos subjetivos por las reglas del dip nacional que estas reglas de dip son dictadas por el legislador local.

Rechaza la teora de las comita gentium ya que las reglas del dip que resuelven los conflictos de leyes son dictadas por los legisladores locales que las pueden modificar sin faltar al deber hacia otro pas, mientras que los jueces no pueden modificar el dip nicamente deben resolver los conflictos de leyes conforme a derecho del pas al que pertenecen (lex fori) Pero tambin hay excepciones al reconocimiento de los efectos de los derechos adquiridos en el extranjero y estos son: ano se reconoce la ley extranjera que afecte la moral local

bcd-

no se reconoce la ley extranjera que establece estados penales desconocidos al local no se reconoce la ley extranjera en lo que se refiera a la propiedad inmueble (no por afectar el orden pblico sino por regir la lex rei sitae) no se reconoce la ley extranjera en los procedimientos judiciales (no por afectar el orden pblico sino por regir la lex fori)

Yale: tiene la teora de la incorporacin judicial del derecho subjetivo extranjero o teora del derecho local El principio de Lorenz es que no debe reconocerse la vigencia de ninguna ley extranjera ni reconocerse ningn derecho adquirido. Explica que a los casos mixtos el juez debe aplicar el derecho local pero no es el derecho local nacional, sino que el juez debe crear otro derecho local especial para aplicarlo a ese caso en concreto. Es decir que el derecho es creado por el juez, nace de la aplicacin judicial, no est sujeto a dogmas y se adapta a cada caso. En conclusin el juez territorial juzga el caso como lo hara el juez extranjero, crea un derecho semejante al derecho extranjero, toma el derecho objetivo extranjero como modelo y lo recrea como derecho local. TEORA DE LA EXTRANJERA. Es aplicar el derecho extranjero como tal. Cuando la ley extranjera es declarada aplicable debe aplicarse como ley extranjera sin realizar ningn proceso de internalizacin del derecho extranjero al nacional. La nota del presente artculo establece que la ley extranjera es un hecho que debe probarse mientras que la ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin probar. El problema que se plantea con este artculo es que est fuera de armona con el resto del articulado del dip nacional. La causa es que el art. 13 fue tomada en forma literal del esbozo de Freitas que fundamentaba la extraterritorialidad de la ley en la cortesa, cuestin que sucede con el artculo en examen. En su sistema fundado en la razn jurdica y en la existencia de normas imperativas del dip este artculo carece de aplicabilidad. As por ejemplo el art. 12 dispone las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico, son regidas por las leyes de pas donde se hubieren otorgado este artculo, que es una norma de dip nacional, nos establece que si un acto ha sido otorgad en el extranjero se va a regir por las

normas del pas donde se hizo el acto, si se hizo en Argentina rige la ley Argentina si se emiti en Pars rige la ley Francesa. Es una disposicin obligatoria que pertenece al derecho local y pertenece al Dip. Tomemos un ejemplo: en Francia se firma un instrumento pblico entre un argentino y un colombiano. Si en Argentina se produce la controversia el juez Argentino deber dilucidad primero lo atinente a la validez del instrumento otorgado. Entonces el juez se pregunta, QUE LEY APLICO PARA SABER SI EL INSTRUMENTO ES O NO VLIDO. La respuesta es de acuerdo las disposiciones del art. 12 del CC el seor juez deber ver exportar el derecho de Francia para ver si las partes han cumplido con las formalidades del acto, para saber si es o no vlido su otorgamiento. Este mecanismo, el juez, lo lleva a cabo haya o no haya las partes pedido la aplicacin de la ley extranjera. Si la parte no pide la aplicacin extranjera lo mismo el juez debe exportar el derecho. Tambin puede suceder que las partes pidan la aplicacin del derecho extranjero y ste no pruebe la existencia del texto, en este caso el juez deber recurrir a los principios generales del derechos y estos principios lo llevan a la conclusin que el juez deber observar las leyes del lugar de origen donde ser otorg el acto o sea calificar el acto por la ley del lugar de celebracin. Se permite la aplicacin del derecho extranjero de oficio, ms all que las partes lo soliciten y allanen el camino del juez al momento de su aplicacin. Encontramos varias disposiciones jurdicas que establecen la aplicacin de oficio de la ley extranjera. Por ejemplo el Cdigo de Bustamante que establece que los jueces y tribunales de cada estado contratante podrn aplicar de oficio las leyes de los otros estados sin perjuicio de los medios probatorios. El tratado de Montevideo del 40 establece que las leyes de los estados contratantes sern aplicadas sin tener en cuenta la nacionalidad de las partes que hayan intervenido, la aplicacin ser de oficio. La cidip II dice que los jueces y autoridades de los estados partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable (teora del uso jurdico) sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. LIMITANCIONES EN LA APLICACIN DE LAS LEYES EXTRAJERAS:

1 Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Repblica, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la moral y buenas costumbres; 2 Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo; 3 Cuando fueren de mero privilegio; 4 Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos. El orden publico como limite a la aplicacin del derecho extranjero. Cuando nuestro derecho internacional privado nos remite a un ordenamiento jurdico extranjero, nosotros aplicamos derecho extranjero a menos que el mismo sea contrario a nuestro orden pblico. En el orden interno de nuestro ordenamiento jurdico, aceptamos la autonoma de la voluntad siempre y cuando no se trate de materias que hacen al orden pblico (derecho coactivo). En el primer caso, hablamos de orden pblico internacional, en el segundo de orden pblico interno. Diferencia entre Orden Pblico Internacional y Orden Pblico Interno. En materia de derecho internacional privado la regla es la aplicacin del derecho extranjero declarado aplicable por nuestro derecho internacional privado, dejarlo de lado por contravenir el orden pblico internacional es la excepcin. En la doctrina pueden encontrarse muchas definiciones de lo que es orden pblico internacional. Para nosotros es el conjunto de disposiciones legales o consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurdico que hacen a la existencia misma de nuestra comunidad. La ley extranjera contraria debe ser dejada de lado. El concepto es diametralmente opuesto en el orden interno: el orden pblico interno comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes.No es lo mismo que una norma deba ceder ante la voluntad de las partes que ante la aplicacin de un derecho extranjero. El orden pblico internacional es la manifestacin de la voluntad del Estado cuando la ley extranjera contrara un inters superior. Hace a la naturaleza de las cosas que la ley extranjera difiera de la nacional. Nuestra ley establece la edad de 21 aos para la mayora de edad. Una ley extranjera como la alemana que establece la mayora de edad a los 18 aos se opone a nuestro orden pblico interno pero nadie puede realmente creer que debe ser dejada de lado por ser contraria al orden pblico internacional, es decir a los intereses superiores de nuestro pas. Va de suyo que las leyes extranjeras no son copia de las nuestras y que han de legislar de manera diferente. Toda diferencia, an cuando trate materias que no

estn libradas a la autonoma de la voluntad en el orden interno, no puede motivar la aplicacin del orden pblico internacional como freno. Diferencia con la moral y las buenas costumbres. El concepto de orden pblico internacional puede pero no tiene que coincidir con el de moral y buenas costumbres. As la demanda por alimentos del cnyuge o hijos de un segundo matrimonio polgamo vlido segn la ley de la nacionalidad y domicilio de las partes, sera admitido por nosotros an cuando ese matrimonio contrara nuestra moral y buenas costumbres. Coincidiran en cambio orden pblico internacional y moral y buenas costumbres si la demanda promoviera el reconocimiento en el pas de ese segundo matrimonio. Diferencia con garantas constitucionales. El orden pblico internacional puede pero no tiene que coincidir con las garantas constitucionales. Una ley extranjera que admitiera la esclavitud atenta tanto contra nuestro derecho constitucional como contra nuestro orden pblico internacional, no as la ley extranjera que admite los ttulos de nobleza contra lo que dispone el art. 16 de la CN para nosotros. La duquesa de Alba puede invocar su calidad de tal conforme al derecho espaol ante un tribunal argentino. Igualmente una ley extranjera puede legislar en forma diferente para nacionales y extranjeros contra lo que dispone el art. 20 de la CN. Orden pblico y garantas constitucionales coinciden cuando la norma extranjera debe ser aplicada a los habitantes de la Nacin, ya sea nacional o extranjero, violando sus garantas constitucionales. No as cuando la norma contraria a la Constitucin debe aplicarse a personas en el exterior, es decir cuando los efectos de la relacin traspasan nuestras fronteras. Las normas constitucionales slo tienen validez en el interior del pas, salvo que se trate de casos excepcionales como la abolicin de la esclavitud, que consideramos intolerables an en el exterior. En ambos casos se trata de distintas caras de la misma moneda. Sin embargo, en el orden internacional, a diferencia del orden pblico interno, debemos indagar primero el contenido de la ley extranjera para luego decidir que es contraria a nuestro orden pblico y no podemos partir de disposiciones coactivas que a priori exigen aplicacin. Nuestro legislador puede normar coactivamente en el orden interno pero el juez debe, en el plano internacional, estudiar la solucin extranjera para comprobar si es compatible con nuestro ordenamiento. nicamente en forma muy general pueden formularse normas de orden pblico internacional, evitando toda casustica. Por ejemplo que los padres no pueden desheredar a sus hijos (no se puede disponer, sin embargo cul sera la legtima). Orden pblico extranjero. En principio el orden pblico internacional extranjero no nos incumbe. Una excepcin la da el reenvo: si el derecho extranjero declarado aplicable por nuestro derecho internacional privado remite a un tercer derecho que contiene normas contrarias a su orden pblico, esto nos obliga. Otra excepcin se da cuanto se le confiere un carcter comn al orden pblico

extranjero: el tribunal federal alemn desestim un contrato de compra que violando un embargo de los EEUU beneficiaba con materias primas importantes a pases comunistas, pues consider que la norma violada haca al orden pblico del mundo libre. Las medidas de los EEUU para la proteccin del mundo libre son tambin del inters de sus aliados. El fraude a la ley en el derecho internacional privado. Concepto: Es el acto realizado con intencin maliciosa por el cual se evita la aplicacin de la ley competente, para obtener un fin ilcito, alterando los puntos de conexin y conseguir as la aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin de un resultado ms favorable a su pretensin admite la existencia de actos que respetan el texto legal pero eluden su aplicacin y controvierten su finalidad. La intencin de quien realiza el acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propsito ilcito. En el derecho internacional privado esto es desvalidos porque se usa una ley con distinto fin alterndose los puntos de conexin para eludir la aplicacin de la ley competente por otra ms favorable al resultado que se desea obtener. As las partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugan un bien, etc. Se manifiesta como una anomala, como una desviacin que atenta al fin de la norma, la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento para alcanzar un resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador. Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda su carcter imperativo. Goldschmitd como la caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta, es decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la norma acte. Doctrina: Existen en doctrina distintas posturas: Una corriente que lo rechaza: Foster, Lorenzen, Miaja de Muela, Alfonsn. Una corriente que lo acepta: Fernndez Rosas, Pillet, Niboyet, Vico. EL REENVIO: El reenvo es, en Derecho internacional privado, un mecanismo de solucin a los conflictos negativos o positivos de enlace prioritario bsico de doctrina relacionada bsica de jurisdiccin, esto es, a aquellos que acaecen cuando en una relacin de Derecho privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de distintos ordenamientos jurdicos nacionales y que ninguna de ellas se atribuye competencia a s misma para resolver el asunto, sino que cada una de ellas (las legislaciones) da competencia a una legislacin extranjera. Relaciones Internacionales. El Tribunal que conoce de un asunto es siempre el mismo. El reenvo se produce cuando la norma de conflicto del foro (pas en el que se juzga el asunto) se remite a un Derecho extranjero (de otro pas) y la norma de conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenva") a otros y a su vez estos mediante categoras estandarizan la correccin o aplicacin del externo en lo interno y en sentido opuesto motivado por el "reenvi".

Se clasifican en dos tipos: 1. De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se vuelve a remitir al derecho del foro (es decir ida-vuelta) 2. De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra de otro derecho extranjero diferente de los dos anteriores. Y un tercer tipo de retorno inmediato por respuesta de correspondencia. Poco aplicado en el derecho internacional y que establece directrices para los tribunales internacionales. (Polanco) Un caso de reenvo sera el siguiente: Se plantea la sucesin de un ciudadano estadounidense que reside en Espaa. El juez espaol se remite a las normas de sucesin estadounidenses y stas, a su vez, se remiten, para el caso de los bienes inmuebles, a las normas del lugar en el que se encuentran. Al aplicarse una ley extranjera, se debe preguntar si esa aplicacin se referira a las disposiciones de derecho interno que regulan en aquel pas una determinada relacin jurdica, o al sistema de derecho internacional privado que en el mismo rige la aplicacin extraterritorial de las leyes. Relaciones Internacionales. Ciencias polticas El principio de que el juez, solo tiene que aplicar el derecho internacional privado, vigente en su territorio, se quebranta en aquellos casos en que entra en juego el principio de la observancia del reenvi. Si este principio es cierto, el juez cuyo derecho internacional privado le ordena aplicar en ciertos casos un derecho extranjero, debe tener en cuenta el derecho internacional privado vigente en este territorio jurdico extranjero y aplicar el derecho material que este derecho internacional privado extranjero indica. Para tener un concepto de reenvi, podramos afirmar que este se produce cuando se dan los siguientes supuestos. 1.- La norma jurdica de un estado considera competente a la norma jurdica de otro estado 2.- en lugar de aplicar la norma jurdica material de este segundo estado, se invoca la norma jurdica formal o conflictual 3.- la norma de derecho internacional privado de este segundo estado remite a la norma jurdica de otro estado. 4.- la norma jurdica que se aplica de un tercer estado ya es la norma jurdica material.

La remisin es un medio para evadir la aplicacin de la norma jurdica extranjera material que el propio derecho internacional privado del juzgador ha considerado competente. Leading Case Caso Forgo. Forgo era una persona que haba nacido en Bavaria (Alemania Munich) desde muy pequeo se fue a vivir a Francia sin cambiar su domicilio. All desarrollo toda su vida, hasta su muerte, sin dejar descendiente, pero si dejando una importante cantidad de objetos Muebles. Se inicia la Sucesin en Francia, en la cual se presentan unos parientes colaterales de Forgo y el Fisco Frances reclamando los bienes hereditarios. Los parientes colaterales de forgo expresaban que la sucesin deba regirse por el Ultimo del Causante que era el de babara y favoreca a ellos. El Fisco francs si bien no se opuso a que sea regido por el derecho bvaro la sucesin, pero expreso que deba consultarse todo en su totalidad (teora de la referencia mxima) y as consultado todo en su totalidad este reenviaba a derecho Frances expresando que las cosas muebles se rigen por la ley del lugar de su situacin combinado con la residencia habitual de Forgo. DOCUMENTOS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO: 1. DERECHO NOTARIAL INTERNACIONAL PRIVADO La funcin notarial es muy importante para el trfico jurdico internacional, es base tambin para la doctrina de la autonoma de la voluntad, va en bsqueda de la certeza jurdica en un negocio jurdico determinado. La funcin Notarial es ejercida por el Notario, Gmez Liao (1) expresa que es: Funcionario Publico autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los contratos y dems actos judiciales. Distraa (2) nos indica que el Notario es un profesional del derecho que tiene atribuida la fe publica. Su intervencin asegura la autenticidad de los hechos que se produzcan a su presencia y de las fechas y la personalidad de los intervinientes en los actos y documentos que refrenda. Como observamos esta funcin desempeada por el notario es de importancia capital en la actualidad y bsica para la seguridad jurdica internacional. No es lo mismo la funcin notarial, en todos los pases en que es reconocida, en primer lugar, tiene mayor trascendencia en unos pases que es otros, dependiendo del sistema jurdico en el cual esta involucrado; as tenemos el sistema latino ejemplo del mismo es Espaa, en el cual el notario es un profesional del derecho con estudios profundos de la materia obtenido a travs de arduos estudios, despus de haber concluido su licenciatura en derecho que le

permite en el momento de aprobar las oposiciones, al notario ser un profesional y tcnico del derecho, con una slida formacin jurdica, posee una fe publica completa y es muy respetado en la sociedad espaola, tiene su propio colegio profesional. El segundo sistema es el empleado en nuestro pas, podramos llamarlo un sistema latino mixto en el cual se accede al mismo al estudiar la carrera de abogado, paralelamente al notariado, no tiene la profundidad del sistema espaol ni es tan completa, pero el notario guatemalteco es tambin un profesional y tcnico del derecho con fe publica notarial que presta inestimables servicios a la sociedad guatemalteca y le da certeza jurdica a los negocios que se le presentan, por lo que es necesario sus servicios principalmente cuando son negocios en que interviene la voluntad de las partes. El ltimo sistema que encontramos, es el sistema anglosajn, en el que no es ni tcnico, ni un profesional del derecho, sino simplemente un fedatario, no posee estudios profundos sobre la materia y su funcin se limita a ser testigo de las firmas que le ponen las partes cuando comparecen ante sus oficios. Es mas que todo un fedatario o un testigo presencial de la firma por parte de los comparecientes por lo que no esta aqu reflejado esa seguridad jurdica que debe existir en el trafico internacional.. A esto se debe agregar, principalmente, que se puedan presentar conflictos o colisin de leyes en esta materia, ya que el notario autorizante ha bebido de diferentes fuentes su saber, su conocimiento, y podra con buen tino profesional eludir estas dificultades, si conociese a fondo las leyes, y al no conocerlas puede resolver no adecuadamente la misma, por lo que necesita del auxilio del colega notario de otro pas, por su desconocimiento de las leyes internas de este pas en base a su ley local, ya que se suele preguntar si debe aplicar tambin normas de donde el documento fue faccionando, estos son los requisitos de fondo y de forma que un documento debe de llenar en un negocio jurdico determinado cuando dicho documento es realizado en un pas, pero tendr su validez jurdica en otro estado. 3. PROCEDIMIENTO: Larios Ochaita (3) al tratar este tema lo divida en: de forma y de fondo, a lo que tambin se le puede llamar los requisitos extrnsecos e intrnsecos, respectivamente. Primero debe regularse: La forma. Aqu rige la Locus Regit Actum, es decir, el lugar en donde se autorizo el negocio jurdico que se trata, y el Fondo, en el que rige la Lex Loci Executiones, es decir, en el lugar del cumplimiento de los actos o negocios jurdicos.

Sin olvidar que todos los documentos otorgados en el extranjero y deban tener efectos jurdicos en nuestro pas, deben llevar sus pases de ley o firmas en

cadena como se les conoce, debiendo protocolizarse dicho documento para su plena validez en el pas. 4. IMPORTANCIA En la actualidad, con el intenso trafico comercial internacional, la bsqueda de la certeza jurdica que impera en el mundo del derecho, se puede observar de una manera clara y precisa la importancia que tiene el Derecho Notarial Internacional en la realizacin de los actos jurdicos. Prcticamente nos encontraramos en un caos jurdico si no tuvisemos con nosotros la funcin notarial que va a conciliar los intereses encontrados, muchas veces, de los particulares. Viene a encuadrar la voluntad de las personas que lo buscan dentro de los parmetros de la ley, le da vida jurdica a los actos jurdicos de las partes. 5. REGULACIN. La Ley del Organismo Judicial, en su capitulo II, analiza aquellas normas referentes ala materia (artculos 24 al 35), por lo que nos remitimos al mismo. En el Cdigo de Bustamante lo encontramos en el Titulo Preliminar, en las Reglas Generales, principalmente en su articulo 3 cuando se refiere a las leyes denominadas Volungarias o de Orden Privado; nos estamos refiriendo al Principio del Respeto de la autonoma de la Voluntad, tan firmemente aceptado en la actualidad por nuestra materia. 7. REQUISITOS INTRNSECOS Existen casos en que el negocio jurdico nace jurdicamente hablando en un pas determinado, pero sus efectos van a tener lugar en otro, en este caso el Notario tiene que tomar muy en cuenta las formalidades de fondo para la validez de los actos, es lo que hemos llamado anteriormente lex loci celebrationis. En la Doctrina se llama requisitos INTRNSECOS, y se trata de aquellas formalidades de fondo que debe de cubrirse para que el acto o negocio jurdico tenga validez, que se regula de acuerdo a la ley del lugar de su celebracin, lo cual esta regulado por el articulo 29 de la Ley del Organismo Judicial. Estos artculos regulan el caso en el que el acto jurdico que nace en un pas determinado debe regularse de acuerdo con los requisitos que dicho pas tiene tanto en materia de forma como de fondo, es por eso que se refiere a los requisitos llamados Extrnsecos e Intrnsecos, siendo estos las formalidades externas de los actos y la validez de los mismos en su forma.

El articulo 30 de la ya citada ley se refiere a la llamada Lex Loci Executionis, que viene a completar el pensamiento anterior, ya que el mismo se refiere a que si el acto o negocio jurdico debe cumplirse en un lugar distinto a aquel en que se celebro, todo lo concerniente a su cumplimiento se rige de acuerdo a la ley del lugar de su EJECUCIN. 8. DOCUMENTOS PROVINIENTES DEL EXTERIOR. Cuando un documento proviene del extranjero, habiendo sido autorizado por un notario o por una autoridad extranjera, y necesite hacerse valer en Guatemala, debe sufrir los pases legales. Estos son los actos que van concatenados, cuyo objeto es cumplir con las distintas legalizaciones de firmas de los funcionarios por las que haya pasado el documento. Debe tambin traducirse al espaol, si todo o parte de l viene en otro idioma; la traduccin debe hacerse por un traductor jurado. Para que sean admisibles los documentos provenientes del extranjero que deban sufrir efectos en el pas, deben ser legalizados por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Si los documentos estn redactados en idioma extranjero deben ser vertidos al espaol bajo juramento por traductor autorizado en la Republica; de o haberlo para determinado idioma, sern traducidos bajo juramento por dos personas que hablen y escriban ambos idiomas, con legalizacin notarial de sus firmas (articulo 37 Ley del Organismo Judicial. Posteriormente debe procederse a la protocolizacin por un Notario, cuando se trate de documentos que deban inscribirse en los registros, compra ventas, mandatos, poderes, etc. Adems de los requisitos indicados en el articulo anterior, los poderes, as como los documentos que proceda inscribir en los Registros Pblicos, debern ser protocolizados ante notario y las autoridades actuaran con base en los respectivos testimonios, los cuales sern extendidos en papel sellado del menor valor, dando fe el notario de que el impuesto respectivo ha sido pagado en el documento original. (Primer prrafo, articulo 38 del la Ley del Organismo Judicial. Por no existir papel sellado, actualmente se extienden en papel bond, vase la Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y de Papel Sellado Especial para Protocolos). En los casos que los documentos no necesiten ser registrados, no ser obligatoria la protocolizacin, salvo que el interesado lo requiera. 9. EXIGENCIA DE LOS PASES LEGALES O LEGALIZACIONES.

Los documentos pblicos otorgados en el extranjero, y en particular los notariales, no suelen ser admitidos por nacin alguna sin un mnimo de legalizaciones a fin de asegurar su autenticidad y legitimidad. As, el Cdigo de Bustamante (Art. 402) exige, entre los requisitos para la validez extraterritorial de los documentos, que los mismos estn legalizados y llenen los dems requisitos necesarios para su autenticidad en el lugar donde se empleen. Para asegurar la autenticidad el documento. La posibilidad de falsificaciones ha impuesto, de antao, la necesidad de alguna forma de autenticacin de los documentos procedentes del extranjero, en especial los notariales, con el fin de comprobar la certeza de la firma y el carcter del funcionario que lo autoriza. La carencia, en el pas donde ha de producir sus efectos, de un registro donde pueda cotejarse la firma, rubrica y sello del notario u otro funcionario autorizante, obliga a exigir tal autenticacin. Para asegurar la legitimidad del documento. En muchos pases latinoamericanos los documentos extranjeros gozan de la presuncin de haber sido otorgados de acuerdo con la ley del lugar. En algn otro, se exige que el cnsul certifique como juicio propio, o basado en los documentos que al efecto exija, que estn extendidos con los requisitos y formalidades extrnsecas que el pas de su otorgamiento deba ser cumplido para ser considerados documentos pblicos. Este ltimo requisito no se exige en Guatemala, ya que todas las legalizaciones se hacen sin asumir responsabilidad por el contenido del documento ni por la validez de legalizaciones anteriores, nicamente legitiman las firmas y los cargos de los firmantes. 10. DOCUMENTOS AUTORIZADOS POR NOTARIO GUATEMALTECO EN EL EXTRANJERO. En el articulo 43 de la Ley del Organismo Judicial, regula la actuacin notarial en el extranjero as: Los funcionarios diplomticos y consulares guatemaltecos, cuando sean notarios, estn facultados para hacer constar hechos que presencien y circunstancias que les consten y autorizar actos y contratos en el extranjero que hayan de surtir efectos en Guatemala. Asimismo podrn autorizarlos los notarios guatemaltecos y todos lo harn en papel simple, surtiendo sus efectos legales como acto notarial a partir de la fecha en que fueran protocolizados en Guatemala. La protocolizacin se har en la forma que establece el articulo 38 de esta ley. Por su parte el Cdigo de Notariado exige para ejercer el notariado se tenga el domicilio en le republica, (deber de residencia), salvo el caso de los Cnsules o agentes diplomticos, que desde luego sean Notarios. (Artos. 2 y 6, numeral 2).

En ese orden de ideas, los cnsules o agentes diplomticos de la Republica acreditados y residentes en el exterior, que sean notarios hbiles pueden ejercer el notariado, al igual que los Notarios guatemaltecos, el requisito es que el acto o contrato vaya a surtir efectos o ejecutarse en Guatemala. En el caso de los Notarios lo deben hacer en papel simple, y protocolizarlos al regresar a Guatemala; tambin lo puede protocolizar otro Notario, a solicitud de la persona portadora del documento. Para el caso de los cnsules y agentes diplomticos, que sean notarios y que ejerzan en el extranjero, esta previsto e el artculo 10 del Cdigo de Notariado, que sus protocolos sean de papel de lino o similar. Los documentos autorizados en el extranjeros por Notario guatemalteco necesitan pases legales, es la excepcin, nicamente debe cubrirse el impuesto a que tuviera afecto en timbres en el documento original y protocolizarse. 11. OBLIGACIONES POSTERIORES A LA PROTOCOLIZACION Aviso al Archivo General de Protocolos, dentro del plazo de diez das, de cada protocolizacin, el cual debe contener: Lugar y fecha en que fue expedido el documento. Funcionario que lo autorizo. Objeto del acto. Nombres y apellidos de los otorgantes o personas a quienes se refiera. La indicacin de que los impuestos se han pagado en el acto de protocolizacin. La omisin o demora del aviso har incurrir al notario en una multa de veinticinco quetzales. (Art. 40 Ley del Organismo Judicial). d. El testimonio especial, tambin al Archivo General de Protocolos, dentro de los 25 das hbiles siguientes, en dicho testimonio debe incluirse el acta de protocolizacin y el documento protocolizado, que pasan a formar uno solo. (Artos. 37 del Cdigo de Notariado y 40 del Decreto 2-89 del Congreso). Expedir el Testimonio o Primer Testimonio para el interesado, haciendo constar el Notario en la razn final que el impuesto fue cubierto en el documento original. Este testimonio le servir para efectuar la inscripcin en los registros respectivos, dependiendo del acto o contrato de que se trate. c.

e.

Si se trata de un mandato o poder se registra en el Registro de Mandatos del Archivo General de Protocolos. EJECUCION DE SENTENCIAS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO: La doctrina denomina sentencia extranjera a la resolucin definitiva dentro de un proceso de carcter privado, dictada por el rgano jurisdiccional de un pas que no es aquel en que ha de surtir efectos. Un ejemplo comn de esta clase de sentencia es el fallo que autoriza el divorcio, dictado Por tribunal estadounidense, pero que tuvo como objeto declarar la disolucin de un matrimonio que fue celebrado en territorio guatemalteco y por ende est inscrito en Guatemala, situacin que conlleva que la resolucin debe surtir efectos en el pas. Sentencias internacionales A diferencia de la sentencia extranjera, en este caso se trata de una resolucin emanada De un tribunal internacional, dentro de un proceso sometido a su conocimiento en virtud de un conflicto de carcter internacional. El rgano competente, no es un tribunal que acte en nombre de un pas especfico, sino Un organismo legitimado en virtud de un tratado internacional, al que de manera voluntaria se han sometido las partes entre las que se ha suscitado la litis, que vela por intereses de la comunidad internacional. La sentencia internacional puede tener como partes a dos o ms Estados, a un Estado con Un particular u otros sujetos del derecho internacional, adems puede tener como efecto la Condena no slo del nacional de otro Estado sino del Estado mismo. Como ejemplo se puede citar una sentencia dictada por la Corte Penal Internacional. Clasificacin de las sentencias segn la materia o rama del derecho La presente clasificacin es la ms conocida, por lo que nicamente es necesario recordar Que segn la rama del derecho dentro de la cual se ha dilucidado el conflicto, las sentencias Pueden clasificarse en civiles, penales, laborales, contencioso administrativas, de familia, Pereznieto Castrol, Leonel, Derecho internacional privado, fiscales, constitucionales, etc. atendiendo a la naturaleza del proceso dentro del que fueron Dictadas. Sentencias que requieren de ejecucin y reconocimiento en el extranjero Basndose en la ya desarrollada clasificacin de las sentencias en cuanto a su contenido,

Las sentencias que requieren de ejecucin y reconocimiento en el extranjero son las constitutivas y las declarativas, las de condena pueden en determinado momento necesitar valerse de la ejecucin forzosa, con tal de producir algn efecto jurdico en el extranjero. En cuanto a la clasificacin que toma en cuenta al lugar en donde han de surtir efectos, Obviamente, son las sentencias extranjeras y las internacionales las que requerirn de ejecucin y reconocimiento en el extranjero, reiterando que en este trabajo nicamente se abarca las sentencias extranjeras o de carcter privado. Desde el punto de vista de la rama del derecho a que pertenecen, actualmente las nicas Sentencias susceptibles de ejecutarse conforme a las reglas internacionalmente aceptadas, son las sentencias civiles lato sensu, o sea las que versan sobre la materia civil o mercantil, aunque se extiende a determinados aspectos de familia y algunos tratados regulan la posibilidad de extender el tema a la materia laboral y contenciosa administrativa, tal es el caso del Cdigo de Derecho Internacional Privado, desarrollado en el Captulo III de esta tesis. Respecto de las sentencias penales, el motivo fundamental de encontrarse excluida la Posibilidad de reconocer fuerza ejecutoria a la sentencia extranjera, en lo que no se refiera a Responsabilidad civil, es consecuencia lgica del principio universalmente aceptado de Territorialidad de la ley penal, este estipula que las leyes penales sustantivas son territoriales, de la misma forma el derecho procesal penal o adjetivo, por lo que cada tribunal de un Estado, tiene obligacin de juzgar a quienes cometen delitos en su propio territorio. Pudiera crear confusin en esta explicacin el principio de extraterritorialidad de la ley Larios Ochata, Carlos, Derecho internacional privado, pg. 227. Penal consagrada en materia sustantiva y reconocido mundialmente, ya que este permite ciertas excepciones a la regla es decir que autoriza que en un momento determinado la ley de un Estado sea aplicable dentro del territorio de otro. Este se encuentra plasmado en el Cdigo Penal guatemalteco, Decreto nmero 51-92 del Congreso de la Repblica, en su Artculo quinto, que seala que dicho Cdigo tambin se Aplicar: 1. Por delito cometido en el extranjero por funcionario guatemalteco, que no fue juzgado; 2. Por delito cometido en nave, aeronave o cualquier otro medio de transporte Guatemalteco, que no fue juzgado; 3. Por delito cometido por guatemalteco, en el extranjero, cuando se deneg extraditarlo; 4. Por delito cometido en el extranjero contra guatemalteco, que no fue juzgado en el pas De su perpetracin, siempre que hubiere acusacin, y el imputado se halle en Guatemala;

5. Por delito que, por tratado o convencin, deba sancionarse en Guatemala, aun cuando No hubiere sido cometido en su territorio; 6. Por delito cometido en el extranjero contra la seguridad del Estado, el orden Constitucional, la integridad de su territorio, as como falsificacin de la firma del Presidente de la Repblica, falsificacin de moneda o de billetes de banco, de curso legal, bonos y dems ttulos y documentos de crdito. Los anteriores supuestos nicamente declaran la posibilidad de ser juzgado segn la ley guatemalteca por delitos que no fueron cometidos dentro del territorio guatemalteco, pero no entraa en ningn momento el supuesto de ejecutar un fallo por delito cometido en el extranjero y juzgado conforme a la ley extranjera. Conviene mencionar tambin el cumplimiento de la condena penal en el extranjero, ya Que dicha figura contempla la posibilidad de que una pena impuesta en un Estado mediante Sentencia condenatoria, sea cumplida en un Estado distinto, este ltimo regularmente es el pas de origen del condenado; debido a que dicha situacin se trata de la ejecucin y cumplimiento de una sentencia condenatoria en otro Estado, escapa al campo privado y por ende al tema de la ejecucin de sentencias extranjeras de carcter privado, al ser ms bien parte del derecho pblico. No obstante Guatemala ha avanzado en la materia, al haber sido promulgado Recientemente el Decreto nmero 43-2004, publicado en el Diario de Centro Amrica, el 12 de agosto de 2005, por medio de ste se aprueba la Convencin Interamericana para el Cumplimiento de Condenas Penales en el Extranjero, la cual haba sido previamente adoptada en Managua, Nicaragua, el nueve de junio de 1993, y suscrita por Guatemala el 25 de noviembre de 2003, y cuyo objeto es permitir que la persona condenada por un tribunal guatemalteco, pueda cumplir la pena que le fue impuesta en otro Estado. As mismo el Decreto nmero 44-2005, publicado tambin el 12 de agosto de 2005, Aprueba el Tratado sobre el Traslado de Personas Condenadas entre la Repblica de Guatemala y el Reino de Espaa, suscrito en Madrid Espaa, el 27 de marzo mil novecientos noventa y seis, Teniendo el mismo objeto que el anterior, solamente que en este caso contempla un compromiso recproco entre Guatemala y Espaa. El tema en materia penal se reduce, al campo de la extradicin y el cumplimiento de Condenas en el extranjero, y en algunos casos la condena por la accin civil derivada del delito es decir, la obligacin de resarcir los daos y perjuicios. La sentencia extranjera Conociendo las clases de sentencias que existen, es ahora importante desarrollar la Sentencia extranjera, partiendo de sus caractersticas y la justificacin de su existencia: Justificacin de la sentencia extranjera: la cooperacin internacional

Se estableci que la sentencia es la forma normal de terminacin del proceso, que Contiene la decisin del juez sobre las peticiones que le plantean las partes y por ende es sin duda alguna, uno de los actos ms trascendentales que realiza el juzgador dentro de la actividad procesal. La sentencia implica siempre una declaracin de voluntad, basada en ley y al dictarla, se Concede o niega una pretensin, contradictoria entre actor y el demandado o simplemente se declara que un derecho preexista, siendo preciso que el juez se pronuncie sobre la existencia o inexistencia de razn de alguna o ninguna de las partes del solicitante. El trmino de extranjera ligado al de sentencia, no se refiere al concepto de extranjero Como atributo de una persona, sino como una ficcin del derecho, se le atribuye a una cosa, que es ste documento, carcter de fornea. Se le da este nombre por haber sido dictada fuera de los lmites territoriales del Estado en el que ser ejecutada. El hombre se caracteriza por ser cosmopolita, es un ser sociable, su naturaleza lo inclina a tratar de mejorar y este deseo lo ejercita por medio de sus relaciones en todos los planos y en Todos los territorios... ste deseo lo lleva a relacionarse no slo con las personas que poseen su misma nacionalidad sino tambin con aquellos que son extranjeros. Al relacionarse puede hacerlo dentro o fuera de su territorio de origen. 20 Con base al argumento expuesto por el Dr. Larios Ochaita, trascrito en el anterior prrafo, se llega a la consecuencia lgica que el cosmopolitismo tambin influye en la aplicacin justicia, puesto que no es de extraarse que surjan conflictos entre los seres humanos que demanden la intervencin de un juez distinto, a aquel del lugar en el que se encuentra ubicado el objeto del mal entendido. Con tal de que se mantenga la paz de la comunidad internacional, es indispensable que las Sentencias dictadas en un Estado no tengan lmite en su frontera, sino que se extiendan al Territorio extranjero, y para ste conflicto no hay mejor solucin que la cooperacin Internacional, entendida como el conjunto de lazos que surgen entre los Estados con el fin de resolver controversias suscitadas en asuntos que ataen a ms de un territorio. El autor Antonio Boggiano, reconoce que la sentencia extranjera y su ejecucin es un Tema de relaciones judiciales internacionales, y que en l confluyen poderes implcitos de Actuacin interjurisdiccional, alegando que el fundamento que permite a los poderes Judiciales actuar interjurisdiccionalmente, se asienta en los respectivos derechos internos, que es el que en primer trmino les confiere jurisdiccin para decidir casos jusprivatistas

Multinacionales, pero tambin para auxiliar a tribunales extranjeros, hasta el punto de reconocer la eficacia o hacer ejecutar una sentencia extranjera. Estas facultades acordadas a los tribunales nacionales, son las que autorizan Implcitamente la actividad judicial interjurisdiccional (entre judicaturas de varios pases), y que lo que seala el mismo autor, es digno de encomio, an careciendo de esos. DEFINICION DEL CONCEPTO NACIONALIDAD: Nacionalidad es un concepto polismico de gran importancia en las ciencias sociales, el derecho privado, el derecho constitucional y las relaciones internacionales; que puede referirse a:

Nacionalidad jurdica, administrativa o de pasaporte: la pertenencia de una persona a un ordenamiento jurdico concreto. Este vnculo de un individuo con un Estado genera derechos y deberes recprocos; y para el constitucionalismo contemporneo implica el concepto de soberana nacional.1 Nacionalidad social, identitaria o de sentimiento: la pertenencia a un grupo social de fuerte personalidad identitaria (el carcter nacional de un pueblo), que se identifica con el concepto (tambin polismico) de nacin, especialmente en el contexto del nacionalismo que se impone como ideologa constitutiva del estado-nacin a partir del siglo XIX. La identificacin de este concepto con el anterior depende de la aplicacin del denominado principio de nacionalidad (identidad entre nacin y Estado), que histricamente se pretendi generalizar en Europa tras la Primera Guerra Mundial (como consecuencia de los denominados 14 puntos de Wilson) y en la mayor parte del mundo tras la Segunda Guerra Mundial (procesos de descolonizacin); tal pretensin en ambos casos demostr ser imposible de realizar en la prctica, dada la multiplicidad de identidades y confusin entre diferentes comunidades, culturas, lenguas, religiones, territorios y fronteras.2 Nacionalidad histrica Nacionalidad en Espaa: la denominacin que la Constitucin espaola de 1978 reserva para ciertas comunidades autnomas (las llamadas nacionalidades histricas), en lugar de la denominacin comn de regiones.3

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA NACIONALIDAD"

Principio de Domicilio. Nacionalidad Original y adquirida. Conflicto de Leyes.

Cdigo Bustamante.

La Nacionalidad; Es un vinculo jurdico y poltico que existe entre las personas y el Estado y da origen a Derechos y Deberes. Cual es la Funcin del Domicilio en el DIP? La Funcin del domicilio, es establecer en el ordenamiento jurdico competente para contactarlo a l, cuando se tenga un conflicto y tengo colisin con varios ordenamientos jurdicos extranjeros. Trminos y su relacin al DIP: Nacionalidad Originaria, Nacionalidad Adquirida, Nacionalidad por naturalizacin, Revocatoria de Nacionalidad, Recuperacin de la Nacionalidad, Doble Nacionalidad.

Nacionalidad Originaria; Llamada tambin nacionalidad natural o de atribucin, la nacionalidad de origen, es la que el Derecho atribuye al individuo por el hecho de nacimiento.

Nacionalidad Adquirida; Es la nacionalidad jurdica o de eleccin que se obtiene por un hecho posterior al nacimiento y en sustitucin de aquella. El medio para obtenerla es la Naturalizacin.

Nacionalidad por Naturalizacin; Confiere la nacionalidad del estado que la otorga, convierte al extranjero en nacional y lo hace miembro de esta nueva sociedad poltica.

Revocatoria de Nacionalidad; Se fundamenta en que la naturalizacin no es un derecho del extranjero, sino un acto discrecional del Poder Pblico, en consecuencia el estado que ha concedido la naturalizacin tiene la facultad de revocarla o dejarla sin efecto en determinadas circunstancias. En nuestro pas y de acuerdo ala Constitucin, la nacionalidad Venezolana derivada se pierde "por revocacin de la naturalizacin mediante sentencia judicial de acuerdo a la Ley".

Recuperacin de la Nacionalidad; Todas las Personas pueden recuperar la nacionalidad perdida.

CLASES DE NACIONALIDAD: Existen dos criterios para determinar la nacionalidad, de acuerdo al derecho que se tiene por nacer en un determinado pas o por los lazos de consanguinidad. As encontramos el "jus soli" y el "jus sanguinis". "JUS" llamase as, en la antigua Roma, al derecho creado por los hombres, en oposicin al Fas o derecho Sagrado. "Jus Soli" Es el Derecho del suelo en que se nace. La nacionalidad y el Derecho de una persona se rigen por la legislacin del pas donde ha nacido. Sin perjuicio del derecho de opcin de nacionalidad que puede corresponderle al llegar a una determinada edad. En consecuencia es nacional de un estado quien nace en el Territorio del estado y por consiguiente igualmente quien nace en buques o aeronaves del Pabelln del Estado, fuere del espacio martimo, areo o terrestre de otro Estado, en virtud al principio o ficcin de la extraterritorialidad. Sistema de origen feudal ya que en la Edad Media, la riqueza estaba constituida en bienes inmobiliarios y el hombre se consideraba vinculado a la tierra, por tanto la nacionalidad se atribuye al lugar de nacimiento. Los pases latinoamericanos lo aplicaron desde su independencia para favorecer la corriente inmigratoria y para resolver el problema de desolacin, en su intento por incorporar los hijos de inmigrantes que nacan bajo su jurisdiccin. Puede ser absoluto o restringido, o sea limitado. JUS SOLI ABSOLUTO. Es el criterio de imponer la nacionalidad automticamente y sin excepcin a quienes nazcan en su territorio, no toma en cuenta los vnculos de sangre. Se critica porque se afirma que imponer imperativamente la nacionalidad a personas que accidentalmente puedan haber nacido en el territorio de un estado, sin tomar en cuenta la vinculacin patritica y espiritual con ese estado. Este criterio se establece aun naciendo en forma accidental en algn Estado, sin que lo una ningn vnculo, ni se radique en l. JUS SOLI RESTRINGIDO. Impone la nacionalidad a quienes nacen en territorio de un estado, pero previo a algunos requisitos como sera residencia, manifestacin de voluntad expresa, optar por la nacionalidad del Estado o por la extranjera de sus padres al cumplir la mayora de edad. Algunos pases han establecido en sus legislaciones excepciones en relacin a la atribucin de jus soli con respecto de la nacionalidad de hijos extranjeros de diplomticos, que no estn residenciados o domiciliados en el Estado, hijos que automticamente no gozan de la nacionalidad a menos que al llegar a la mayora se acojan a la nacionalidad del lugar de su nacimiento. "Jus Sanguinis"

Es el derecho de la sangre, por tanto que esta expresin latina da a entender que la nacionalidad y los derechos de una persona se rigen por la legislacin de su patria familiar de origen, es decir, por la sangre aun cuando sta no sea originaria. En este sentido los hijos que nacen en el extranjero mantiene la nacionalidad de sus padres; esto sin perjuicio del Derecho de opcin de otra nacionalidad, que pueda corresponderle al llegar a una determinada edad. Proviene de la antigua Roma, donde eran ciudadanos romanos los hijos de padres romanos. Los pases del Continente Europeo lo introdujeron en el Cdigo de Napolen, siempre bajo la idea que el hijo de un nacional deba estar bajo el dominio perpetuo y exclusivo del Estado. Las legislaciones modernas, confieren la nacionalidad al hijo aunque ambos padres o uno de ellos goce la nacionalidad originaria o adquirida. El jus sanguinis comporta complicaciones en su interpretacin, por cuanto el hijo de quien se trate la nacionalidad, puede tener a su vez padres de diferentes nacionalidades o ser hijos de padres legalmente desconocidos, adems puede ser nacionalizado por otro Estado a travs del jus soli. En este sentido los Estados pueden admitir en sus legislaciones, la modalidad de conceder el jus sanguinis con respecto al hijo, slo mientras ste permanece en su minora de edad, previendo la posibilidad de que el interesado al cumplir la mayora de edad, previendo la posibilidad de que el interesado al cumplir la mayora de edad, puede optar bien por la nacionalidad del padre o la de la madre, establecindose muchas veces que pueda tener nacionalidad del "jus sanguinis" Sistema Mixto Aplicacin conjunta del "jus sanguinis" y "jus soli". Nuestra Constitucin acoge el sistema mixto. Adems en la exposicin de motivos de nuestra Constitucin se establece que "Se mantienen los criterios atributivos de la nacionalidad originaria propios de la tendencia constitucional venezolana marcada por la presencia del ius soli absoluto y el ius sanguinis". LA NACIONALIDAD ORIGINARIA: DEFINICIN La nacin presupone una agrupacin de individuos unidos por ideales comunes, cosa similar puede afirmarse del Estado, en cuanto el ordenamiento jurdico, producto del equilibrio que al fin alcanzan las fuerzas sociales, y consecuencia de la cristalizacin de un orden poltico, tiene como presupuesto fundamental una agrupacin humana. Entre el pueblo y el Estado se establece pues una relacin fundamental que descansa sobre un punto de coincidencia; ste es la nacionalidad. Podemos pues definirla como el lazo jurdico-poltico que une al individuo con el Estado del que forma parte. Dos son los medios que existen para que sea parte integrante de ese pueblo: natural u originario.

En general la afirmacin, confirmada en las Declaraciones y Convenios Internacionales, que todo individuo tiene derecho a una nacionalidad. Tal perecera que se le atribuye igual importancia que la filiacin y puede en efecto sostenerse ste punto de vista. As como el recin nacido debe poder ingresar a la vida bajo la proteccin de su grupo social inmediato, que es la familia, as en un mbito mayor, pero no esencialmente diverso, debe poder desenvolverse bajo el amparo que le otorga esa agrupacin orgnica que hemos llamado Estado. LA NATURALIZACION: La naturalizacin o nacionalizacin es el proceso por el cual un ciudadano de un Estado adquiere la nacionalidad de un segundo con el cual ha adquirido algunos vnculos producto de la estada mantenida de manera legal en dicho pas u otros motivos, como el matrimonio. Para aquellas personas que cumplen con los requisitos para la mayora de edad, al adoptar una nacionalidad por naturalizacin, adquieren tambin la calidad de ciudadanos de ese pas. La mayora de Estados establecen que para que un ciudadano de otro pas adquiera su nacionalidad, debe primero renunciar a su nacionalidad anterior ante un funcionario pblico de su pas. Sin embargo existen convenios bilaterales o multilaterales por el cual los ciudadanos de un pas pueden adquirir la nacionalidad y la ciudadana del otro pas sin necesidad de renunciar a la anterior. La naturalizacin es otra forma de obtener la nacionalidad de un pas; esta modalidad tambin es conocida como nacionalidad adquirida o por adopcin. Por razn de la naturalizacin, una persona adquiere la nacionalidad de otro Estado, en el cual no ha nacido ni hay lazos de origen a travs de su voluntad y mediando el cumplimiento de ciertos requisitos que le impone el Estado.

Es el Estado que sobre la base de su soberana y leyes internas, puede actuar de forma discrecional en la adopcin de un extranjero que ha demostrado la voluntad de naturalizarse con sujecin a su derecho interno. Este motivo entraa un acuerdo de voluntades entre el naturalizado y el Estado, que al otorgar la nacionalidad por adopcin lo realiza por medio de la carta.

Al ser la nacionalidad adquirida un acuerdo de voluntades que contiene la peticin de la nacionalidad distinta a la de origen y la aceptacin del Estado previo al cumplimiento de algunos requisitos, puede determinar dos senderos: uno segn el cual el Estado requiera la renuncia de la nacionalidad anterior y otro, en el cual acepte los tratados de doble nacionalidad. En referencia al primer punto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos expresa que: ... Pedir y obtener [la naturalizacin] no es un acto corriente en la vida de un hombre. Entraa para l ruptura de un vnculo de fidelidad y establecimiento de otro vnculo de fidelidad. Lleva consigo consecuencias lejanas y un cambio profundo en el destino del que la obtiene, criterio que hace referencia a la lealtad y subordinacin que se consiguen con la naturalizacin y deben ser demostradas por la persona a quin el Estado acogi en su seno como parte constitutiva de su sociedad. DERECHOS DE EXTRANJERIA: Se define como extranjero a aquella persona que no forma parte de la comunidad poltica que se adopta como referencia. En todos los Estados existe una regulacin acerca de la entrada y salida de los extranjeros del territorio nacional. Tal regulacin recibe el nombre de derecho de extranjera. Dentro del grupo de extranjeros se distinguen los que poseen un estatuto comn y los que tienen un estatuto especial. Los segundos gozan de un tratamiento ms favorable en algunos aspectos, debido a los vnculos existentes entre el Estado en el que el extranjero en cuestin se halle y el Estado del que sea nacional. Esta nocin de estatuto especial tiene una gran importancia en el mbito latinoamericano, pues las Constituciones prevn la posibilidad de concertar tratados de doble nacionalidad con pases de Latinoamrica. Del mismo modo, si para la adquisicin de la nacionalidad espaola por residencia se requieren diez aos de residencia legal y continuada en Espaa, cuando se trata de sbditos de pases latinoamericanos basta con residir en el territorio durante dos aos. En el resto del Viejo Continente, la condicin de los nacionales de un pas de la Unin Europea dentro del territorio de otro Estado de la Unin es a todas luces ms favorable en algunos aspectos que para los nacionales de Estados no miembros (por ejemplo, para instalar un consultorio mdico en suelo alemn, un ciudadano belga, espaol, francs o de cualquier Estado de la Unin tendr iguales condiciones que un sbdito alemn, circunstancia que no se producir en el supuesto de que quien pretenda abrir ese mismo despacho sea un ciudadano de un Estado que no sea miembro de la Unin). A la hora de establecer los derechos de los extranjeros, se han elaborado varios sistemas: por un lado, los pases anglosajones y escandinavos han sido

partidarios, salvo contadas excepciones, de suprimir no pocos derechos de los extranjeros, si bien las limitaciones se suavizaban si el extranjero se encontraba ya establecido en el territorio nacional. El sistema francs ha atendido siempre al principio de la reciprocidad diplomtica: as, el extranjero goza en suelo nacional de los mismos derechos de que goce el nacional cuando se halla en el Estado al que dicho extranjero pertenezca. Por ltimo, estn los sistemas de equiparacin entre extranjeros y nacionales, sobre todo en lo que se refiere al reconocimiento de las libertades pblicas (derecho a la vida, derecho a la libertad de pensamiento, a la seguridad, al honor, a la inviolabilidad del domicilio, a las libertades de expresin y de reunin, entre otras). De cualquier forma, se trata de una materia sometida a cambios constantes, debido a la proliferacin de convenios y tratados internacionales y a la creacin de las modernas organizaciones internacionales, as como a la coincidencia de objetivos que puedan ser conflictivos entre s (control del mercado de trabajo, polticas de integracin ms o menos selectivas, intento de reagrupacin de las unidades familiares, objetivos de control de la delincuencia, entre otros). CONDICION JURIDICA DEL EXTRANJERO: El Extranjero y su condicin jurdica Extranjero. Concepto. La palabra extranjero proviene del vocablo latn extraneus que tiene como significado extrao; es decir aquellas personas ajenas a un pas determinado. Carlos Arellano Garca considera al extranjero como ... la persona fsica o moral que no rene lo requisitos establecidos por el sistema jurdico de un Estado determinado para ser considerada como nacional. Por otro lado, el autor Oru y Arregun define al extranjero afirmando que es ...el individuo que no es nacional, sin embargo, es omiso en cuanto al orden normativo de cada pas, as como el caso de las personas morales; por lo cual, este concepto es falto de consistencia y sustento. As mismo, el tratadista ruso Korovin seala que un extranjero es ... el individuo que est en el territorio de un Estado del que no es ciudadano y que s, en cambio, lo es de otro. Siendo este concepto un cuanto ms detallado que el anterior. Es de destacarse que la mayora de los autores del Derecho Internacional Privado, y especficamente, aquellos que analizan al extranjero, coinciden en proponer como definicin ms apta, la aportada por el autor Carlos Arellano Garca, ya que

su definicin es ms completa y rene los elementos indispensables para establecer de manera clara la condicin jurdica de este tipo de personas. Criterio con el cual tambin comulgo, en razn de su basto contenido, adems de que no existen definiciones suficientes para poder establecer un criterio de eleccin adecuado. Por lo cual un extranjero es una persona fsica o moral que desempea alguna actividad determinada fuera de su lugar de origen, y se encuentra bajo la autoridad del pas que lo recibe, segn las leyes que en el mismo se aplican. Persona Fsica y Personas Morales. La palabra persona tiene como significado ... todo ser susceptible de derechos y obligaciones. Las personas fsicas son llamadas tambin naturales, que gozan de capacidad jurdica; este concepto es carente de consistencia, ya que no menciona cul es su capacidad jurdica. La capacidad jurdica de las personas fsicas, segn Dez de Picazo y Gulln, ... es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones, considerando que es una consecuencia ineludible de la personalidad que pertenece a todo ser humano, en razn de su misma dignidad. Ahora bien, tomando en cuenta que la persona fsica es el individuo, debe entenderse que la persona moral es ... una entidad formada para la realizacin de los fines colectivos y permanentes de los hombres; siendo que esta definicin carece de sustento suficiente en su contenido, ya que no se seala su naturaleza. Jean Paul Niboyet considera al Estado y los Soberanos como personas morales y dice: Cuando un estado o un Soberano son reconocidos, su personalidad moral, por ese mismo hecho, lo es tambin. En lo referente a las asociaciones y fundaciones como personas morales dice que ya que stas emanan del poder pblico extranjero no puede imponerse que se reconozcan en un pas. El autor francs Julien Bonnecase clasifica a las personas morales en personas morales de derecho pblico y personas morales de derecho privado. Afirma que las primeras son el Estado, los departamentos, los municipios, los establecimientos pblicos; estas personas tienen bienes afectados al funcionamiento de los servicios pblicos; tambin cuentan con un territorio jurdicamente organizado; en cambio, las personas morales de derecho privado no se caracterizan por ser de servicio pblico ya que emanan de la iniciativa de particulares. El tratadista mexicano, Jess Ferrer, al respecto seala: ... las personas morales deben tener personalidad jurdica reconocida en su lugar de origen, las que sean entidades comerciales e industriales de origen extranjero debern sujetarse en sus operaciones a las leyes mexicanas que regulen la

inversin extranjera. Dicha definicin contiene an ms elementos que pueden establecer la verdadera naturaleza legal de existencia de esta figura del derecho. Los autores anteriores coinciden en mencionar que las personas morales pueden ser entidades de derecho pblico, privado, pero son omisos en referir las bases que deben reunir dichas personas. La definicin que me pareci ms adecuada, es la aportada por el autor Jess Ferrer Gamboa, ya que es ms completa y contiene elementos para determinar el funcionamiento de las personas morales. Por lo tanto, una persona moral es aqulla que cuenta con personalidad jurdica propia y se establece en el pas para realizar actos de comercio u otras funciones, siempre y cuando sus operaciones se sujeten a las leyes mexicanas. 1.3 El extranjero en el Derecho Internacional Privado. Werner Goldschmidt considera a la condicin jurdica de los extranjeros como ... los derechos de que los extranjeros gozan en cada pas; agrega que no puede existir un conflicto entre dos legislaciones, ya que se aplica la ley interna del pas donde se invoca el goce de un derecho. Por otro lado, Jean Paul Niboyet en este sentido, indica: ... la condicin jurdica de extranjeros estar integrada por los diversos derechos y obligaciones imputables en un Estado a las personas fsicas o morales que no tienen el carcter de nacionales Por tanto, la condicin jurdica de los extranjeros involucra derechos y obligaciones relacionados con las personas fsicas o morales que carecen de la nacionalidad del Estado en el cual se establecen. Segn Jess Ferrer la condicin jurdica se determina por los derechos y obligaciones que tienen en el pas de acuerdo con las leyes locales. Los autores antes mencionados coinciden en que la condicin jurdica de extranjeros est constituida por derechos y obligaciones. La definicin que es ms completa, en mi opinin, es la de Jean Paul Niboyet, ya que hace referencia tanto a las personas fsicas como a las morales y es ms explcita que las otras. Se puede concluir que la condicin jurdica de los extranjeros est determinada por los derechos y obligaciones que tienen las personas fsicas y morales extranjera. 1.4 Sistemas de trato para Extranjeros. De acuerdo con la doctrina del Derecho Internacional Privado, y atendiendo a los estudios de autores como Contreras Vaca, Preznieto Castro, Arellano Garca, etc., existen diversos sistemas de trato para los extranjeros, los cuales son:

A) Sistema de Reciprocidad Diplomtica: Establece que los extranjeros tienen los derechos civiles estipulados en los tratados, segn Francisco Contreras Vaca lo anterior resulta ineficaz debido a la gran cantidad de convenciones internacionales que tendran que suscribirse B) Sistema de la reciprocidad legislativa o de hecho: Consiste en que los estados otorgan a los extranjeros los derechos que sus nacionales gozan en el pas de donde provienen. Niboyet considera que este sistema ofrece ventajas de una mayor adaptabilidad, ya que no necesita de la estipulacin de tratados diplomticos para ponerlo en prctica. En Mxico, el artculo 33 Constitucional estipula que los extranjeros tienen derecho a las garantas que otorga la Constitucin en el captulo I, ttulo primero, sin que se mencione la reciprocidad. C) Sistema de equiparacin a nacionales: Concede al extranjero igualdad de derechos civiles con los nacionales hasta que una disposicin legal no establezca restricciones en forma expresa. Niboyet est a favor de este sistema y sostiene que la necesidad de colocar al extranjero y al nacional sobre un mismo plano de igualdad ha ido imponindose con mayor fuerza. Siendo que por su naturaleza, este sistema se aplica, sobre todo en los pases rabes, en razn de la ideologa e identidad religiosa, aunque su aplicacin es de carcter consuetudinario. D) Sistema de mnimo de derechos: Salvaguarda al extranjero un mnimo de derechos que la normatividad internacional ha considerado indispensable para el desarrollo de la persona y la proteccin de su dignidad humana. Alfred Verdross considera mnimo de derechos los siguientes: a) Todo extranjero ha de ser reconocido como sujeto de derecho b) Los derechos privados adquiridos por los extranjeros de manera vlida, conforme a la normatividad que rige en el Estado de emisin han de respetarse. c) Han de concederse a los extranjeros los derechos esenciales relativos a la libertad. d) Han de quedar abiertos a los extranjeros los procedimientos judiciales. e) Los extranjeros han de ser protegidos contra delitos que amenacen su vida, libertad, propiedad y honor

E) Sistema angloamericano: Distintos autores consideran a Gran Bretaa y Estados Unidos en un grupo de pases que concede a los extranjeros el disfrute de derechos sin declararse previamente seguidores de un sistema determinado. Arellano Garca considera que Estados Unidos no pertenece a este sistema desde que suscribi la Convencin sobre Condiciones de los Extranjeros en la Habana, dndole a la comunidad internacional prerrogativas sobre extranjera que limitan su competencia nacional. F) Sistema de Capitulaciones: Se caracteriza por la extraccin de ncleos de extranjeros a la jurisdiccin del pas en la cual se encuentran. En este sistema se reconocen los colonos o residentes en un pas; es decir, las comunidades extranjeras. An y cuando en la actualidad ya caso no tiene aplicacin este sistema, siendo Turqua el ltimo Estado que lo aplic. De los sistemas antes mencionados, me parece ms adecuado el sistema de la reciprocidad legislativa o de hecho ya que se concede igualdad de derechos tanto a los extranjeros que residan en el pas en donde son considerados como tales y a los nacionales de ese pas que residan en el lugar de donde provienen dichos extranjeros. Los otros sistemas son un poco limitativos ya que si no existe un tratado suscrito por los pases a los que los extranjeros pertenecen no gozarn de derechos y por lo tanto s sufriesen de algn atropello en cuanto a su persona o derechos no tendran forma alguna de pelear por lo que les lesionaron. 1.5 Internacin y Estancia. Xavier San Martn y Torres consideran que el Estado no debe negar una internacin que se le solicite, siempre y cuando se cumpla con todos los requisitos exigidos por la ley, as como respetar el plazo que se le fije. Considera que las solicitudes de internacin deben ser hechas directamente por el interesado o en su caso, por su apoderado legal ante el gobierno a cuyo territorio pretende ingresar. El jurista Manuel J. Sierra sostiene que en ... la prctica no existe obligacin alguna por parte de un Estado de permitir el ingreso de los extranjeros a su territorio a pesar de que stos cumplan con los requisitos que las disposiciones locales establezcan. En otro sentido Niboyet se pronuncia a favor de la admisin de extranjeros pero tambin reconoce que tiene algunas limitaciones. Arellano Garca considera si la legislacin interna o la norma internacional establecen como principio la admisibilidad de los extranjeros. Tal interpretacin

estar sujeta a la reunin de distintos requisitos legales, entre ellos estn: Requisitos sanitarios, diplomticos, fiscales, administrativos y econmicos La Ley General de Poblacin vigente, en su artculo 37, establece hiptesis en las cuales se puede negar a los extranjeros su entrada al pas, siendo las siguientes: A) Cuando no exista reciprocidad internacional; B) Cuando lo exija el equilibrio demogrfico nacional C) Cuando se estime lesivo para los intereses econmicos de los nacionales, entre otras. De acuerdo con el tratadista Xavier San Martn, la estancia de los extranjeros puede establecerse desde dos formas: a) estancia irregular propiamente dicha; b) estancia ilegtima. En la primera se trata de una condicin que dej de ser comprobada por el extranjero ante la autoridad correspondiente, pero que existi. En el segundo inciso, no se permite revalidacin alguna por parte del Estado en favor del extranjero. La poblacin extranjera deber ser motivo de especial vigilancia por parte de la autoridad ya que su estancia debe ser una constante prueba de su deseabilidad de internarse en el pas. El control de extranjeros no podr llevarse a cabo si se ignora lo esencial: en donde se encuentra el individuo; ... es necesario saber el lugar preciso en el cual radica a fin de que en un momento dado se pueda ejercitar sobre l la accin estatal que requiera la proteccin a los nacionales o cualesquiera otras de inters general. En mi opinin los Estados no tienen obligacin de admitir extranjeros en su territorio pero s tienen que aceptar su estancia dentro de su pas, siempre y cuando no cometan actos que daen la moral de sus habitantes, la paz social y no transgredan las leyes que rigen aquel pas. 1.6 Calidades migratorias. Xavier San Martn define a la calidad migratoria como ... un conjunto de condiciones impuestas por un Estado al extrao que desea vivir en su territorio, sujeto a la norma vigente para la sociedad que en l tiene su asiento. Considera que se deben dividir las autorizaciones de internacin por razn del tiempo ms o menos prolongado que duren en el territorio, en internaciones de trnsito e internaciones de intencin permanente.

Respecto a las primera deben quedar catalogadas las calidades migratorias que no acusen un deseo fundamental de permanecer indefinidamente en el territorio, sino que tengan por objeto el arreglo de asuntos rpidos en ciudades fronterizas (visitantes locales); el paso hacia otros pases (transmigrante o transente), el viaje de placer (turista). En lo referente a las internaciones de intencin permanente, deben quedar catalogadas todas las calidades que no estn incluidas en la clasificacin anterior debido a que quienes las ostenten deseen radicar definitivamente en el pas que los recibe o bien porque su estancia deba durar ms tiempo. La calidad migratoria de intencin permanente es fundamental para el fin demogrfico-migratorio del Estado ya que son las que en realidad aumentan la poblacin. El mismo autor da una breve explicacin a cerca de las calidades migratorias, as como los requisitos que deben reunir. Considera al transmigrante como un transente, como un individuo que est de paso, el Estado debe fijarle un plazo mximo de estancia, que tendr que ser corto. La autoridad migratoria debe salvaguardar los siguientes derechos de los extranjeros transmigrantes: A) Que su paso por el territorio sea simple B) Que este garantizada su admisin en otro pas distinto de aquel de donde procede. C) Que tenga medios de independencia econmica durante el plazo de permanencia. EL ARBITRAJE Es aquel procedimiento arbitral, con independencia de que sea o no una institucin arbitral, permanente ante la que se lleve a cabo. CONDICIONES DE ARBITRAJE: Para acudir a este procedimiento, es necesario que dentro del contrato suscrito por las partes se incluya la Clusula Compromisoria, en la cual se expresa la voluntad de someter las eventuales diferencias que se presenten a la decisin de un Tribunal Arbitral. Sin embargo, aun en el caso de que el contrato no contemple

dicha clusula, si surge un conflicto las partes pueden pactar un compromiso para someter las diferencias especficas a la decisin de rbitros. QUIENES SON LOS ARBITROS? El Tribunal estar conformado por uno o varios rbitros, siempre en nmero impar. La cual cuenta con un listado de rbitros compuesto por profesionales altamente calificados que cumplen con los requisitos exigidos por la entidad. Las partes pueden pactar de antemano quienes sern los rbitros que integrarn el tribunal o delegar a la Comisin de Resolucin de Conflictos de la Cmara de la Industria en Guatemala (CRECIG) est decisin. acuerda nada sobre rbitros, las Si dentro del pacto arbitral no se

partes interesadas harn la designacin de los

mismos de comn acuerdo. El fallo que profiera el tribunal puede ser en derecho o en equidad. Si es de derecho, los rbitros debern ser abogados. ACUERDO DE ARBITRAJE: o simplemente, cual las partes deciden Acuerdo, es aqul por virtud del

someter a arbitraje todas o ciertas controversias que

hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica contractual o no contractual. TRIBUNAL: lo conforman tanto un solo rbitro como una pluralidad de rbitros. VENTAJAS DEL ARBITRAJE

TIENE EFECTOS LEGALES: porque el fallo arbitral se considera cosa juzgada, y tiene El mismo efecto de una sentencia judicial.

ES IMPARCIAL: por la idoneidad tica y profesional de los rbitros. ES RESERVADO: porque el arbitraje privado. se desarrolla en un ambiente

ES LEGAL: el arbitraje es un proceso reconocido por la ley, segn el decreto 67-95 mediante el cual el rbitro es capaz de producir un fallo imparcial y definitivo con el mismo poder de una sentencia legal.

ES ECONOMICO: porque el arbitraje evita el proceso judicial, que resultan ms costosos por los honorarios que causan y por el tiempo que pueden durar.

ES RAPIDO: porque las partes deciden el tiempo de duracin del proceso. Si no hay acuerdo al respecto, El tribunal Arbitral tiene un plazo mximo de seis meses para fallar.

ES ESPECIALIZADO: porque los rbitros que designa la Comisin de Resolucin de Conflictos son expertos en la materia que trata el conflicto.

COMO SOLICITAR EL ARBITRAJE: El procedimiento es muy sencillo, mediante una clusula arbitral, es decir incluyendo en los contratos una clusula que estipule que en caso de un conflicto, deber resolverse por medio de Arbitraje. MODELO DE LA CLAUSULA COMPROMISORIA DE ARABITRAJE DE LA COMISION DE RESOLUCION DE CONFLICTOS DE LA CAMARA DE LA INDUSTRIA DE GUATEMALA. Los contratantes convienen en que toda disputa o reclamacin que se

relacione con la aplicacin, -interpretacin y/o cumplimiento de este contrato, por cualquier causa, deber resolverse mediante arbitraje de la Comisin de Resolucin de Conflictos de la Cmara de la Industria de Guatemala, que se

encuentre vigente al momento de surgir el conflicto, de la Cmara de la Industria de Guatemala, en la ciudad de Guatemala, por conformidad con el reglamento ya relacionado y el idioma del arbitraje ser el espaol. El laudo, ser inimpugnable, y deber ser cumplido de buena fe y sin demora alguna, por las partes. REGULACION LEGAL: El arbitraje en Guatemala se encuentra regulado en el Decreto nmero 67-95 del El Congreso de la Repblica, tanto nacional como Internacional. EL DOMICILIO: Federico Carlos de Savigny ( 1779-1861 ), en la bsqueda del derecho ms conforme con la naturaleza esencial y propia de la relacin jurdica, le atribuy al domicilio el carcter de asiento jurdico de la persona y por ello, todo lo relativo a su capacidad queda sometido a la ley del lugar donde se encuentre. Por su parte, Joseph Story ( 1779-1845 ), gran jurista norteamericano, citado por Vlez Sarsfield en varias notas a artculos del Cdigo Civil, en el captulo 4 de su obra titulada Commentaries on the Conflicts of Law-1834- se dedica a determinar cul es la ley que debe regir la capacidad de las personas. Para ello transcribe textos de varios jurisconsultos norteamericanos y con importantes fundamentos, sostiene que la ley que debe regir la capacidad de las personas es la ley de su domicilio (Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, Berta Kaller de Orchnsky, Ed. Plus Ultra, 1991, pgina 187/88. Asimismo, los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y de 1940, optan por el sistema domicilista para regular el estado y capacidad de las personas. Por regla general, los pases de emigracin receptan el principio de la nacionalidad como un medio para extender el imperio de su derecho a los ciudadanos emigrados, en tanto que los pases de inmigracin, consagran el principio del domicilio a fin de aplicar su propio derecho a todos los habitantes de su territorio, ya sean nacionales o extranjeros. As se establece una ntima relacin entre los principios de derecho pblico del jus sanguinis y jus soli con los principios de nacionalidad y de domicilio, respectivamente. Se dice que no es adecuado adoptar un principio o el otro, basndose en una razn de poltica migratoria, sino que los Estados deben fundar su eleccin en las dificultades que la determinacin de la nacionalidad como punto de conexin, crea en los casos de aptrida y polipatridia. En este aspecto, el Instituto de Derecho Internacional, en su sesin de Sienna de 1952, exige puntos de conexin internacionales, oponindose al uso de puntos de conexin por motivos demogrficos y polticos. El punto de conexin nacionalidad es seguido por la mayora de los pases

europeos con excepcin de Dinamarca, Noruega, Irlanda, Gran Bretaa e Islandia. En Amrica, conservan el criterio de la nacionalidad, Cuba, Hait, Repblica Dominicana y Venezuela. La calificacin de la nacionalidad como punto de conexin se realiza necesariamente por la lex causae, ya que el pas que otorga la nacionalidad es el que determina quines son nacionales segn su legislacin (Derecho Internacional Privado, Ins M. Weinberg de Roca, Ed. Depalma, 1997). La recepcin del sistema domiciliario, se basa fundamentalmente en que si bien la nacionalidad es el medio tcnico idneo para constituir la poblacin poltica de un Estado, es un concepto totalmente extrao al Derecho Internacional Privado. Sostiene con razn la Dra. Kaller de Orchansky que Si lo que se busca es someter la capacidad e incapacidad de la persona fsica al ordenamiento jurdico ms justo y adecuado, teniendo en cuenta la vinculacin inmediata y concreta de la persona con el lugar en el que tiene su asiento principal y desarrolla su actividad como sujeto de derechos y obligaciones, la nocin de nacionalidad es inadecuada, ya que no supone vinculacin real y efectiva de la persona con el ordenamiento jurdico privado respectivo, mientras que la nocin de domicilio s supone esa relacin vinculante con el ordenamiento jurdico privado

AUSENCIA

Concepto: Al hablar de la personalidad dijimos que sta se extingue por la muerte, y que cuando existe duda sobre la muerte de una persona debe acudirse al procedimiento judicial llamado ausencia. En Derecho la palabra ausente tiene distinto sentido al que le da el lenguaje ordinario. As, se dice que est ausente la persona sin dejar representante legal ha desaparecido de su domicilio, ignorndose el lugar en que se halle. El procedimiento que se sigue con este motivo tiene por objeto resolver una serie de cuestiones que se plantean al desaparecer la persona. Estas cuestiones procuran solucionarse mediante el procedimiento que describimos a continuacin. Sus Periodos: La ausencia tiene varios perodos, que podemos resumir de la siguiente manera: presuncin de ausencia, declaracin de ausencia y presuncin de muerte, con lo que prcticamente termina este procedimiento. Medidas provisionales en caso de ausencia: Cuando una persona haya desaparecido, ignorndose el lugar donde se halle y o tenga representante, el juez, a peticin de parte o de oficio nombrara un depositario de los bienes del ausente. Declaracin de la ausencia: Pasados dos aos desde que ha sido nombrado el representante, se hace la declaracin de ausencia (art. 669 PASADOS DOS AOS DESDE EL DIA EN QUE HAYA SIDO NOMBRADO EL

REPRESENTANTE, HABRA ACCION PARA PEDIR LA DECLARACION DE AUSENCIA). Esta puede pedirse por los presuntos herederos instituidos por testamento, por los que tengan algn derecho que dependa de la vida, muerte o presencia del ausente, y por el Ministerio Publico (art. 673 PUEDEN PEDIR LA DECLARACION DE AUSENCIA: I. LOS PRESUNTOS HEREDEROS LEGITIMOS DEL AUSENTE; II. LOS HEREDEROS INSTITUIDOS EN TESTAMENTO ABIERTO; III. LOS QUE TENGAN ALGUN DERECHO U OBLIGACION QUE DEPENDA DE LA VIDA, MUERTE O PRESENCIA DEL AUSENTE; Y IV. EL MINISTERIO PBLICO). La declaracin de ausencia se publicar tres veces en los peridicos del ultimo domicilio del ausente y en el Peridico Oficial de la localidad; ambas publicaciones se repetirn cada dos aos, hasta que se declare la presuncin de muerte (art. 677 LA DECLARACION DE AUSENCIA SE PUBLICARA TRES VECES EN LOS PERIODICOS MENCIONADOS CON INTERVALOS DE QUINCE DIAS, REMITIENDOSE A LOS CONSULES COMO ESTA PREVENIDO RESPECTO DE LOS EDICTOS. AMBAS PUBLICACIONES SE REPETIRAN CADA DOS AOS, HASTA QUE SE DECLARE LA PRESUNCION DE MUERTE). Declarada la ausencia y si hubiere testamento, el juez ordenar que ste se abra, y los herederos entran en posesin provisional de los bienes, dando fianza que asegure los resultados de su administracin(art. 681 LOS HEREDEROS TESTAMENTARIOS, Y EN SU DEFECTO, LOS QUE FUEREN LEGITIMOS AL TIEMPO DE LA DESAPARICION DE UN AUSENTE, O AL TIEMPO EN QUE SE HAYAN RECIBIDO LAS ULTIMAS NOTICIAS, SI TIENEN CAPACIDAD LEGAL PARA ADMINISTRAR, SERAN PUESTOS EN LA POSESION PROVISIONAL DE LOS BIENES, DANDO FIANZA). Si el ausente se presenta o se prueba su existencia antes de que sea declarada la presuncin de muerte, recobrar sus bienes (art. 697 SI EL AUSENTE SE PRESENTA O SE PRUEBA SU EXISTENCIA ANTES DE QUE SEA DECLARADA LA PRESUNCION DE MUERTE, RECOBRARA SUS BIENES. LOS QUE HAN TENIDO LA POSESION PROVISIONAL, HACEN SUYOS TODOS LOS FRUTOS INDUSTRIALES QUE HAYAN HECHO PRODUCIR A ESOS BIENES Y LA MITAD DE LOS FRUTOS NATURALES Y CIVILES). Presuncin de muerte: Cuando han transcurrido seis aos desde la declaracin de ausencia, el juez, a peticin de las partes interesadas, declarar la presuncin de muerte (art. 705 CUANDO HAYAN TRANSCURRIDO 6 AOS DESDE LA DECLARACION DE AUSENCIA, EL JUEZ, A INSTANCIA DE PARTE INTERESADA, DECLARARA LA PRESUNCION DE MUERTE. RESPECTO DE LOS INDIVIDUOS QUE HAYAN DESAPARECIDO AL TOMAR PARTE EN UNA GUERRA, O POR ENCONTRARSE A BORDO DE UN BUQUE QUE NAUFRAGUE, O AL VERIFICARSE UNA INUNDACION U OTRO SINIESTRO SEMEJANTE, BASTARA QUE HAYAN TRANSCURRIDO DOS AOS, CONTADOS DESDE SU DESAPARICION, PARA QUE PUEDA HACERSE LA DECLARACION DE PRESUNCION DE MUERTE, SIN QUE EN ESTOS CASOS SEA NECESARIO QUE PREVIAMENTE SE DECLARE SU AUSENCIA; PERO SI

SE TOMARAN MEDIDAS PROVISIONALES AUTORIZADAS POR EL CAPITULO I DE ESTE TITULO. LA EXTRADICIN: Es el procedimiento jurdico (penal-administrativo) por el cual una persona acusada o condenada por un delito conforme a la ley de un Estado es detenida en otro Estado y devuelta al primero para ser enjuiciada o para que cumpla la pena ya impuesta. Clasificacin: Activa: acto de peticin del pas requirente al pas donde se encuentra el individuo. Pasiva: Es la que recae en el Estado captor o poseedor de la persona requerida. Principios: Principio de la doble incriminacin, Principio "non bis in dem, Principio de especialidad. La extradicin de los nacionales: Por regla general, la mayora de los Estados niegan la extradicin de sus propios nacionales. Extradicin por delitos polticos: No se concede la extradicin por delitos polticos, porque estos dejan de serlo al atravesar una frontera. El Derecho de asilo: Es un derecho internacional de los derechos humanos, el cual puede disfrutar cualquier persona fuera de su pas de residencia en caso de persecucin. Requisitos: En la mayor parte de los tratados de extradicin se requiere que el Estado que la pide demuestre la existencia de causa para enjuiciar o castigar al requerido; que el delito imputado se haya tipificado como tal tanto en la legislacin penal del Estado requerido como en la del Estado requirente. Asilo Poltico: El asilo poltico es el derecho que tiene una persona a no ser extraditado de un pas a otro que lo requiere para juzgarle por delitos polticos. Instrumentos Internacionales suscritos y ratificados por El Salvador en materia de Extradicin: Bilaterales: Tratado de Extradicin con los Estados Unidos de Amrica. Tratado de Extradicin con Espaa. Tratado de Extradicin con los Estados Unidos Mexicanos. Tratado de Extradicin celebrado entre la Repblica de El Salvador y los Estados Unidos de Amrica

Acuerdo de Cooperacin entre el Gobierno de la Repblica de El Salvador y el Gobierno de los Estados Unidos De Amrica relativo al Acceso y al Uso de las Instalaciones del Aeropuerto Internacional El Salvador por los Estados Unidos para el Control Areo de la Narcoactividad Multilaterales: Convencin de Extradicin Centroamericana de 1923 Convenio sobre Extradicin de Montevideo de 1933 Convenio para la Represin del Apoderamiento ilcito de Aeronaves, de 1970 Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, de 1988 Convencin Interamericana sobre Asistencia Mutua en Materia Penal, de 1992 Convencin Interamericana para el Cumplimiento de Condenas Penales en el Extranjero, de 1993 Convenio Constitutivo de la Comisin Centroamericana Permanente para la Erradicacin de la Produccin, Trfico, Consumo y Uso Ilcito de Estupefacientes y Sus Sustancias Psicotrpicas de 1995 Tratado Centroamericano sobre Recuperacin y Devolucin de Vehculos Hurtados, Robados, Apropiados o Retenidos Ilcita o Indebidamente de 1995 Convencin Interamericana contra la Corrupcin, de 29 de junio de 1996 Convenio Centroamericano para la Prevencin y la Represin de los Delitos de Lavado de Dinero y de Activos, Relacionados con el Trfico Ilcito de Drogas y Delitos Conexos de 1997 Convenio Internacional para la Represin de la Financiacin del Terrorismo, de 1999 Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional, de 2000 Regional: Tratado de Extradicin (Centroamrica). Interamericano: Convencin de Extradicin (OEA).