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ALCALDA MAYOR DE BOGOT D.C. Secretara GOBIERNO

CONSEJO DE JUSTICIA

SALA DE DECISIN DE CONTRAVENCIONES CIVILES

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Providencia No. 241 de 2005

PERTURBACIN A LA POSESIN: Un solo perito. (P2005-0241) Providencia No 241. Bogot D.C., Noviembre diecisis (16) de dos mil cinco (2005) Nmero de radicacin: Asunto: Querellante: Querellado: Procedencia: Consejero Ponente: 1653-04 Perturbacin a la Posesin y/o Mera Tenencia. Ramiro Escobar Aristizabal y otro Carlos Frigerio Inspeccin Segunda A Distrital de Polica. Jos Martn Cadena Garzn.

Procede la Sala a pronunciarse sobre el recurso de apelacin interpuesto por el apoderado de la parte querellada contra la decisin de declarar perturbador a su poderdante, adoptada por la seora Inspectora Segunda A Distrital de Polica en la diligencia celebrada el 05 de noviembre de de 2004 dentro de las presentes diligencias. Antecedentes. La querella fue presentada por intermedio de apoderado, por los seores Ramiro Escobar Aristizabal y Martha Ligia Restrepo de Escobar por una presunta perturbacin a la posesin respecto del inmueble ubicado en la transversal 3 No 85-10 torre C, del Edificio Altos Del Retiro contra los tenedores o poseedores del apartamento 1003 de la misma direccin y torre. Se fundamenta la queja en que los quejosos son propietarios del apartamento que utilizan como vivienda familiar desde hace 10 aos. Que a mediados del ao 2000 los propietarios del apartamento 1003 situado en el piso inmediatamente superior al que ocupa la famita Escobar Restrepo, vendieron al seor Carlos Frigerio, el cual lo habita con su respectiva familia. Que el seor Firgerio decidi cambiar el piso de su apartamento sustituyendo el alfombrado por piso de madera, piso que carece de aislamiento acstico que impida la resonancia del ruido efectuado en dicho apartamento, motivo por el cual el constante movimiento, en muchas ocasiones malintencionado, altera la tranquilidad del hogar de sus poderdantes, quienes han sufrido pertubaciones emocionales, producto de la falta de descanso y del exceso de ruido soportado. Que a pesar de las mltiples invitaciones que han hecho sus poderdantes y el Concejo de Administracin ha sido imposible encontrar una solucin por parte del seor Frigerio. Correspondi el asunto a la seora Inspectora Segunda A Distrital de Polica, que avoc el conocimiento mediante auto del treinta de octubre de 2004, en el que seal fecha y hora para la prctica de la diligencia de Inspeccin Ocular en el lugar de los hechos. As mismo design un auxiliar de la justicia. La diligencia se inici el 24 de marzo de 2004, en la que se escuch a la administradora de la copropiedad, al querellado y se le formul el cuestionario de rigor al seor perito y luego fue suspendida para reanudarse el 15 de junio, en la que el perito empez a rendir el correspondiente dictamen y posteriormente se suspendi la diligencia la diligencia. El 08 de septiembre se retom el trmite con la parte final del dictamen; se corri traslado del mismo a las partes y fue objeto de solicitud de aclaracin por parte del apoderado de la parte querellante. El da 05 de noviembre de 2004, se termin la diligencia y se tom la decisin de fondo que fue objeto de recurso de apelacin que fue concedido para ante este Consejo de Justicia. Competencia.
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Es competente la Sala para resolver el recurso de conformidad con lo dispuesto en el numeral 2 del artculo 191 del Acuerdo 79 de 2003. De la decisin objeto del recurso. El A-quo declar la existencia de la perturbacin y orden a Carlos Bruno Frigerio que en trmino de treinta das calendario de cumplimiento a lo normado en el reglamento de propiedad horizontal Art. 9 numeral 4 colocando el aislamiento adecuado, orden que solo se tendr por cumplida cuando terminen y desaparezcan definitivamente los ruidos. Argumentos del recurso. Primero. Violacin al debido proceso consignado en el artculo 29 de la Carta Poltica. Durante la diligencia de inspeccin el suscrito apoderado solicit en forma reiterada al perito que se indicara el origen y la fecha de aprobacin de la norma del reglamento de propiedad horizontal trada a colacin en el dictamen, la misma que al parecer ha servido de fundamento a esta oficina para proferir la decisin materia de impugnacin que puede corroborarse en su parte resolutiva. Que la norma fue aprobada con posterioridad a la poca en que su cliente coloc el piso de madera sobre la placa siendo improcedente a todas luces darle el efecto retroactivo que pretende la funcionaria. Que sobra advertir que la norma fue aprobada por alguna asamblea de propietarios, entre otras cosas no suficientemente concurrida, a instancias de uno de los quejosos cuando era miembro de la junta, de all la violacin que se advierte a la norma constitucional. Segundo. Expresa su extraeza por haberse acudido a un solo perito cuando el cdigo de polica siempre dice que requiere a peritos. Tercero. Que hay ausencia de motivacin respecto a otras circunstancias que concurren en la perturbacin y en las cuales el concurso de los quejosos resulta evidente como es el caso de las cavidades con las que pretendieron embellecer su cielo raso y que se convirtieron, como lo advierte el perito en singulares amplificadores del ruido. Que igualmente solicit que se verificara que las placas de los pisos fueron hechas en casetones, lo que evidentemente contribuye al incremento del ruido. Que no se tuvo el cuidado de verificar los ingredientes a que hizo referencia y por tanto la motivacin ha resultado insuficiente y poco clara. Consideraciones En primer lugar, conformidad con el artculo 125 del Cdigo Nacional de Polica, los procesos de perturbacin a la posesin o a la mera tenencia se encaminan a impedir que se perturbe la posesin o mera tenencia que alguien tiene sobre un bien y a hacer que las cosas vuelvan a su estado anterior, en caso que la circunstancia as lo amerite. De conformidad con esto y en concordancia con el artculo 129 de la misma normatividad tenemos que el proceso persigue que la autoridad de polica intervenga cuando el poseedor o el tenedor sea vctima de actos o hechos perturbados a fin de hacerlos cesar o para hacer que las cosas vuelvan a su estado anterior. Normativamente el proceso de perturbacin a la posesin o a la mera tenencia esta consagrado en los Cdigos Nacional de Polica, artculos 125 y 131 y Distrital de Polica artculo 211 y siguientes. De conformidad con el artculo 125 del Cdigo Nacional de Polica, el proceso de perturbacin a la posesin y /o a la mera tenencia se encamina a impedir que se perturbe la posesin o mera tenencia que alguien tiene sobre un bien y para hacer que las cosas vuelvan a su estado anterior, en caso que la circunstancia as lo amerite. De conformidad con esto y en concordancia con el artculo 129, se tiene que teleolgicamente el proceso pretende brindar una

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proteccin que garantice el ejercicio de la posesin o la mera tenencia frente a quien causa una molestia u obstculo que impide el uso y goce de la cosa y en consecuencia se le libere de esa carga o molestia. Esto lleva implcito como presupuestos de xito de la pretensin: 1- Que el querellante ha de ser tenedor y /o poseedor del bien inmueble. 2- La existencia de unos actos o hechos perturbatorios que impiden el goce pleno de la cosa al querellante. Estos actos deben ser arbitrarios, o sea de aquellos no soportados en el ordenamiento jurdico de manera alguna, bien en virtud de un derecho o en orden de autoridad competente, sino que son producto del actuar unilateral del querellado que no consulta el respeto de las vas legales ni los derechos del querellante o en tratndose de hechos regularmente han de estar relacionados con el incumplimiento de obligaciones o deberes legales. 3- Y la relacin causal existente entre estos y el querellado, As las cosas, una vez fijados en el expediente lo presupuestos enunciados mediante los medios de prueba legalmente autorizados en nuestro ordenamiento, la autoridad de polica habr de declarar prspera la pretensin y dar una orden con el fin de hacer cesar la perturbacin u obstruccin que en el goce de la cosa esta sufriendo el querellante para as hacer volver las cosas a su estado anterior y preservar la existencia de la relacin material existente antes de presentarse la situacin objeto de la controversia. En este contexto se debe decir que la posesin y la tenencia que se protege, es la que se ejerce materialmente sobre la cosa es decir la nacida de la relacin material, fsica y real con la cosa, por lo que el proceso de perturbacin se constituye en si mismo un remedio que remueve la molestia y restablece el goce pleno de la cosa al querellante, caracterstica que lo diferencian del proceso de lanzamiento por ocupacin de hecho que busca devolverle la tenencia a quien le ha sido arrebatada, de donde resulta forzoso concluir que solo se puede amparar la posesin o la mera tenencia a quien es poseedor o mero tenedor material. En suma, el fin ltimo del proceso es que verificado que el querellante es poseedor o mero tenedor material del bien, la existencia de unos actos o hechos arbitrarios que le impiden ejercer en plenitud el uso y goce material al querellante y la relacin causal de estos con el querellado, la autoridad de polica profiere una orden para evitar que se siga presentando la situacin y para hacer volver las cosas a su estado anterior. En lo que tiene que ver con la decisin objeto del recurso la Sala analizar los argumentos expuestos por los recurrentes para pronunciarse sobre su procedencia y por ltimo examinara el contenido de la decisin. Primer Argumento. Violacin al debido proceso consignado en el artculo 29 de la Carta Poltica. Durante la diligencia de inspeccin el suscrito apoderado solicit en forma reiterada al perito que se indicara el origen y la fecha de aprobacin de la norma del reglamento de propiedad horizontal trada a colacin en el dictamen, la misma que al parecer ha servido de fundamento a esta oficina para proferir la decisin materia de impugnacin que puede corroborarse en su parte resolutiva. Que la norma fue aprobada con posterioridad a la poca en que su cliente coloc el piso de madera sobre la placa siendo improcedente a todas luces darle el efecto retroactivo que pretende la funcionaria. Que sobra advertir que la norma fue aprobada por alguna asamblea de propietarios, entre otras cosas no suficientemente concurrida, a instancias de uno de los quejosos cuando era miembro de la junta, de all la violacin que se advierte a la norma constitucional. Este argumento es contentivo de diferentes sub argumentos, los cuales sern analizados minuciosamente por la Sala. Respecto a la violacin al debido proceso la Sala no encuentra que

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este se configure a partir de los argumentos que aduce el recurrente. En primer lugar, no se encuentra lo dicho por l en ninguna acta, es decir que durante la diligencia de inspeccin el suscrito apoderado solicit en forma reiterada al perito que se indicara el origen y la fecha de aprobacin de la norma del reglamento de propiedad horizontal trada a colacin en el dictamen. En segundo lugar, ese no es el motivo de la decisin que adopt la funcionaria toda vez que esa se ciment en la existencia de un hecho probado y no en la vigencia de la norma del reglamento de propiedad horizontal, toda vez que el peritaje estableci que los ruidos que provienen del apartamento querellado y afectan al querellante, todo en virtud del experticio del perito que fue objeto de la aclaracin correspondiente. De tal forma que el fundamento o el origen de la orden de instalar el mencionado aislamiento, se origina en el ya referido experticio que comporta tres opciones de solucin o clases de aislamiento, las que de conformidad con la decisin, pueden ser acogidas indistintamente por el querellado, en tanto que definitivamente solucione el conflicto. De otra parte, en lo que tiene que ver con el aislamiento de que habla el rgimen de propiedad horizontal, tampoco se hace referencia a algn tipo de aislamiento especfico, por tanto, para el caso, resulta inocuo la existencia de esa norma toda vez que es del trmite del proceso que deviene en necesaria la toma de medidas especficas, como las sugeridas por el perito y las que bien deban ordenar, pese a que no existiera la norma del reglamento de propiedad horizontal ya que es la presencia del hecho perturbatorio la que justifica su existencia toda vez que es este el que tiene que ser solucionado, por lo que es lo que justifica la decisin del A-quo y no la existencia de la mencionada norma del reglamento de propiedad horizontal y en esa medida el argumento resulta impertinente. Adicionalmente, en lo que tiene que ver con la supuesta violacin al debido proceso, la Sala debe decir que se cumpli con el debido proceso pues se agot el trmite procesal previsto en el Cdigo de Polica de Bogot, se escuch a las partes, se practic la prueba del peritaje, se corri traslado y es con base en los resultados aportados por ella que finalmente se tom la decisin del caso. Segundo argumento. Expresa su extraeza por haberse acudido a un solo perito cuando el cdigo de polica siempre dice que requiere a peritos. Respecto de la intervencin de peritos el cdigo de polica de Bogot dispone:
Artculo 212. Traslado al lugar de los hechos. Llegados el da y hora sealados para la prctica de la diligencia de inspeccin ocular, el funcionario de polica se trasladar al lugar de los hechos en asocio de los peritos cuando ello sea necesario y los hechos no sean notorios y evidentes; all oir a las partes y recepcionar y practicar las pruebas que considere conducentes para el esclarecimiento de los hechos. Pargrafo.- La intervencin de las partes en audiencia o diligencia no podr exceder de quince (15) minutos.

Esta norma expresamente dice que el inspector se trasladar al lugar de los hechos en asocio de los peritos cuando ello sea necesario. Es decir que deja en cabeza del funcionario decidir cuando se requieran peritos y si puede decidir si se requieren peritos bien puede disponer que se requiera uno solamente, esto dentro del principio general del derecho que quien puede lo ms puede lo menos. Es decir, puede decidir que no se requiera peritos, tambin que solo se requiera uno o dos, dependiendo de la circunstancia concreta en que se desarrolle el conflicto. Esta interpretacin tiene asiento en dos aspectos de carcter legal. El primero de ellos es que el rgimen probatorio consagrado en el Cdigo de Procedimiento Civil es aplicable a los procesos civiles de perturbacin a la posesin y en esa medida debemos decir que aplicable el rgimen de de libre apreciacin de la prueba que excluye la existencia de tarifa probatoria que haca exigible un numero preestablecido de peritos para la obtencin de la denominada prueba plena, por tanto, no es indispensable la presencia de dos peritos tal como lo consagra el C.P.C. civil en su artculo 234 que dice.
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Artculo 234. Nmero de peritos. El artculo 234 del Cdigo de Procedimiento Civil, quedar as: Artculo 234. Nmero de peritos. Sin importar la cuanta o naturaleza del proceso, todo dictamen se practicar por un (1) solo perito.

Por lo anterior, la Sala encuentra que el actuar del funcionario de primera instancia se encuentra enmarcado dentro de los presupuestos de ley. Tercer argumento. Que hay ausencia de motivacin respecto a otras circunstancias que concurren en la perturbacin y en las cuales el concurso de los quejosos resulta evidente como es el caso de las cavidades con las que pretendieron embellecer su cielo razo y que se convirtieron, como lo advierte el perito en singulares amplificadores del ruido. Que igualmente solicit que se verificara que las placas de los pisos fueron hechas en casetones, lo que evidentemente contribuye al incremento del ruido. Que no se tuvo el cuidado de verificar los ingredientes a que hizo referencia y por tanto la motivacin ha resultado insuficiente y poco clara. En lo que tiene que ver con la motivacin, la Sala encuentra que es ms bien deficiente, sin embargo no se considera que hay carencia absoluta que inhabilite la decisin toda vez que la funcionaria expone los motivos esenciales de su decisin, es decir, la existencia del hecho perturbatorio. Sin embargo la Sala quiere agregar a lo expresado por el A-quo, que de conformidad con lo dicho por el perito, la presencia del ruido es indistinta en todas las reas del inmueble independientemente de que se trate de la cavidad para la luz y que el ruido se soporta en la carencia de un aislamiento lo que hace que deban adoptarse por el querellado las medidas necesarias para hacer cesar la perturbacin, adoptando cualquiera de los mtodos de aislamiento de que habla el perito para que definitivamente solucione el hecho perturbatorio. As las cosas, al analizar los argumentos del recurrente la Sala encuentra que no estn llamados a prosperar ya que no tienen la entidad de desvirtuar los argumentos del A-quo ni demuestran la inconveniencia de la decisin que adopt ni que esta no resuelva el conflicto y en esa medida deviene en necesaria la confirmacin de la decisin. En mrito de lo expuesto, la Sala de Decisin de Contravenciones Civiles en uso de sus facultades legales, Resuelve: Primero: Confirmar la decisin de la seora Inspectora Segunda A Distrital de Polica en la diligencia celebrada el 05 de noviembre de de 2004 dentro de las presentes diligencias, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia. Segundo: Informar que contra la presente decisin no procede ningn recurso. Tercero: En firme vuelvan las diligencias al Despacho de origen para lo de su cargo.

Notifquese y cmplase

JOS MARTIN CADENA GARZN. Consejero.

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RICARDO CUERVO PEUELA Consejero

WILSON ALEXIS MARTIN CRUZ. Consejero.

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