Lmites del Poder Constituyente

El poder constituyente originario es ilimitado, en cuanto el pueblo al constituirse originariamente en Estado y darse las bases de su ordenamiento jurdico, no se encuentra

condicionado por limitacin alguna de orden positivo, por lo que poseen una amplia y discrecional potestad, para elegir el rgimen poltico que estime mas adecuado, y para arreglar la organizacin y el funcionamiento del gobierno, as como las relaciones entre ste y los habitantes.

Si el fin de toda Constitucin consiste en implantar un orden jurdico, su primera y

fundamental limitacin la tiene en la determinacin de establecer, no la anarqua ni el absolutismo, son precisamente un orden jurdico. De otro modo la Constitucin se negara a s misma y sera suicida. "Puede, ciertamente, elegir el estado la Constitucin que ha de tener, pero habr de tener necesariamente alguna", dice Jellinek, y ms adelante asienta. "No se encuentra el estado sobre el Derecho, de suerte que puede liberarse del Derecho mismo. Lo que depende de su poder, no es el saber si el orden jurdico debe existir, sino slo el cmo ha de organizarse." Es ste un lmite inmanente del poder organizador. Ms en el modo de constituirse el estado, es decir, en la fijacin y modificacin de sus competencias, tambin topa el Constituyente con un lmite, de ndole histrica y sociolgica. "La ampliacin de la competencia del estado encuentra siempre su lmite en el reconocimiento de la personalidad individual. Aparte de las limitaciones anteriores, el Constituyente no debe prescindir de numerosos factores polticos, que condicionan el xito de su obra. Esos factores, que en s mismos son extrajurdicos, introducen con frecuencia en la obra del Constituyente elementos autnticamente jurdicos y que ya existan con anterioridad.

Se trata de los factores reales de poder, que rigen en el seno de toda sociedad y que funcionan segn la frmula expresiva de Lasalle: "Se toman esos factores reales de poder, se extienden en una hoja de papel, se les da expresin escrita y, a partir de este momento, incorporados a un papel (la Constitucin), ya no son simples factores reales de poder, sino que se han erigido en derecho, en instituciones jurdicas, y quien, atente contra ellos atenta contra la ley, y es castigado." Hernn Sller ha puesto de relieve, con singular claridad y penetracin, la relacin entre la normalidad y la normatividad en la Constitucin de Estado. Empleando una expresin feliz, considera que todo derecho vigente es una "realidad conforme a la regla"; se da entonces la ecuacin entre lo previsto por la norma y lo practicado por la vida, lo que significa en otros trminos "una normalidad de la conducta, normada jurdicamente". Pero cuando la ecuacin se rompe y nace la incongruencia entre la realidad y la regla, entre lo normal lo normado, entonces la Constitucin deja de merecer el calificativo de vigente en los preceptos que no estn incorporados a una conducta real y efectiva y que por ello no pasan de ser mero conjunto de proposiciones. Hemos de referirnos ahora a otro gnero de limitaciones, como son las impuestas a la voluntad constituyente por el Derecho Internacional. La soberana exterior, que haba sido hasta hace poco un principio absoluto en la doctrina del Estado, ha empezado a ser enjuiciada a la luz de necesidades nuevas, de realidades que se imponen y de una conciencia social y poltica preparada por la primea Gran guerra y vigorizada

por la segunda. Toda limitacin a la soberana exterior tiene que repercutir inevitablemente en la autodeterminacin interna. Fue la primera posguerra (a partir del triunfo de las naciones aliadas en 1918) la que propici un clima favorable para el derecho internacional. En las nuevas nacionalidades y en los pases vencidos fue donde por primera vez se hizo aplicacin de las ideas nacientes, sin duda por presin exterior ms bien que por voluntad espontnea y libre de los rganos constituyentes. La proteccin internacional de las minoras nacionales, que fue motivo de preocupacin para las potencias aliadas, suministr la oportunidad de llevar a la prctica los anteriores principios. Polonia, que merced a la voluntad de los vencedores reingresaba al concierto internacional, firm con las potencias aliadas y asociadas un tratado en 1919, en el que se obligaba a proteger a las minoras nacionales. Lo ms importante para nuestro estudio es sealar que los artculos relativos a dichas minoras fueron aceptados como leyes fundamentales, de manera que "ninguna ley, reglamento ni acto gubernativo pudieran estar en contradiccin con ellos", con lo que se otorg al tratado la misma jerarqua de la Constitucin. De la segunda gran Guerra sali fortalecida la conviccin de que es preciso supeditar la soberana a normas internacionales. Pero esto se ha venido erigiendo sobre bases nuevas, segn se ver a continuacin.

El dogma de la soberana del estado conduce a la separacin entre el derecho internacional y el derecho interno, ya que aqul no conoce ni regula sino las relaciones entre los estados, sin que pueda intervenir en las de cada Estado con sus sbditos, materia esta ltima reservada al derecho interno. La Sociedad de las Naciones, constituida a raz de la primera Gran Guerra, pretendi organizar la paz sobre la base del principio clsico de la soberana, esto es, mediante compromisos exteriores de los Estados. Fuera de las condiciones impuestas a las nuevas nacionalidades y a los pases vencidos, en el pacto de la Sociedad de las Naciones no se instituy, en relacin con el derecho interno, sino el compromiso, desprovisto de sancin, de respetar las creencias religiosas. Pronto, sin embargo, la opinin pblica y la doctrina empezaron a reaccionar contra un concepto tan absoluto del derecho de los Estados. Distinguidos juristas adelantaron la tesis de que el derecho internacional se preocupaba de las relaciones de los Estados entre s y descuidaba la proteccin, dentro de los estados, del titular ltimo y realmente nico de todo derecho, como es el hombre. En 1921 afirmaba Lapradelle en el Instituto de Derecho Internacional que el objeto social del derecho de gentes debe ser la defensa de los derechos del hombre. Diez aos ms tarde, Mirkine - Guetzvitch acentuaba la misma tesis: "El verdadero ideal humanitario, que tiende a hacer del hombre un verdadero ciudadano del mundo, consiste en colocar los derechos del hombre y del ciudadano bajo la garanta del derecho internacional y en establecer la proteccin internacional de los derechos del hombre".

La segunda gran Guerra revel que la paz es incompatible con el antiguo principio de la soberana absoluta y, sobre todo, dio la razn a quienes sostenan que la conservacin de la tranquilidad internacional depende, ms bien que de la palabra de los gobiernos, de una atmsfera social donde imperen la libertad, la cultura y el bienestar general. La tesis sostena, "Si sta es una guerra de los pueblos, tendr que ser una paz de los pueblos; las cosas no volvern a ser jams lo que han sido, la edad antigua ha pasad y una nueva edad habr de levantarse". En agosto del mismo ao Roosevelt y Churchill lanzaron al mundo la proclama conocida por Carta del Atlntico, donde entre otros propsitos expresaron el de "asignar a todas las naciones el mejoramiento de la condicin obrera, el progreso econmico y la seguridad social".

LIMITACIONES AL PODER CONSTITUYENTE. Establecer un orden jurdico. Resulta obvio, que si la misin del constituyente es crear o modificar la Ley Fundamental, pues entonces no podr establecer, por medio de aqulla, nada distinto a un orden jurdico. En breve, la tarea del constituyente ser fundar o promover el estado de Derecho y no el absolutismo o la anarqua.

El reconocimiento de los derechos fundamentales de los gobernados. Tambin es esencial a un Estado de Derecho, como el que debe procurar el constituyente, el reconocimiento de ciertos espacios mnimos de libertad, para los gobernados, frene a la actividad autoritaria; pues de lo contrario, no se estara constituyendo un orden jurdico, sino un sistema totalitario o absolutista.

La separacin de funciones.
Para no caer en el absolutismo, es adems necesario dividir las funciones esenciales del gobierno estatal, pues de otra manera, el ejercicio desorganizado o monopolizado del poder pblico, seguramente conllevara al abuso del mismo. Las instituciones procsales que garanticen los tres factores anteriores. Es importante subrayar, que si bien con los tres elementos anteriores pudiera fundarse un orden jurdico ideal, ante la posibilidad de que se trastoquen cualquiera de los elementos enunciados, deben crearse vas para salvaguardar el orden jurdico constitucional. De esta manera, si la autoridad traspasara los lmites de sus atribuciones vulnerando el principio de legalidad, existirn medios asequibles a los gobernados o a otras autoridades, cuyos

derechos o esfera de competencia se vea invadida, en uno y otro caso, para rechazar la injusticia, anular las actuaciones ilegales y restaurar el estado de Derecho. En sntesis, deben existir instituciones procsales que garanticen el equilibrio entre el ejercicio del poder y el de la libertad.