INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO I Prof. Ass.

Eduardo Bittar 06/03/2007

- regras e princpios das relaes sociais e de direito para tutela, construtivismo e norte da vida social. - o direito representa o espelho da vida social. - Aristteles a vida poltica, dentro das regras de tutela da polis, que nos afasta da experincia da irracionalidade absoluta, da bestialidade, da barbrie. - sociedade vida em comum reclama normas de regramento, de controle e de orientao social. - pra que Direito? Para que a sociedade exista. - sociedade sinnimo de conflitos o direito encaminha os conflitos para solues que evocam racionalidade, buscando o impacto menos nefasto prpria vida social, que impea a ruptura definitiva do convvio social. - regras e princpios conforme critrios de justia. - os critrios de justia se modificam no decorrer da histria so juzos de valor. - injustias evocam respostas da sociedade; as respostas so diferentes de sociedade para sociedade, mas a necessidade de resposta comum s sociedades. - a falta de resposta a uma injustia disruptivo do pacto social, tanto para um indivduo, como um grupo, ou mesmo para toda a sociedade. - conformismo confundir o que est com o que . - a tenso entre facticidade e validade ineliminvel da existncia do direito. - rbula aquele que s faz verborragia jurdica. - o jurista est compromissado com a tarefa social do direito, busca por critrios racionais de justia que reencaminhem o convvio social. - a norma jurdica busca correo e eqidade na vida social segundo ... - o que pode ser legitimamente chamado de direito? a diferena entre estar e ser direito exemplo das normas do III Reich alemo facticidade X validade ser X dever ser - dois ramos complementares da cincia do direito: zettica e dogmtica. - zettica evoca dilogo permanente com as demais cincias sociais, atravs da investigao e da problematizao nfase na pergunta preocupa-se com os grandes problemas sociais da cincia do direito as normas levam a um questionamento reverso, mediante linhas de anlise e aprofundamento investigativas e crticas. - dogmtica soma todos os ramos que operam a partir da norma dada pelo sistema jurdico chegam a consenso mnimo, tomando a norma como um dogma operacional e pragmtica. - argumento positivista aquele no qual s existe o que conceituado. - a justia promove a reinveno permanente da pactuao social; responde fora de transformao social; tem carter passageiro, transitivo, no-definitivo; representa uma fora social dinmica. - o direita espelha vrios elementos da justia, mas no consegue conter todo o seu dinamismo, por isso o direito positivo est sempre mudando. - a histria pendular, no-linear. 13/03/07 CONCEITO DE DIREITO - o direito um conceito socialmente instvel, de logicidade pouco consistente e histrico-culturalmente varivel. - para Kelsen, o direito o conjunto de normas postas pelo Estado, assim ele toma a parte (norma) pelo todo (direito), reduzindo a sua significao o direito se distingue por ser normativo.

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- para Bobbio, o direito se distingue por ser coativo socialmente. - ius do latim iustitia, traz a idia de justia X directum do latim rectum, traz o sentido de alinhar, orientar. - o termo direito traz em si 4 sentidos diferentes: 1. cincia 2. direito subjetivo 3. ordenamento jurdico = direito objetivo 4. princpio de justia - para Miguel Reale, o direito a ordenao heternoma das relaes de convivncia teoria tridimensional do direito (fato, valor e norma) - para Goffredo impossvel dissociar o direito das relaes humanas a sede social por justia no se esgota nunca busca compreender o quanto a dinmica social implica fala e ao, tendo em vista o complexo de relaes que tem por base a convivncia social tem um papel de coeso social, sendo um interlocutor dos subsistemas que tendem a no conversar entre si. - o direito traz em si as tenses facticidade X validade; passado X futuro. - representa o reservatrio do mnimo tico socialmente aceito, da racionalidade social necessria convivncia. - traz restrio das possibilidades de ao dos atores sociais, dizendo o que permitido, o que proibido e o que facultado. - mantm o mnimo necessrio manuteno do pacto social. - cerceia a liberdade para que a liberdade se realize, ao circunscrever as formas como as diversas liberdades podero agir para preservar a liberdade de todos. - estabelece os elos de relao entre os arbtrios de cada um. - um instrumento de solidificao racional das relaes sociais. - as normas jurdicas para serem a revelao da tica de um povo dependem de uma esfera pblica forte como base de surgimento e construo do direito, na qual se tenha livre expresso, liberdades individuais e livre associao. A Natureza Humana para: - Rousseau o homem bom por natureza, a sociedade que o corrompe. - Hobbes o homem egosta por natureza e busca objetivos individuais, que entram em conflito com os outros homens, assim o homem o lobo do prprio homem, havendo a necessidade do pacto social para no se levar a uma guerra e prpria extino humana. - Kant a sociabilidade indissocivel da natureza humana, havendo momentos de solidariedade e interstcios de disrupturas sociais. 20/03/2007 Histria - so fatores, elementos e faces do fenmeno jurdico: histria (fator de inteireza), cultura, linguagem, poder, interpretao e argumentao. - a importncia da histria do direito na construo dos arqutipos que favoreceram a formao do direito contemporneo. - o direito nasce junto com a vida social. AS SOCIEDADES ARCAICAS - organizadas em torno do mito, que fornece sentido de grupo e representa a fora totalizante para a cultura a natureza representa a execuo da vontade divina, causando medo e reverncia a ausncia de tcnica, tecnologia e de conhecimento racional, cientfico leva construo do mito para explicar a contingncia do entorno

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no dominvel, revelando um carter de impotncia perante a natureza, e criando a importncia do grupo, para se destacar de outros grupos e da prpria natureza. - a autoridade religiosa tem ao mesmo tempo as autoridades poltica, moral e jurdica tambm, criando regras que do conformidade vida social e promovendo a defesa frente s ameaas divinas e mundanas. - assim, ocorre o surgimento do direito a partir da crena religiosa. - a autoridade religiosa apresenta a capacidade de devassar o mistrio, fazendo a ponte com o divino, isto lhe d poder temporal para a conservao da unidade do grupo. - as normas surgem enquanto padronizao, ritualizao dos comportamentos, com o poder de sntese da vida social. - a idia de justia se apresenta muito penetrada pela idia de vingana, sendo uma reao necessria, imediata, vindicativa, passional, violenta e rudimentar do ofendido, como uma forma de reconstruo do pacto da comunidade com a ordem divina com muito pouco, ou nada, de proporcionalidade leso, ocorrendo a chamada punio exemplar, para evitar que o grupo seja exposto sano da ira divina. - pena = purificao = expiao = busca do perdo dos deuses. - o termo castigar vem da idia de retorno pureza. - suplcio significa aplacar a ira divina. - norma evocao de respeito aos prprios ancestrais. - mito sentido poltico profundo para manuteno da unidade do grupo. - por meio do princpio do parentesco o presente se submete ao passado, o indivduo se submete ao coletivo, ocorrendo a manuteno das tradies e costumes. - devido ao carter sagrado da morte, a pior punio possvel o degredo porque priva o indivduo do convvio seguro, ritualizado e do contato com seus ancestrais. - o suplcio do infrator perante o grupo tem funo pedaggica para manter a coeso. PRIMEIROS REGISTROS DE DIREITO 1) antigo imprio egpcio deus Maat direito no escrito, de origem divina dava grande poder ao visir para aplicar a justia entre os homens. - grande carter estamental da sociedade. - direito como ideologia fortalecedora da desigualdade social - direito se funde moral e religio. 2) mesopotmia sistematizao de fontes que permitiram a disposio das regras em tbuas as primeira tradies de codificaes cuneiformes do direito - 2040 a.C. primeiro cdigo foi o Cdigode Ur Namu, mas - o mais importante foi o Cdigo de Hamurabi (+ 1694 a.C.), com 282 artigos que tratam de diversos temas como propriedade, emprstimo, contratos, etc. - considerado de origem divina trazia a exigncia da simetria entre o ato ofensivo e a pena a ser aplicada ao ofensor a resposta passa a ser proporcional, elemento de racionalidade e exigncia de critrio, atravs da dosimetria da pena, propiciando uma relao de reciprocidade entre dois indivduos agora quem aplica a lei a autoridade, no mais o indivduo ofendido. 3) direito hebraico religioso, monotesta, influncia poderosa sobre a cultura ocidental a conduta tica humana deve corresponder exigncia divina imutvel Tora, Pentateuco e tradies formadas pela interpretao (Talmude sc. II e III d.C.) - idia de imutabilidade da cultura ocidental

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- concepo animista de mundo a informar a aplicao das penas a culpa do animal quando a sua conduta que causa dano a idia de que um animal pode responder por um delito s foi expulsa com a modernidade. 4) Antigidade grega Atenas forte cultura do direito que nos legado os gregos tiveram forte influncia nas idias de poltica, filosofia, tica e justia (racionalidade) as leis afirmam os laos comuns. - cidade (polis), Agora e logos (palavra) distinguem os homens dos animais - cidade autrquica principalmente, legisla sobre suas necessidades. - passado mtico grego perodo pr-socrtico, aristocrtico - justia deusa Themis conservao da ordem social poca de Homero. - deusa Dik mais popular e democrtica justia humana ope-se a Themis sentimental, humana e democrtica poca de Pricles, sc. V a.C. - ambas invocam idia de ordem (taxis) natural (physis) os gregos buscam entender o equilbrio por trs da natureza da vida social. - Dik justia natural da vida poltica. - no jogo da relaes sociais nem tudo justo busca das relaes saudveis o juiz exerce a resposta ofensa, o delegatrio da sociedade para aplicar a justia (dik) conforme a lei. - a cidade responsvel pela devoluo do ato injusto construo de um corpo jurdico de forma cidad. - a lei era feita por fora e obra dos grandes legisladores Licurgo, Draco e Pricles, este deu o brilhantismo a Atenas no sc. V a.C. - as leis representavam a educao para o convvio social, no respeit-las significava um retrocesso vida brbara. - na civilizao a liberdade existia pelo logos. - a lei tinha sentido sagrado na acepo poltica. - produziu fortes ecos no direito romano (fas ius) o direito do cidado (aquele que pertence a civitas ius civile). 5) direito romano arcaico ius civile sc.VII a.C. conservador. - dilatao das fronteiras do Imprio Romano (sc. II a.C.) ius civile + ius gentium influncia grega estica universalista. - direito jurisprudencial (ius + prudentia) ponderao, equilbrio na construo da justia e do direito. - direito que vem da prtica, no terico contribuio formao do direito ocidental. - arte da aplicao do direito a justia a vontade perptua de atribuir a cada um o que seu pelo critrio do equilbrio busca-se atribuir o justo para cada situao. - ius e fas se separam totalmente. - no principado, a lei a vontade do imperador - codificaes (codex) gregoriano, hermogeneano e Justiniano (534 d.C. Corpus Iuris Civilis) simplificao das diversas fontes, porque estavam caticas sintetizao de todas as fontes em uma nica documentao significa o eplogo desta civilizao. 27/03/2007 PENSAMENTO MEDIEVAL - contexto histrico da desagregao do Imprio Romano poca da codificao de Justiniano. - presso poltica e militar dos povos brbaros retraando a vida.

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- a liberdade dos antigos era poltica, projetada na esfera do comum (polis e civitas), que possibilita uma forma de vida livre por ser autotutelada pelo direito, traado pela gesto compartilhada do interesse comum. - muito diferente da liberdade dos brbaros e de sua vida. - poca de profunda reviso dos valores perda da unidade poltica e influncias culturais vindas do cristianismo, do neoplatonismo e de Santo Agostinho. - para Plato o mundo das idias era diferente do mundo concreto, que era uma cpia das idias daquele lugar celestial o Neoplatonismo, baseado no idealismo de Plato, cria uma confortvel margem de trabalho para os dogmas cristos, por Santo Agostinho. - idia de que a histria linear, com a vitria do bem no final. - cidade dos homens, onde tudo injusto (mundo concreto de Plato) X cidade de Deus (cidade dos eleitos mundo das idias de Plato). - esta noo muito especfica se torna a leitura de mundo do Ocidente, com viso teocntrica Constantino (333 d.C.) torna o cristianismo a religio oficial do Imprio Romano. - jurdico, poltico e moral esto fundidos numa ordem e justia divina, vinda da revelao de Deus imutabilidade, estabilidade, perfeio e perpetuidade das idias de justia e bondade (divinas). - as leis humanas so errneas, portanto no so objeto de estudo tradio de estudo somente das sagradas escrituras como base do direito na idade mdia. - a liberdade se interioriza conhecer deixa de ser agir para se tornar contemplar. - a indistino entre religioso, jurdico, moral e poltico traz um novo arranjo social, baseado na unidade religiosa oferecida pela igreja crist sobre um mundo em dissoluo feudalismo. - feudalismo territorialismo, defesa de fronteiras, direito sobre a terra d direitos sobre os homens. - novos nichos de poder regionais cada feudo uma unidade de poder disputam espao entre si, contra o rei e a Igreja. - estrutura estamental estanque separam-se os que no paga tributos locais (clero, guerreiros e senhores feudais) dos que pagam (servos). - sc.VIII d.C. as fontes do direito so os costumes latinos locais, as ordens dos senhores feudais, os costumes brbaros, o direito cannico, o direito rgio, etc. caos normativo, no existindo a conscincia do pblico, forma-se uma confuso na construo de qualquer sistema jurdico. - crescimento da hegemonia da igreja, que alcana grande poder temporal, encampando atividades judiciais e polticas cada vez mais a competncia de julgar uma concesso divina para seus representantes. - a Igreja vem substituir o Estado, faltante nesta lacuna desintegratria. - pedagogia do medo e prticas de expiao pblica, com punio em praa pblica para se manter a coeso social. - em 1189, Inocncio III cria o processo inquisitrio, que se utiliza de torturas como mtodo interrogatrio. - Gregrio IX cria o Tribunal do Santo Ofcio para combater as heresias. - hereses, do grego significa escolha todo indivduo que se desvia do dogma representa um perigo social e considerado herege. - as prticas religiosas se tornam prticas de poder poltico. - surgem os primeiros ncleos, que formaro as universidades, dentro dos seminrios. - algumas cidades (burgos) apresentavam peculiar desenvolvimento econmico, com trnsito de pessoas, comrcio e acmulo de riqueza Florena, Bolonha e Paris se tornam grandes centros de saber, pontos de convergncia de estudantes.

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- os estudos de filosofia esbarram nos dogmas teolgicos, sendo abandonados nos seminrios os estudantes passam aos studium generale, fora dos seminrios, chamando professores sem o controle eclesistico - a universidade tem origem no movimento estudantil o professo precisava obter uma licentia docenti, atravs da qual a igreja tentou manter controle. - os studium generale comearam a receber incentivos, inclusive dos mecenatos, para estudar a universalidade das fronteiras do conhecimento. - em 1252 a universidade de Bolonha j uma realidade concreta. - em 1251 a universidade de Paris obtm a bula papal para seu funcionamento. - nas universidades que o estudo do direito ganha corpo. Sc.XIII Universidade de Bolonha - metodologia prpria escola dos glosadores fazem glosas aos textos do direito romano, tentando explic-lo para construir um sistema de conceitos passa-se a usar a Glosa de Acrcio, e no mais o Codex de Justiniano. - tcnica da disputatio lgica, retrica e gramtica como dominao do discurso argumentativo. - eixo laico de trabalho no conhecimento do direito. Sc.XV Escola Humanista utilizando referenciais antropocntricos, lateraliza o direito cannico e o substitui pelo uso moderno do direito romano (Justiniano + Glosadores, aplicados realidade). - nas corporaes de ofcio dos burgos (cidades) surgem os consuetudones, consolidando as prticas comerciais as ligas de comerciantes desenvolvem o jus mercatorum. - em 1673 cria-se o Cdigo de Gnova, que servir de base para o primeiro grande cdigo iluminista de comrcio francs (1807). - John Locke e seu pensamento liberal do foras s exigncias da burguesia para a formao de novas instituies de proteo ao comrcio a esfera pblica burguesa que vem a desenvolver a modernidade. - a conformao do pblico se afasta da conformao do privado. - centralizao do poder. - modernidade econmica mercantilismo solapando o poder do senhor feudal, que realmente s cai com a Bastilha. MODERNIDADE POLTICA sc.XVI-XVIII - milcias, unidade poltica e tributria, absolutismo. - influncia de Thomas Hobbes (o leviat), Jean Podin (a repblica o prncipe tem o poder soberano de legislar) e Nicolau Maquiavel (o prncipe a tica do poder a estabilidade da vida social). - antes Deus era onipotente, agora o monarca onipotente. - a segurana est acima de tudo. - os direitos individuais s surgem a partir da revoluo francesa. REVOLUO FRANCESA - estabilidade da propriedade, inclusive dos meios de produo. - modernidade tecnolgica e liberalismo moderno. - papel do mercado laissez-faire, laissez-passer. - estado mnimo s deve oferecer segurana.

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- revoluo industrial e grandes latifndios. - fim do sistema feudal os servos ficam desempregados, os artesos marginalizados e os pequenos proprietrios desprovidos dos meios de produo, tornando-se um exrcito de reserva de mo-de-obra, enquanto frgeis instrumentos de dominao capitalista. - acumulao de riqueza X acumulao de oprimidos - greves proletrias - sc. XVIII-XIX primeiras legislaes sociais (trabalhista, previdncia social e assistencialismo estatal). - bem-estar como poltica de tratamento dos direitos deveres prestacionistas estatais, com o Estado devendo intervir nas relaes privada, participar da economia e intervir no processo econmico. - a reforma protestante rompeu com a hegemonia religiosa de Roma e do direito cannico. - direito escrito baseado no direito romano laico Estado de Direito. 10/04/2007 JUSNATURALISMO +1600-1800 - tem grande influncia na formao do direito moderno - antecedente cultural e filosfico que d condies para as revolues liberais - rompe com o pensamento medieval, aos poucos, Hugo Grocio ainda reconhece alguns arcanos teolgicos - Hobbes, Spinoza e Punfendorf independncia da teologia, cobram juno natureza + razo a natureza humana concebida a partir da racionalidade - a razo o ponto comum entre todos os jusnaturalistas, que buscam detectar leis internas racionalidade humana que descrevam o ser humano - a razo pode descrever leis comuns a todos - contraste disperso poltica da idade mdia os direitos naturais representam a proteo contra o estado de beligerncia causado pela falta de unidade poltica - combate a exegese dos textos dos glosadores da idade mdia o direito deriva da universalidade dos princpios da razo e no do antepassado romano - unificao das fontes jurdicas por codificao - combate o irracionalismo dos costumes - a verdadeira liberdade se encontra no interior da legalidade - a natureza um sistema auto-regulado por leis naturais, ento tambm deve existir um sistema de leis da razo humana, que definam o homem universalmente - Kant lei tica que une a todos sob uma mesma legislao para uma convivncia pacfica e ordenada - a razo representa a reunio da disperso - os juzes representam a voz da arbitrariedade, os braos do ancien regime - Dos delitos e das penas, de Beccaria, combate a arbitrariedade e defende a objetividade das leis sob a pessoa do legislador (influenciado por Rousseau) - fora da legalidade s h arbtrio necessria a conteno da arbitrariedade do monarca, do Estado e do perigo da ditadura dos juzes - princpio bsicos do direito moderno (legalidade) e do direito penal moderno (tipicidade do crime) - as concepes dos jusnaturalistas vo sendo suplantadas pelas dos juspositivistas

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JUSPOSITIVISMO s. XVIII-XIX - cdigo da Bavria, de 1751, no alcana sistematizao suficiente - revoluo francesa de 1789 leva positivao em 1791 com a constituio francesa - intensa produo legislativa juspositivista - em 1804 surge o Cdigo Civil de Napoleo como um metamodelo da cultura jurdica europia do momento, que considera a civilidade pela produo de cdigos - o cdigo representa a unidade da cidadania e dos direitos pela unificao dos costumes em um nica norma posta pelo Estado - at 1810 Napoleo dar mais nove cdigos Frana - o aparelhamento do Estado, crescentemente mais burocratizado, d origem, de acordo com Weber, a uma nova conformao legitimidade do poder, que ento decorre do respeito legalidade, surgindo uma nova forma de dominao - nasce a cincia do direito administrativo, na Frana, que define os conceitos da administrao burocrtica do poder do Estado e da organizao do prprio poder - o Estado reflete a preocupao com o bem comum? No, somente oferece segurana para a liberdade de contratar - a lei surge como fundamento a si prpria e o cdigo fica acima de tudo - juspositivismo organizao e sistematizao objetiva do sistema de leis postas pelo Estado - do jusnaturalismo os juspositivistas trazem s a idia do direito como sistema, mas no mais de leis naturais, e sim de leis postas pelo Estado - a legalidade resume toda a liberdade - do imprio da razo (jusnaturalismo) surge o imprio da legalidade (juspositivismo) - no h interpretao criativa do direito a tarefa do jurista lgico-dedutiva, de verificao de qual regra vlida para o caso, buscando compatibilizar o caso ao universal da lei - a verdade, como dogma, centraliza o discurso do direito, que canonizado na sua forma de lei - no h de se interpretar extensivamente porque se corre o risco da arbitrariedade jurisdicional - 1 grande escola (sc.XIX) Escola da Exegese no existe criao do direito a no ser aquela do legislador, no interior do processo legislativo, que representa a soberania popular - o direito s pensa dentro dos limites do cdigo - devido s mudanas legislativas os direitos so conflituosos no tempo e no espao, demonstrando a impossibilidade de se positivar os direitos naturais - tambm surgem os problemas de qual parte do direito abrange o que - nascem as noes de validade, eficcia e temporalidade - Auguste Comte anuncia a Era Positivista s cr no que cincia nascem grandes cincias em especializao - Kelsen (1920) define que o conjunto de normas postas pelo Estado a realizao mxima da modernidade do direito, enquanto cincia autnoma, formando um sistema no-contraditrio, harmonioso, isento de conflitos, coerente, lgico, isento de antinonmias e auto-regulado, j que a possibilidade de lacunas suprimida pelos princpios do prprio sistema. - no se pensa na fundamentao das normas MODERNIDADE POSITIVISMO ESTADO LIBERAL - o sc.XIX s realizou a liberdade de alguns sob a ordem e progresso do positivismo e a liberdade de mercado surgem grandes distores sociais do poder da burguesia e da revoluo industrial, causando a massificao econmica

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- surgimento do sindicalismo europeu la place de la Grve - modernidade social pleito por igualdade social - Comuna de Paris Estado de bem-estar social o Estado deve promover a regulamentao das relaes econmicas - j se tinham os direitos de 1 gerao (individuais), mas como faz-los valer na prtica? - surge a 2 gerao de direitos sociais, coletivos e econmicos, representando a proteo vida na relao de trabalho para se poder exercer os direitos individuais da 1 gerao - 1802 (UK) lei limita a jornada de trabalho a 12h/dia para menores - 1814 (Frana) lei probe trabalho a menores de 8 anos - 1901 (Frana) 1 cdigo de direito do trabalho - 2 feio do Estado moderno Estado do bem-estar social - 1917 (Mxico) a constituio federal prev jornada de trabalho, salrio mnimo e previdncia social - 1917 revoluo russa - 1919 a constituio de Weimar estabelece a democracia social, com participao do trabalhador, por constatar o poder dicotmico de burgueses e proletrios, e a universalizao da sade, educao, distribuio, previdncia e assistncia social - Hitler desfigura a constituio de Weimar - a liga das naes cria tratados com sanes para tentar conter a 2 guerra mundial - ascenso do totalitarismo Mussolini, Hitler, Stlin, etc - sc.XX colheita dos extremos da opresso e do totalitarismo - 1 conquista do ps-guerra a dignidade humana est acima dos limites territoriais surge a 3 gerao de direitos humanos com a declarao de 1948 direitos da humanidade paz, tolerncia e dignidade da pessoa humana alm das soberanias estatais - o indivduo se torna pessoa de direito internacional - foi a limitao dos conceitos positivistas que acabou legitimando o nazismo e todos os totalitarismos todos eles tinham leis positivadas - retomada dos debates do direito para a conteno do arbtrio aumenta o poder argumentativo, mediante os processos de debate, por se considerar que quanto mais democrtico for o debate e o direito, melhor ser o controle da arbitrariedade - reavaliao da experincia da modernidade pela Escola de Frankfurt, que explica como a razo instrumental, enquanto instrumento para ganho de poder, potencializa o processo econmico e o aumento da militarizao dos Estados, que se auto-afirmam na sua potencialidade blica - necessidade de se pensar os limites ticos da cincia e da relao da razo com o poder, j que a modernidade no trouxe justia nem liberdade PS-MODERNIDADE a partir dos anos 60 - reivindicao em maio de 1968, em Paris diversos movimentos em 1968 - guerra fria - movimentos de contra-cultura - movimentos de minorias feminista, estudantil, etc - nos quais se busca algo muito diverso da universalidade dos modernos - a razo histrica, temporal, regional e restrita - a sociedade apresenta-se como fragmentos de interesse - o direito passa a responder a identidades fragmentadas, no mais universalizadas direito do idoso, da criana e do adolescente, do consumidor, lei Maria Penha, etc

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- nova configurao da relao entre o Estado e a sociedade civil publicizao do privado e privatizao do pblico - desmancham-se as grande dicotomias entre pblico e privado surgimento do 3 setor, onde a sociedade civil cuida do que comum - efeitos da globalizao e da internacionalizao econmica acordo de Breton Woods e o banco mundial definem as agendas de muitos Estados, reduzindo a sua soberania - a soberania se relativiza ao se tornar dependente do capital internacional o poder migra para os foros internacionais, ex. Davos - sensao de insegurana porque os conceitos se esfumaaram, as relaes de equilbrio do Estado esto minadas e a definio do que vir no est clara - perodo de transio paradigmtica - liberdade, diversidade e tolerncia - surge o convvio com a diversidade, no mais o extermnio do diferente da modernidade que buscava a homogeneidade 17/04/2007 a importncia da viso histrica, e a partir da cultura, de como se formaram os grandes sistemas jurdicos DIREITO BRASILEIRO - influncia de diversos captulos da histria - direito privado marcado pela forte presena da tradio romanista, formadora do direito privado europeu continental - direito comercial individualismo, contratualismo, tradio cartular (tudo em documentos) do incio da modernidade, da ascenso da burguesia e da liberdade de mercado - direito pblico modernidade europia continental, com as noes de soberania popular, tripartio de poderes, direitos civis e polticos, direitos humanos constitucionais e representao democrtica - dogmtica jurdica baseada no positivismo europeu do sculo XIX especializao, fragmentao, perda da capacidade de compreenso, que o problema gerado pelo cartesianismo - mudanas nos estudos cientficos nos ltimos quinze anos a interdisciplinariedade reduzindo o positivismo - publicizao do privado e privatizao do pblico reduo do positivismo e da dicotomia interna do sistema jurdico - codificaes baseadas na tendncia iluminista do cdigo civil de Napoleo de 1804 como metamodelo tanto na europa continental como nas colnias - a constituio de 1824 criou o dever do legislador de codificar o direito brasileiro - o cdigo civil de 2002 unificou o direito privado, seguindo a tendncia italiana - tanto o Brasil, como todos os sistemas romanistas, tm influncia da europa continental civil law - existem vrios sistemas particulares, baseados em grandes tradies DIREITO DO SISTEMA DE COMMON LAW - sistema formado entre os sculos XI e XV, na Inglaterra, devido presena de condies para a jurisdio que concede direitos e que, a partir da prtica, comea a dar limites entre direitos e deveres - o direito se faz pela prtica dos tribunais reais de justia, que comeam a unificar as tradies tribalistas anteriores o tribunal de Westminster a ltima instncia

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- representa a lgica prtica da afirmao do direito, baseado nos costumes e na prudncia racional do ato de julgar - os conflitos so levados aos tribunais para trabalho prudencial racional - afasta a evocao permanente do direito romano e baseia-se na prtica os processos (remdios) precedem o direito - entre os sculos XV e XIX ocorre uma rivalizao entre o poder dos tribunais e o poder do rei, que exerce a exceo ao direito equit X common law - na dinastia Tudor tem incio o apaziguamento - surge no sculo XIX o primeiro repertrio de jurisprudncia Law Reports - enfatiza os princpios jurdicos e morais presentes nos casos - uma prtica tendente a uma maior oralidade e a um maior debate argumentativo - a lei um adendo ao processo, primeiro se verificam os precedentes DIREITO COMUNISTA - surge com a revoluo russa de 1917 - coletivizao dos meios de produo no 1 estgio; na 2 fase, de liberdade, o direito perderia o seu valor e deixaria de existir - na 1 fase o direito tem o papel de distribuio da justia igualizadora - marxismo/leninismo X stalinismo - stalinismo leva ditadura do partido e do chefe do executivo a tendncia da abolio do direito no se concretiza o direito assume o papel de construo do totalitarismo - o sistema se desmancha em torno de 1990, com tendncia de desfigurao paulatina DIREITO MUULMANO - no h diviso entre direito e religio, e sim fuso a tica comum que preside a vida dos muulmanos - seu destinatrio so os fiis, estejam onde estiverem aproximadamente 540 milhes em todo o mundo - nasce no sculo VII-VIII na Arbia e se espalha pelo norte da frica e sudoeste da sia - a indistino entre as esferas normativas do direito, da moral e da religio que mantm a integridade desta tradio ambiente pr-diferenciao - o direito um fruto da unidade do isl chria, que representa o caminho a seguir, a distino entre o justo e o injusto, o bem e o mal, o lcito e o ilcito - qran a primeira fonte, primordial, revelada - suna a segunda fonte, traz os hbitos de vida do profeta, uma referncia tica - idj m a terceira fonte, mais dinmica, a atualizao feita por doutores e juzes, traz os preceitos para a atualidade e d origem a diversas seitas - qiys a quarta fonte, invocada em lacunas para um caso concreto, de forma semelhante idia de analogia - atualmente j existem cdigos laicos, mas que evocam o direito muulmano, e sempre dentro dos preceitos religiosos - direito orientalista, com nfase no coletivo e na dimenso do que comum; traz mais a idia de dever, com a fixao dos limites da liberdade - jihad a luta da alma consigo mesma, da virtude contra os vcios DIREITO HINDU - a comunidade religiosa brmane abriga aproximadamente 500 milhes de pessoas em todo o mundo principalmente ndia e sudeste asitico - Vestas textos sagrados de revelao divina

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- recebe fortes influncias ocidentalizantes que geram muitos conflitos porque a sociedade e os costumes so refratrios a muitas leis DIREITO CHINS - Confcio, no sculo VI a.C., cria as matrizes religiosas - li representa as regras ticas que vm da tradio confucionista - no sculo III a.C. surge fa, que um conjunto de estatutos legais, escritos por juristas que prevem penas severas a qualquer desordem social legalista - fases de preponderncia alternada entre li (tico) e fa (conservador) - em 1949 ocorre a revoluo comunista, baseada na idia do coletivo e da concentrao de poder, que j eram tradicionais na cultura chinesa - no incio do sculo XXI, o Estado no tende a ter seu papel diminudo, apesar da influncia da globalizao a burocracia tem seu papel no mercado, mas o Estado continua centralizador DIREITO AFRICANO - baseado no costume, nas tradies ancestrais com grande fora das noes de cl, tribo, famlia e etnia - apresenta mltiplas tendncias de costumes isolados de direitos no escritos, apesar de ter sofrido influncias da colonizao 24/04/2007 CIDADANIA - o pressuposto a partir do qual decorrem todos os direitos - para Hanna Arendt a revelao de um direito a ter direitos - tradio clssica moderna 1 traado cidado aquele que pertence a uma determinada ordem soberana uma decorrncia do direito moderno, ao lado do nascimento do Estado moderno - 2 traado d ao soberano o poder de reconhecer que ou no cidado, de criar critrios para diferenci-los - a sociedade moderna fundada em dicotomias, uma delas a cidado X estrangeiro - jus sanguini X jus solii - reflete as concepes do momento por ser a objetivao dos costumes nacionais - refere-se a um determinado territrio no qual os indivduos compartilham uma cultura comum lngua e espao comuns - idia falsa de nao natural processo poltico de aculturao - costumes planificados codificao - concepo universal de cidadania vem da idia de uma cultura hegemnica natural, que levou concepo de um direito hegemnico natural - a viso moderna de cidadania vem sofrendo fortes impactos de transformaes tanto nas relaes internacionais como dentro da prpria ordem nacional - com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, erige-se nas pessoas fsicas um ente de direito internacional alm das organizaes internacionais, o indivduo tambm relacionado s relaes internacionais - existe um estatuto da pessoa humana acima do poder soberano do Estado - com a globalizao, desenvolve-se a mtua dependncia, desenvolvem-se os fluxos comunicacionais e culturais e os povos se aproximam - surge a necessidade de institucionalizao deste convvio no interior dos grandes blocos econmicos, que deixam de ser somente pactos econmicos, mas tambm poltico e juridicamente relacionados (ex. UE cidadania europia) - a cidadania passa a ser vista como pertencer a uma comunidade internacional, para alm das fronteiras nacionais

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- o processo de transformao da cidadania estatal em cosmopolita est em andamento - em 1198 foi criado o Tribunal Penal Internacional, mediante o tratado de Roma, para julgar os crimes contra a humanidade - processo de internacionalizao da cultura dos direitos - a viso clssica de cidadania, que a define como capacidade de votar e ser votado, presente no nosso direito constitucional, vem sofrendo fortes crticas: - por estar atrelada ao exerccio passivo de poder, sendo que o poder soberano exercido por meio de representantes, a vontade geral drenada para dentro dos canais representativos (partidos polticos), levando a um esfriamento da vontade geral -os partidos polticos no representam todos os pontos de vista da justia, alm de terem uma tendncia burocratizante, que os faz agirem de forma distante, e at contrria, daquela vontade que pretendiam representar - o alheamento fruto da constitucionalizao da democracia, que faz com que se fique mais na forma que no contedo - o poder cria a priori as leis, ao invs de esperar a vontade geral, assim, como no so a representao concreta da vida social, acabam sofrendo problemas de eficcia, no pegam - a distncia do Estado gera um problema na sua tarefa primordial de representar a sociedade de acordo com Hegel, o Estado se superpe vida social - a burocracia estatal atrai cada vez mais de interpretar o direito oficial, estagnando as possibilidades de mudana por um frio distanciamento da sociedade civil, que v a burocracia como empecilho realizao dos direitos - as crticas apontam para a necessidade de se repensar a idia de cidadania como sendo, acima de tudo, atividade, como toda e qualquer forma de ao social, de poder criativo, de mecanismo de mobilizao e de interlocuo de cidados, na busca de materialidade e efetividade da tutela dos direitos implicados, j que fundamentais - sociedade ps-moderna apresenta trs elementos sociedade civil, Estado e 3 setor com clara intensificao da cooperao entre eles - o 3 setor se inicia em 1950, com os movimentos ecolgicos - surgem no Brasil, nas dcadas de 60-70, as ONGs, como entidades representativas de alguns setores - refletindo um processo de mutao das sociedades complexas, de repolitizao da sociedade civil, que no mais fica aguardando da tutela do Estado, como no paternalismo do Estado social - a cidadania ativa provm da tomada de conscincia na necessidade de autotutela dos direitos fundamentais na vida social - reinveno da dinmica poltica reclama poltica inclusiva por parte do Estado - as parcerias pblico-privadas so um exemplo desta inter-relao entre os espaos pblico e privado REALIDADE BRASILEIRA - chega a ser um luxo se pensar em participao pblica perto das carncias que marcam a realidade das excluses sociais - estamos sofrendo os impactos da ps-modernidade, cujos problemas se somam aos j existentes da modernidade e at da pr-modernidade os velhos traos da excluso social (migrantes, analfabetos, indgenas, afro-descendentes) se somam aos novos (grandes administradores, recm-graduados), de forma a se ampliarem as parcelas de excludos, de vulnerabilidade social - aumento da terceirizao e da flexibilizao das relaes de trabalho - alta necessidade de preparao para depois se tornar preparado demais

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- 55% do PIB de informalidade - privilegia-se o capitalismo de especulao ao invs do de investimento - fragilidade do direito levando explosividade social - at que ponto uma sociedade de direito pode agentas as desigualdades no seu interior? - o pensamento liberal afirma que as pessoas se desigualam, naturalmente, na medida de suas capacidades - a tarefa da sociedade promover a justia distributiva, de tal forma que as desigualdades no atinjam os nveis elementares da dignidade humana, necessria manuteno do convvio social - Aristteles afirmava que se deve dar igual aos iguais e o desigual aos desiguais, na medida em que se desigualam - no contexto atual, vivemos uma exacerbao do carter selvagem do capitalismo, com fortalecimento do pensamento neoliberal, levando ao aprofundamento do liberalismo, perda da crtica pelo consumismo e apatia poltica - a cidadania se verifica na materializao de diversos aspectos de justia social, das 3 geraes de direitos fundamentais, de tarefas omissivas e comissivas do Estado, de implementao das prticas relativas s desigualdades reais, da amplificao dos modos de exerccio da poltica e da ampliao da democracia CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 - um texto revolucionrio, que estabelece uma nova dinmica no Estado de direito - determina o princpio da dignidade humana como o orientador do direito contemporneo, j que um Estado plenamente soberano se vira contra a prpria cidadania - o Estado no o nico meio de ao social - representa o bastio do processo de redemocratizao na luta contra todo e qualquer autoritarismo do Estado - incorpora os valores de trinta anos de direitos humanos no cenrio internacional - considerada uma constituio cidad, escrita num contexto de lobbies de minorias, apresentando um mnimo trao de participao popular na sua identidade, erige a cidadania como o vetor de sua estrutura interior - nos artigos 1 a 3, traz os princpios e objetivos do Estado de direito, que do a margem da legislao, ao representar ncoras axiolgicas para o legislador - o artigo 5 enumera os direitos fundamentais em mais de 65 incisos, limitados pelo meta-princpio da dignidade da pessoa humana - demonstra uma mudana na cultura jurdica - segundo Hberle, a constituio tem como funo o espelhamento da maturidade da cidadania e da capacidade da dialogia da vida social o compromisso tico de aposta na vida social determina os critrios de justia - quanto menor participao cidad, maior a influncia dos especialistas, favorecendo o aumento de poder e de arbitrariedade destes - ciclo virtuoso participao-cidadania 08/05/2007 AS GRANDES DICOTOMIAS DO DIREITO - a idia de direito imprecisa o trabalho da dogmtica jurdica de adjetivao do direito tipifica, classifica, organiza os modos de aplicao do direito - neste trabalho determina trs grandes dicotomias principais: 1) direito natural X direito positivo 2) direito pblico X direito privado 3) direito subjetivo X direito objetivo

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- que no so logicamente rigorosas, apenas categorias tpicas no so modelos isentos de discusso 1) DIREITO NATURAL X DIREITO POSITIVO - esta dicotomia no foi inventada pelos modernos; um debate ancestral na tradio filosfica ocidental, que nasce do debate sobre a justia - as tragdias e a literatura grega j apresentavam esta dicotomia (ex. Antgona, de Sfocles) - j incomodava o pensamento pr-socrtico (v.g. Demcrito) - para os sofistas, a justia algo relativo, em funo da conveno de cada cidade, assim o justo o que o legislativo pe como sendo justo - Aristteles dizia que deve haver algo acima das convenes, como direitos naturais - o estoicismo influenciou Ccero e Sneca, ento o direito romano foi concebido sob influncia do jusnaturalismo histrico - os medievais transformaram a lex naturalis em lex divina, dentro da viso testa da natureza, de modo que o debate se volta para a verdade das escrituras, absoluta, e a vontade dos homens, corrupta e falvel, de tal forma que as boas leis humanas seriam um espelhamento da vontade divina, surgindo um direito natural revelado, divino com a expanso da jurisdio religiosa, forma-se o direito cannico - os modernos vo traduzir a dicotomia em termos muito pragmticos, pondo o racionalismo em combate ao teocentrismo medievo - forte dose de universalismo na busca da identidade da natureza humana atravs da razo, deduzindo-se tanto as leis fsicas como as humanas do emprico para o abstrato - as revolues liberais promoveram a positivao dos direitos naturais para proteger os indivduos contra o absolutismo, para limitar o poder por meio do racionalismo universalista surge a 1 gerao de direitos fundamentais - Kant desenvolve a fundamentao racional da tica e do direito - surgimento do direito das gentes para a proteo da paz como elemento fundamental das relaes internacionais - Kant explica o pacto federativo do Estado dizendo que o direito impe racionalidade onde predomina natureza hobbesiana - nos sculos XVII-XVIII surgem disciplinas acadmicas conjuntas de filosofia do direito, direito internacional (das gentes) e direito natural - na transio do sculo XVIII para o XIX ocorre um surto de legiferao em toda a Europa as constituies e os cdigos passam a responder pelos direitos anteriormente naturais o trabalho do jurista deixa de ser filosfico e passa a ser lgico-hermenutico - a 1 gerao de jusnaturalistas pensava em direitos universais absolutos, eternos e nicos - no sculo XIX verifica-se o erro desta concepo demonstra-se que os direitos so histricos (Savigny) e decorrentes de muita luta (Jhering), e no so nem absolutos nem eternos - com o advento da 2 gerao dos direitos humanos fundamentais sociais, econmicos e de bem-estar ocorre o fortalecimento do argumento positivista no sculo XIX e o debate sobre o direito natural mngua, enfraquecendo a dicotomia decorrente da grande preponderncia do direito positivo - ocorre a trivializao dos direitos humanos e o retorno ao convencionalismo pelo arbtrio do legislador - Kelsen pauta o direito no positivismo normativista - a 2 guerra mundial abriu as feridas do debate da natureza humana, j que a produo da barbrie ocorreu sob a tutela do Estado

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- surgem os debates sobre a legitimidade do direito e sobre a sua relao com a moral e a poltica - no ps-guerra inicia-se um movimento de reviso do positivismo kelseniano, buscando-se evitar um retorno a Auschwitz declarao de 1948 - debate internacional dos direitos naturais ONU direito internacional dos direitos humanos dignidade da pessoa humana - o debate direito natural X direito positivo reacende - a globalizao propicia a instabilidade interna dos Estados, o fluxo de crescimento de poder nas relaes internacionais e a disseminao do capitalismo pelo globo, com o aumento do desemprego, das injustias, da violncia e dos sentimentos de injustia e de ausncia de Estado, diante da falta de tutela dos direitos e das relaes sociais, causados pelo enxugamento dos Estados, promovido pelo neoliberalismo - surge o debate multiculturalismo X globalizao - a dicotomia apresenta uma relao oscilante na histria, reacendendo na ltima dcada - insuprimvel revigorao permanente do direito positivo, enquanto o direito natural, ou humano, pulsa alm dos limites impostos e quer arrebentar a camisa-defora histrica do direito positivo, ganhando fora na insuficincia e/ou nas injustias do direito positivo - o direito natural sempre aparece nos debates pr-legislativos (poltica jurdica), na defesa dos direitos aviltados, quando o Estado intervm nos direitos fundamentais e nos debates da autonomia privada X interesse pblico 2) DIREITO PBLICO X DIREITO PRIVADO - tambm uma dicotomia ancestral na cultura ocidental - promove a diviso entre a esfera da casa, do lar (oikia), com seu aspecto produtivo do labor (tarefa infinita de manuteno da prpria vida), representando o privado, e a esfera da liberdade, da ao, com seus aspectos racional e cultural da livre argumentao (logos) no espao pblico (praa, assemblia), com a vontade poltica da formao do justo da sociedade na esfera da realizao da justia, representando o pblico - no direito romano do direito pblico tudo o que tem a ver com o Estado romano, e do direito privado tudo que diz respeito somente aos indivduos - essa clareza vai se esfumaar com a perda da identidade pblica na idade mdia, j que o senhor feudal mistura o pblico e o privado, tornando-os indistintos - na modernidade aparece clara a distino entre o interesse privado, da riqueza, e a esfera da tutela do Estado, de interesse da sociedade - o Estado moderno oferece segurana s relaes econmicas, mas de forma omissiva do laissez-faire, laissez-passer quanto aos interesses privados - de acordo com Hegel, a dicotomia toma a forma de: esfera do comum X esfera do interesse burgus - para o direito privado vale o princpio da autonomia da vontade, do pacta sunt servanda, no qual as partes devem submeter-se rigorosamente s clusulas dos contratos celebrados - nos ltimos 20/25 anos, esta relao vem se modificando com a ocorrncia de forte debate interdisciplinar; o crescente processamento das relaes sociais contemporneas em novas malhas de conflitos sociais, trazendo tona as questes limtrofes; e a diversidade institutos sob privatizao do pblico e/ou publicizao do privado (parcerias pblico-privadas, funo social do contrato, interesses scioambientais da propriedade, direito civil constitucional, defesa do consumidor, etc) - permite o uso argumentativo na soluo dos problemas - prevalncia do interesse pblico

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15/05/2007 DIREITO SUBJETIVO X DIREITO OBJETIVO facultas agendi X norma agendi - o termo direito necessita ser simplificado em adjetivaes para sua aplicao, ento se criam as relaes conceituais - o direito objetivo a constelao de direitos postos disposio da cidadania, de normas externas que organizam o estatuto jurdico de uma sociedade; o conjunto de normas postas pelo Estado no ingls corresponde ao termo law - o termo direito subjetivo d a entender que algo pertence a um sujeito, que se pode identificar um titular do direito, assim, representa a faculdade de pr em uso concreto um direito abstrato, para a tutela de uma vontade, ou de um interesse, ou de qualquer outra relao do indivduo no ingls corresponde ao termo right - esta distino s ganhou autonomia no direito moderno. Os antigos conheceram rudimentos de distines que podiam designar um conjunto de norma gerais (ius gentium) e outras que designavam privilgios s dos cidados romanos (ius civile), mas a categoria sujeito no aparece na filosofia antiga porque a forma de liberdade dos antigos estava ligada ao status poltico, de modo que a natureza humana era a natureza poltica, o logos no espao comum - no grego, aquele que no compartilha idiotes - a liberdade estar em comunidade, de tal forma que o indivduo uma parte no todo da comunidade o todo antecede as partes portanto, no h liberdade a se opor ao Estado, j que s existe liberdade no Estado, na cidadania participativa - na idade mdia todos so criaturas, no criador; as relaes medievais tendem ao conservadorismo e manuteno da ordem natural das coisas, portanto no comporta a individualizao dos direitos das pessoas - em 1215, na carta a Joo Sem Terra, surge um princpio de formao de identidade de grupo, mas no de indivduos, s determina privilgios do clero e da nobreza em relao ao rei - concepo universalizante s com a modernidade, com o giro do antropocentrismo que surge a idia de sujeito - Descarte traz a idia de um sujeito do conhecimento que se projeta ao objeto do conhecimento, delineando os espaos do subjetivo e do objetivo, com a prevalncia do sujeito sobre o objeto, numa concepo muito diferente da natureza, que deixa de ser o antecedente, assim, o sujeito se apropria do objeto para determinar-lhe a sua verdade - os mecanismos e prticas comerciais aprofundam a necessidade de uma liberdade de mercado e do afastamento do Estado do mbito do individual poltica liberal para que a riqueza possa ser acumulada liberdade se torna sinnimo de individualidade lei da mo invisvel - ocorre uma transformao na relao do indivduo com o todo; no jusnaturalismo o indivduo aparece como anterior sociedade e ao Estado, antecede o todo, mediante os direitos que j possua no estado de natureza e que devem ser respeitados pelo bom legislador - ento, o bom legislador aquele que respeita a individualidade da natureza humana, o conjunto de normas naturais - John Locke define a propriedade enquanto direito natural dos indivduos, sendo tarefa do Estado somente propiciar a convivncia das liberdades individuais, promovendo a proteo da propriedade e da circulao das riquezas embasamento da formao do sistema capitalista - a concepo de sujeito de direito aparece clara no interior das categorias do direito moderno. As declaraes de direitos so expresses de direitos subjetivos individuais (direitos fundamentais), reconhecidos perante o Estado

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- o direito objetivo se encontra centralizado na estrutura do Estado para a proteo das liberdades dos indivduos - os direitos subjetivos, que cada um preserva dentro, e apesar, do Estado, propiciam que o indivduo faa valer contra a ameaa do Estado, na sua concepo absolutista - as declaraes formam o Estado de direito, que nasce cunhado nesta relao entre direito objetivo e direito subjetivo - diversas teorias tentaram explicar a formao do direito subjetivo: 1) teoria da vontade - a vontade existe no ser humano, que tem a liberdade de fazer ou no o que tem vontade - o papel do direito subjetivo reconhecer a liberdade e a vontade, dando a faculdade ao indivduo de usar as regras para as suas vontades - vontade liberdade? querer poder? - porm, aquele que perde a plenitude da sua lucidez, ou da sua sanidade, continua tendo direitos (v.g. sucesso) apesar de sua vontade estar afetada - portanto a explicao insatisfatria 2) teoria da garantia - o direito subjetivo representa a garantia judiciria de proteo a um direito violado ou ameaado socialmente - no identifica o direito subjetivo acaba por processualizar os direitos, perdendo a sua substancialidade 3) teoria do interesse - o direito tutela os interesses que reconhece existir nas relaes sociais - cabe muito mal falar em interesses no direito penal - o conceito de interesse muito individualista - esta dicotomia tem a utilidade tpica, com a finalidade da argumentao, de simplificar a operacionalizao do direito - Alf Ross faz a distino entre situaes tpicas e atpicas nas situaes tpicas os direitos subjetivos se contrapem aos deveres, j nas atpicas isto no ocorre - conforme o direito contemporneo se complexifica, aumenta a dificuldade de conceitualizao v.g. direitos difusos, que pertencem a todos e a ningum ao mesmo tempo, com preferncia do ministrio pblico na denncia de suas agresses - o direito subjetivo cumpre a funo dogmtica de simplificao do conjunto de relaes de normas que incidem sobre uma situao de fato em situaes complexas de incidncia de mltiplas normas, a expresso significa um facilitador da decidibilidade judicial dos conflitos, que pressupe: a) carga positiva, atributiva, que titulariza e singulariza o direito; b) carga negativa, restritiva, em relao aos outros; c) possibilidade de movimentar a mquina judiciria - o direito subjetivo se refere 4 conceitos bsicos: a) sujeito titular que pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica; b) contedo dispor, obrigar, no fazer, omitir; c) objeto coisa ou prestao; d) forma legal de proteo conjunto de mecanismos institudos pelo Estado que torna defensvel a situao do seu titular o art. 5, XXV, da constituio federal determina a inafastabilidade da apreciao pelo Poder Judicirio torna

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palpvel o direito objetivo e a eficcia de sua concretizao, caso haja ameaa de leso ou leso efetiva do direito subjetivo DIFERENAS ENTRE SUJEITOS DE DIREITO NA HISTRIA - escravo objeto de direito (= res) - a construo de que a pessoa fsica sujeito de direito surge com o igualitarismo cristo - no cdigo civil brasileiro pessoa todo aquele que nasce com vida - os romanos exigiam perfeio quanto forma fsica humana - igualdade formal a partir das reformas burguesas coincidncia da pessoa fsica com o ser humano - a capacidade de direito absoluta para Hanna Arendt o direito a ter direitos - a capacidade de exerccio relativizada por inmeros fatores, que possam trazer danos a si e/ou a outrem - o tutor age em nome e no interesse do incapaz (menor) e deve prestar contas judicial e periodicamente - a tutela o suprimento da incapacidade do menor, para a preservao da esfera do indivduo em desenvolvimento - a curatela o suprimento da incapacidade por dependncia qumica, insanidade mental completa ou enfermidades fsicas incapacitantes da vontade - os direitos surgem na ordem civil, comeam do nascimento com vida, no entanto existe uma categoria dentro dos direitos da personalidade, que representam os direitos humanos nas relaes privadas para a preservao da dignidade da pessoa humana, que no possuem o tom facultativo e restritivo dos direitos da pessoa, antecedendo o nascimento (v.g. o direito vida) e ultrapassando o limite da morte, preservando-se mesmo aps a morte do indivduo (v.g. o direito honra) - pessoa jurdica (arts. 40 a 69 do cdigo civil) distinguir o que a constituio da pessoa jurdica significa para a constituio de um sujeito de direito - o nascimento da pessoa jurdica se d com o registro do estatuto ato pblico de reconhecimento da constituio de uma personalidade fictcia cria limitaes de outros contra a pessoa jurdica e a separa das pessoa fsicas que a constituram, impondo limitaes de responsabilidade - esplio, massa falida e condomnio no so pessoas jurdicas, mas podem agir e ser passveis de ao judicial por possurem legitimidade processual extraordinria - pode ocorrer a desconsiderao da pessoa jurdica quando da prtica de aes que extrapolam suas competncias, ento o juiz pode afastar a capa de proteo da pessoa jurdica e entrar no patrimnio do scio uma aplicao doutrinria pelos tribunais em casos excepcionais de um conceito trazido da tradio norte-americana para responsabilizar indivduos que se valiam da proteo da pessoa jurdica