Expediente Secretario Cuaderno Escrito Solicito al resolver.

: N xxxxxxxx : Dra. De La Cruz Quispe. : Excepcin de naturaleza de Accin. : 01 : Adjunto Resoluciones, se tenga presente

SEOR PRESIDENTE DE LA xxxxxxxxxxxxxxx.

ROGER REATEGUI PINEDO, BORIS DIAZ HUAMANI, ZOILA MARGARITA PALOMINO RODRIGUEZ, en la instruccin seguida en nuestra contra por el supuesto delito cometido por Funcionarios Pblicos en la modalidad de malversacin de Fondos, en agravio del Estado, a usted atentamente digo:

En uso de nuestro legitimo y constitucional derecho a la defensa, presentamos un informe escrito a fin de que sea merituado al momento de resolver esta incidencia de apelacin formulada contra la Resolucin N 03, expedida por el Juez de la causa que resuelve declarar Fundada la excepcin de naturaleza de accin deducida por el recurrente xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, solicitando que la misma sea confirmada en este extremo y a su vez solicitamos la revocatoria en el extremo que declara Infundada dicha excepcin formulada por el recurrente xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, reformndola se sirva declararla Fundada, en virtud de las siguientes consideraciones: 1.- Anexamos copia de la Resolucin N 06 expedida por el 5to, Juzgado Penal de Ica, en el Exp. 2007-371, a travs del cual declar Fundada de la excepcin de naturaleza de accin formulada por el ex Director regional de Salud Dr. Mario Luis Franco Soto, en relacin a los mismos hechos que han dado origen a este proceso, asimismo, adjuntamos copia de la Resolucin N 36 del mismo expediente donde se declara Insubsistente la acusacin penal contra Mario Luis Franco Soto, a quien se haba declarado Fundada la excepcin de naturaleza de accin y por ende se encontraba archivada la causa en su contra. 2.- Para el amparo de la excepcin de naturaleza de accin deducida por los recurrentes se debe tener presente en acuerdo plenario N 06/97 que en sus conclusiones seala que la usencia se dolo, o de otros elementos subjetivos distintos del dolo, es una causa para declarar Fundada una excepcin de naturaleza de accin, en este sentido es necesario analizar los componentes tanto objetivos como subjetivos del tipo legal para saber si se dan los presupuestos legales para la configuracin del hecho punible: Delito de malversacin.-

Descripcin tpica Artculo 389.- El funcionario pblico que da al dinero o bienes que administra, una aplicacin definitiva diferente de aquella a los que estn destinados, afectando el servicio a la funcin encomendad ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo social, de desarrollo o asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva deferente, afectando el servicio o la funcin encomendada, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de ocho aos (texto de acuerdo con la modificatoria introducida por la Ley 27151, publicada el 07.07-99). El bien jurdico protegido u objeto jurdico especfico de tutela penal de esta figura tpica es la regularidad y la buena marcha de la administracin pblica, pero ms precisamente se seala que el objeto de tutela jurdica es la preservacin y la correcta aplicacin de los fondos pblicos. En definitiva de lo que se trata es de dar vigencia al principio de legitimidad presupuestal. Como quiere que el destino de los fondos pblicos es asignado mediante norma legal ya sea de carcter general como es el caso de de la Ley de Presupuesto; o de carcter especfico, casos en los que regular mediantes normas de de menor rango; toda modificacin de este destino de los recursos, slo podr hacerse mediante norma de igual o mayor jerarqua que la norma de asignacin de destino. El tipo de malversacin es un delito de resultados, por lo que ser necesario afectar el servicio o la funcin encomendada, lo que tampoco equivale a la destruccin o frustracin del servicio o funcin, basta simplemente la afectacin o alteracin del mismo como consecuencia de los menores recursos producto de la desviacin ilegal. Es un delito especial propio; es decir, slo puede ser cometido por quien es funcionario o servidor pblico que tiene bajo su administracin fondos pblicos, se requiere dar aplicacin diferente y definitiva de los fondos pblicos. El concepto de administracin de los fondos debe entenderse como la facultad de disponer de los mismos por lo que no se exige que el funcionario deba poseer materialmente los bienes, sino simplemente que tenga dominio sobre los mismos por la naturaleza de su funcin que est sealada en la ley. En este sentido, sern los dispositivos legales pertinentes los que sealen estrictamente estas funciones de administracin de dinero o bienes. 3.- Al igual de lo que aconteci en el caso del Ex Director Regional de salud Dr. Mario Luis Franco soto, los recurrentes solo nos limitamos a cumplir con la ejecucin del presupuesto asignado y aprobado por el Gobierno Regional de Ica a la Unidad Ejecutora Salud Palpa Nazca, es as que el Gobierno Central a travs del Decreto de Urgencias N 30-2005 realiza la transferencia de un crdito suplementario al Gobierno Regional de Ica y este a su vez mediante la Resolucin Ejecutiva Regional N 0784-2005GORE-ICA de fecha 09 de Diciembre del 2005, realiza la transferencia del crdito suplementario a la Unidad Ejecutora N 402-Salud Palpa Nazca en la suma de S/. 797,000 Nuevo Soles.

4.- El presupuesto transferido y asignado al Hospital de apoyo de Nazca fue ejecutado de acuerdo a la autorizacin correspondiente del Gobierno Regional de Ica segn el Oficio Mltiple N 195-2005-GORE-ICA/GGR-GRPPAT-SGPRE, posteriormente a la dacin de D.U. 030-2005, se expide el Decreto de Urgencia 031-2005 que lo aclara a aquel estableciendo que los recursos aprobados en dicha norma a favor de los Gobiernos Regionales para atender gastos por concepto de personal y obligaciones sociales as como obligaciones previsionales se orientan al pago de sentencias judiciales originadas por el D.U. 037-94, es as que el Gobierno Regional de Ica con fecha 13 de Diciembre del 2005 le remite un Fax al Hospital de Apoyo Provincial de Nazca, que contiene el Oficio Mltiple N 197-2005-GORE-ICA-GGR-GRPPAT/SGPRE, mediante el cual la Gerencia General del Gobierno Regional de Ica, efectu una aclaracin sobre los alcances del D.U. 030-95, sealando que por error se emiti el Oficio Mltiple N 1952005-GORE-ICA/GGR-GRPPAT-SGPRE, de fecha 06 de Diciembre del 2005, en el que se indicaba que el presupuesto asignado era para atender deudas de aos anteriores, sin embargo el D.U. 031-2005 lo aclara y precisa indicando que dicho crdito suplementario otorgado con el D.U. 030-2005 solo es para atender pagos derivados del D.U. 037-94 que cuenten con Sentencia Judicial para los Sectores Salud y Educacin. 5.- El Oficio Circular aclaratorio Oficio Mltiple N 197-2005GORE-ICA-GGR-GRPPAT/SGPRE, resulta inadecuado ineficaz e impertinente para realizar cualquier modificacin al presupuesto asignado y aprobado a la Unidad Ejecutora 404 Hospital san Juan de Dios Pisco, CONSIDERANDO que de acuerdo a la Ley General del Sistema Presupuestario, Ley 28411, ES FACULTAD DEL PLIEGO (EN ESTE CASO GOBIERNO REGIONAL DE ICA) REALIZAR LAS MODIFICACIONES PRESUPUESTARIASCORRESPONDIENTES, en este caso, no era competencia de la Unidad Ejecutora 404 Hospital san Juan de Dios Pisco realizar modificaciones presupuestarias, motivo por el cual la Oficina Regional de Control Institucional del Gobierno Regional de Ica, en su momento emiti un Informe Complementario 004-2006, precisando que el pago efectuado sin tener en cuenta el D.U 031-2004, se debi a la ausencia de mecanismos eficaces, adecuados y oportunos que no implement en su debido momento los Funcionarios del Gobierno Regional de Ica, en consecuencia no existe ninguna responsabilidad de parte nuestra que solo nos limitamos a cumplir con ejecutar con el presupuesto asignado y aprobado por el Gobierno Regional. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD La importancia del principio de legalidad radica en el hecho de que los actos de los Funcionarios Pblicos deben tener sus bases en las disposiciones legales, las mismas que son obligatorias y deben ser observadas en tanto no se modifiquen o deroguen. En efecto, la Ley del Procedimiento Administrativo General, en su artculo IV del Titulo Preliminar dispone: PRINCIPIO DE LEGALIDAD.-Las autoridades y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.

Respecto a este principio cabe acotar a lo ya reseado que en materia presupuestaria si el Gobierno Regional de Ica ya haba asignado y aprobado un presupuesto a la Unidad Ejecutora 404 Hospital San Juan de Dios Pisco, de haber algn error en esta aprobacin, solo el Gobierno Regional poda efectuar las modificaciones o anulaciones presupuestarias de ser el caso, no teniendo facultades para ese propsito de los Funcionarios de las diversas Unidades Ejecutoras entre las que se encuentra la U.E. 404 Hospital San Juan de Dios Pisco. POR TANTO: A Ud., solicito se sirva tener presente al momento de absolver el grado y se sirva confirmar la apelada en el extremo que declara Fundada la excepcin de naturaleza de accin respecto al recurrente xxxxxxxxxxxxxxxx y asimismo se revoque la apelada en la parte pertinente que declara Infundada dicha excepcin en contra de xxxxxxxxxxxxxxxxx y reformndola se declare tambin Fundada dicha excepcin.

Expediente Secretario Escrito Sumilla

: N XXXXXXXXXXXXXXXXX : Dra. De La Cruz Quispe : N 01 : Proponen Excepcin de Naturaleza de Accin

SEOR JUEZ DEL XXXXXXXXXXXX.

ROGER REATEGUI PINEDO, BORIS DIAZ HUAMANI, ZOILA MARGARITA PALOMINO RODRIGUEZ, en la instruccin seguida en nuestra contra por el supuesto delito de Malversacin de Fondos en agravio del Estado, a Ud., atentamente digo:

Al amparo de lo provisto en el Artculo 5 del Cdigo de Procedimientos Penales proponemos como medio de defensa tcnica la EXCEPCIN DE NATURALEZA DE ACCIN a fin de que su Despacho en virtud de resolucin motivada y fundada en derecho la declare FUNDADA y anule lo actuado disponiendo el archivamiento definitivo de la presente causa, de acuerdo a los siguientes fundamentos: 1.- El fundamento de las excepciones procesales radica en los Principios de Economa, Regularidad y Estabilidad Procesal; es necesario y conveniente su planteamiento y resolucin antes de entrada a la investigacin, para evitar las consecuencias que resultaran si se nos obligase a proseguir con el trmite del proceso que ha de conducir a la solucin que se pudo alcanzar desde el primer momento. 2.- la excepcin de naturaleza de accin tiende a evitar la tramitacin de denuncias sobre hechos que son tpicos es decir que procede cuando se abre instruccin por hechos que han sido denunciados equivocadamente como delitos pero en verdad no constituyen tal por no estar tipificados dichos hechos en ninguna Ley Penal como delito y para saber si un hecho est tipificado en el cdigo basta con leer la denuncia y confrontarlo con la Ley sin requerir investigacin alguna adems segn el Cdigo Penal de orientacin finalista solo hay tipicidad cuando el hecho se ajusta al tipo, o sea cuando corresponda a las caractersticas objetivas y subjetivas del modelo legal abstractamente formulado por el legislador. 3.- La tipicidad no se limita solamente a la descripcin del hecho (manifestando de voluntad y resultado) objetivo perceptible en el mundo exterior sino que tambin abarca a la direccin de la voluntad del autor como proceso psicolgico necesario para la constitucin del tipo del delito pues en el pleno Jurisdiccional de Arequipa, en el ao de 1997, se acord que la ausencia de dolo o de otros elementos subjetivos distintos del dolo, es una causa para declarar fundada una excepcin de Naturaleza de accin (Acuerdo Plenario N 6-97).

4.- Del auto apertorio de instruccin contenido en la Resolucin N 01 de fecha 26 de Junio del 2008 se aprecia que la instruccin iniciada en nuestra contra, fue por la presunta comisin del delito de malversacin de Fondos basndose que el gobierno Central a travs del Decreto de Urgencia N 030-2005 realiza la transferencia de un crdito suplementario al Gobierno Regional de Ica y este a su vez mediante la Resolucin N 0784-2005GORE-ICA de fecha 09 de Diciembre del 2005, realiza la transferencia del crdito suplementario a la Unidad Ejecutora N 404 Hospital San Juan de Dios Pisco en la suma de S/. 797,000 Nuevo Soles para el cumplimiento de lo dispuesto en el Art. 06 del D.U. 031-2005 que prescribe () los recursos aprobados en el Decreto de Urgencia N 030-2005 y en la presente norma a favor de los Gobiernos Regionales para atender gastos por concepto de personal y obligaciones sociales, as como obligaciones provisionales, se orientan al pago de las sentencias judiciales originadas por el Decreto de Urgencia 037-94. 5.- En verdad, mediante el Decreto de Urgencia 030-2005, el Poder Ejecutivo autoriz un crdito suplementario en el presupuesto pblico del ao 2005 de hasta 416 millones de nuevos soles a favor de los Gobiernos Regionales en ese sentido el Gobierno Regional de Ica mediante el Oficio mltiple N 195-GORE.ICA/GGRGRPPAT-SGPRE de fecha 06 de Diciembre del 2005 recepcionado por la Unidad Ejecutora Hospital San Juan de Dios Pisco el 14 de Diciembre del 2005 en el que comunica el monto de asignado as como la incorporacin de este crdito suplementario por Grupo genrico de Gastos y para las especficas de gastos: 70 Sentencias judiciales y 71 gastos de Ejercicio anteriores documentos que fueron derivados de la Direccin Ejecutiva de la unidad de Planteamiento Estratgicos del Hospital San Juan de Dios Pisco para su debida ejecucin. 6.- El presupuesto trasferido y asignado al Hospital San Juan de Dios Pisco fue ejecutado de acuerdo a la autorizacin correspondiente del Gobierno regional de Ica segn el Oficio Mltiple N 195-2005-GORE-ICA/GGR-GRPPTA-SGPRE. 7.- Posteriormente a la dacin del D.U. 030-2005, se expide el Decreto de Urgencia 031-2005 que lo aclara a aquel estableciendo que los recursos aprobados en dicha norma a favor de los Gobiernos Regionales para atender gastos por concepto de personal y obligaciones sociales as como obligaciones provisionales se orientan al pago de sentencias judiciales originadas por el D.U 037-94, es as que el Gobierno Regional de Ica con fecha 13 de diciembre del 2005 le remite un Fax al Hospital San Juan de Dios Pisco, que contiene el Oficio Mltiple N 197-2005-GORE-ICA-GGRGRPPA/SGPRE, mediante el cual la Gerencia General del Gobierno Regional de Ica, efectu una aclaracin sobre los alcances del D.U. 030-95, sealando que por error se emiti el Oficio Mltiple N 195-2005-GORE-ICA/GGR-GRPPAT-SGPRE, de fecha 06 de Diciembre del 2005, en el que se indicaba que el presupuesto asignado era para atender deudas de aos anteriores, sin embargo el D.U. 031-2005 lo aclara y precisa indicando que dicho crdito suplementario otorgado con el D.U. 030-2005 solo es para atender pagos derivados del D.U. 037-94 que cuenten con Sentencia Judicial para los Sectores Salud y Educacin.

8.- Como bien lo ha establecido su juzgado al momento de dictar el auto de procesamiento a apertorio de instruccin (), al Artculo 3 del Decreto de Urgencia N 030 -2005 prescribe: PRECISASE QUE ES RESPONSABILIDAD DEL PLIEGO (GOBIERNO REGIONAL) LA ATENCIN DE LAS SENTENCIAS JUDICIALES EN CALIDAD DE COSA JUZGADA Y DE LAS SENTENCIAS SUPRANACIONALES HASTA EL 31 DE DICIEMBRE DEL 2005, CON CARGO AL PRESUPUESTO INSTITUCIONAL AUTORIZADO Y EN EL MARCO DE LA NORMATIVIDAD VIGENTE, D.U- PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL EL PERUANO EL 02 DE DICIEMBRE DEL 2005. 9.- Asimismo de la lectura que motiva el auto de apertura de instruccin en el que se nos atribuye indebidamente la comisin del ilcito penal de malversacin de fondos, se ha llegado a establecer lo siguiente: (i) que el Gobierno Regional de Ica, si bien inicialmente mediante el Oficio Circular 195-2005-GORE-ICAGRPPAT, de fecha 06 de Diciembre del 2005, comunic que el crdito suplementario derivado del D.U. 030-95 serva para el pago de deudas de aos anteriores, luego (ii) advirtiendo el error de la comunicacin lo corrige con el oficio Circular 197-2005-GOREICA-GRPPAT/SGP, de fecha 13 de diciembre del 2005, en donde se da a conocer que el crdito suplementario transferido con el D.U. 030-95 solo serva para atender pagos derivados del D.U. 037-94 solo a favor de quienes cuenten con sentencia Judicial en calidad de cosa juzgada. 10.- En nuestra opinin, valida por cierto, por estar sustentada idneamente en base a las normas presupuestarias, EL ERROR QUE SUPUESTAMENTE CORRIGE EL GOBIERNO REGIONAL DE ICA CON LA EMISIN DEL Oficio Circular 107-2005-GORE-ICA-GRPPAT/SGP, EN REALIDAD CONSTITUYE UN MECANISMO INADECUADO, INOPORTUNO, IMPERTINENTE Y POR DEMAS IRRELEVANTE, EN LA MEDIDA QUE LOS FUNCIONARIOS DEL GOBIERNO REGIONAL DE ICA, SABEN PERFECTAMENTE QUE AL TRANSFERIR Y APROBAR EL CREDITO SUPLEMENTARIO A LA UNIDAD EJECUTORA HOSPITAL SAN JUAN DE DIOS PISCO DE NADA LES SERVIA UNA RECTIFICACIN DE ESA NATURALEZA, PORQUE NO ES EL INSTRUMENTO LEGAL NI EFICAZ PARA PODER ENMENDAR DICHO ERROR SINO QUE UNA VEZ APROBADA LA NOTA PRESUPUESTARIA A TRAVS DEL S.I.A.F (SISTEMA INTEGRADO DE ADMINISTRACIN FINANCIERA), EL GOBIERNO REGIONAL TUVO QUE ANULAR O MODIFICAR EL CRDITO PRESUPUESTARIO QUE HABA APROBADO Y TRANSFERIDO PARA SU DEBIDA EJECUCIN, PUES DE ACUERDO A LA LEY GENERAL DEL SISTEMA NACIONAL DE PRESUPUESTO, LEY N 28411 Y LA LEY DE PRESUPUESTO PARA EL EJERCICIO FISCAL VIGENTE A LA FECHA DE EJECUCIN DE DICHO CRDITO SUPLEMENTARIO, SOLO AUTORIZA AL PLIEGO (GOBIERNO REGIONAL DE ICA) LA FACULTAD Y COMPETENCIA QUE TIENEN QUE PODER REALIZAR MODIFICACIONES O ANULACIONES PRESUPUESTARIAS, ES DECIR, EL NIVEL DE COMPETENCIA PARA PODER CORREGIR LA EJECUCIN DEL GASTO DEL CRDITO TRANSFERIDO Y APROBADO A FAVOR DEL CRDITO TRANSFERIDO Y APROBADO A FAVOR DE LA UNIDAD EJECUTORA 404 HOSPITAL SAN JUAN DE DIOS PISCO, LO CONSTITUA EL PLIEGO DEL GOBIERNO REGIONAL DE ICA, EN CONSECUENCIA SI EXISTI UNA INCORRECTA EJECUCIN DEL PRESUPUESTO . LA RESPONSABILIDAD ES EXCLUSIVA DE LOS FUNCIONARIOS DEL GOBIERNO REGIONAL DE

ICA, EN ESTE SENTIDO, LA UNIDAD EJECUTORA 404 HOSPITAL SAN JUAN DE DIOS PISCO SOLO SE LIMITO A EJECUTAR LO APROBADO POR EL GOBIERNO REGIONAL DE ICA, DE AH QUE ES INEXISTENTE EL DELITO QUE SE NOS INCRIMINA DE MALVERSACIN DE FONDOS. 11.- EL RGANO DE CONTROL INSTITUCIONAL DEL GOBIERNO REGIONAL DE ICA, AL EMITIR UN INFORME ESPECIAL LEGAL CON EL CUAL EL PROCURADOR PBLICO REGIONAL INTERPUSO LA DENUNCIA, SOLO SE LIMIT A CALIFICAR Y TIPIFICAR LOS HECHOS SUPUESTAMENTE DELICTUOSO, FORMULANDO LA DENUNCIA DE ABUSO DE AUTORIDAD POR EL SOLO HECHO DE NO HABERSE CUMPLIDO CON ACATAR EL OFICIO MLTIPLE 197-2005 QUE CORREGA EL OFICIO MLTIPLE N 1952005, SIN EMBARGO, NI EL INFORME ESPECIAL NI EN LA DENUNCIA FORMULADA POR EL PROCURADOR PBLICO REGIONAL SE TIPIFICA EL HECHO COMO MALVERSACIN DE FONDOS, PORQUE LES CONSTA QUE NO EXISTI TAL ILCITO PENAL, EN LA MEDIDA QUE LA UNIDAD EJECUTORA 404 SOLO CUMPLI CON EJECUTAR LO APROBADO Y TRANSFERIDO POR EL GOBIERNO REGIONAL Y QUE ES A ESTE NIVEL A QUIEN LE COMPETE HACER LAS MODIFICACIONES O ANULACIONES PRESUPUESTARIAS. 12.- Para la configuracin de los ilcitos penales se requiere de la presencia de los elementos objetivos y subjetivos, consistentes estos ltimos en la perpetracin de la conducta ilcita con el dolo, entendindose esto como la conciencia y la voluntad del agente de cometer el hecho antijurdico y culpable, para actuar dolosamente, el sujeto de la accin debe saber que es lo que hace y conocer los elementos que caracterizan su accin como tpica, asimismo no basta tener mero conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es necesario adems querer realizarlo. 13.- El delito de malversacin de fondos se configura cuando el funcionario o servidor pblico da el dinero o bienes que administra una aplicacin diferente de aquella a la que estn destinados, sta implica el uso indebido de aquellos fondos pblicos sobre los que el funcionario pblico puede ejercer influencia en forma directa o indirecta; EN ESTE CASO LA EJECUCIN DEL PRESUPUESTO TRANSFERIDO A LA UNIDAD EJECUTORA 404 HOSPITAL SAN JUAN DE DIOS PISCO, EN VIRTUD DEL CRDITO SUPLEMENTARIO OTORGADO A TRAVS DEL D.U. 030-95, FUE REALIZADO A MERITO DE LO APROBADO Y TRANSFERIDO POR EL GOBIERNO REGIONAL DE ICA, SIENDO EXCLUSIVA RESPONSABILIDAD DE SUS FUNCIONARIOS LA ATENCIN DE LOS PAGOS QUE AUTORICE Y APRUEBE CONFORME LO DISPONE EL ART. 3 DEL D.U.031-2005, AHORA BIEN, SI EXISTI UN ERROR POR PARTE DEL GOBIERNO REGIONAL AL MOMENTO DE TRANSFERIR EL PRESUPUESTO, DEBIDO ENTONCES HACER LAS MODIFICACIONES Y/O ANULACIONES PRESUPUESTARIAS QUE A ESE NIVEL DE COMPETENCIA SOLO LES EST FACULTADO POR LA LEY GENERAL DEL SISTEMA PRESUPUESTARIO. 14.- SIN PERJUICIO DE LO ACOTADO, EXISTE UN ELEMENTO ADICIONAL QUE NO RELEVA DE TODA RESPONSABILIDAD, COMO ES LA FALTA DEL TIPO SUBJETIVO, ES DECIR NO EXISTE EL DOLO, MXIME SI EL PAGO FUE DESTINADO PARA ATENDER DEUDAS PROVENIENTES DEL D.U 037-94, EN CUYA NORMA NO ENCONTRAMOS

QUE PARA ATENDER SU PAGO SE TENGA QUE NECESARIAMENTE CONTAR CON SENTENCIA JUDICIAL CON AUTORIDAD DE COSA JUZGADA, MAXIME SI DE ACUERDO AL ART. 192 DE LA LEY GENERAL DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, TODO ACTO ADMINISTRATIVO UNA VEZ EMITIDO TIENEN CARACTER EJECUTORIO, NO REQUIRINDOSE PARA SU EJECUCIN QUE ESTE SUJETO A LA EXISTENCIA DE UN MANDATO JUDICIAL, LO CONTRARIO SIGNIFICARA INFRINGIR EL PRINCIPIO DE IGUAL Y EQUIDAD Y HACER DITINGO DONDE LA LEY NO LAS HACE, POR LO TANTO EL JUZGADO DEBER TENER PRESENTE QUE DICHO PRESUPUESTO ASIGNADO A LA UNIDAD EJECUTORA 404 HOSPITAL SAN JUAN DE DIOS DE PISCO SIRVI PARA ATENDER EL PAGO DE LA BONIFICACIN DEL D.U 037-94 Y EL HECHO DE NO CONTAR CON SENTENCIA JUDICIAL LOS BENEFICIARIOS EN NADA ALTERA LO EJECUTADO POR QUE EL D.U. 037-94 NO CONDICIONA SU PAGO A LA EXISTENCIA DE UNA SENTENCIA JUDICIAL, MAS AUN SI EN LA UNIDAD EJECUTORA 404 SAN JUAN DE DIOS DE PISCO, AL EJECUTAR DICHO PRESUPUESTO NO EXISTA TRABAJADORES QUE HAYAN OBTENIDO SENTENCIA Y EL HECHO DE HABERSE ATENDIDO EN FORMA PARCIAL SU PAGO, EN VEZ DE CAUSAR PERJUICIOS A BENEFICIADO A LA ADMINISTRACIN DEL HOSPITAL SAN JUAN DE DIOS DE PISCO PORQUE HA PERMITIDO REBAJAR EN ALGO LA DEUDA QUE AUN SE MANTIENE A FAVOR DE SUS TRABAJADORES BENEFICIARIOS DEL D.U.034-97. 15.- Para corroborar y acreditar la inexistencia del delito que se nos imputa o en otras palabras, para establecer que en el caso sub-examine no se dan los presupuestos legales o elementos constitutivos del tipo legal tanto objetivo o subjetivo, anexamos copias de la Resolucin N 06, de fecha 30 de Enero del 2008, expedida por el Quinto Juzgado Penal de Ica en el Exp. 2007-31, mediante el cual declara FUNDADA la excepcin de Naturaleza de Accin planteada en ese proceso por el inculpado MARIO LUIS MARIO SOTO, Ex - Director General del Direccin Regional de Ica, a quien se le imputaba entre otros delitos MALVERSACIN DE FONDOS precisamente por haber ejecutado el presupuesto transferido por el Gobierno Regional de Ica en funcin al crdito suplementario otorgado con el D.U 030-2005, en cuya resolucin puede observarse que dicho Ex Director es amparado por dicha excepcin anulndose lo actuado en ese proceso, argumentndose que el procesado solo se limit a ejecutar las resoluciones administrativas del Gobierno Regional de Ica, POR SER ESTE EL ENTE QUE REALIZ LA TRANSFERENCIA PRESUPUESTARIA SIENDO ADEMAS QUE LOS DECRETOS DE URGENCIAS 030 Y 031 -2005 ESTABLECIERON EN DICHO ORGANOS DEL GOBIERNO REGIONAL LA RESPONSABILIDAD POR LA DESAGREGACIN, situacin jurdica que tambin nos favorece para que se declare FUNDADA esta excepcin. 16.- As mismo la Primera Fiscala Provincial Penal Corporativa de Chincha Despacho de Liquidacin y Adecuacin mediante el documento DISPOSICIN DE ARCHIVO DEFINITIVO N 343-2010-1FPPCH-DLA; en el caso N 501-201026-0, de fecha 01 de Marzo del ao 2010; en su despacho para calificar en la Investigacin Preliminar seguida contra JORGE EDILBERTO BARRERA REYES, SMITH PETYLU JAUREGUI ROJAS, JOS FELIX VEGA RAMOS, CARLOS MIGUEL ONOFRE NAPA y en contra los que resultan responsable por presunta comisin contra la Administracin Pblica delito

cometidos por Funcionarios Pblicos MALVERSACIN DE FONDOS- en agravio del Estado Peruano y Gobierno Regional de Ica, luego de un anlisis exhaustivo de los hechos a llegado a la DECISIN DE NO PROCEDER A FORMALIZAR Y CONTINUAR CON LA INVESTIGACIN PREPARATORIA CONTRA JORGE EDILBERTO BARRERA REYES, SMITH PETYLU JAUREGUI ROJAS, JOS FELIX VEGA RAMOS, CARLOS MIGUEL ONOFRE NAPA y en contra los que resultan responsable por presunta comisin contra la Administracin Pblica delito cometidos por Funcionarios Pblicos MALVERSACIN DE FONDOS- en agravio del Estado Peruano y Gobierno Regional de Ica; Ordenndose el ARCHIVO DEFINITIVO, como ver nuestro sustento est basada en hechos concretos y relevantes que sern fundamentales al momento de resolver nuestra peticin de excepcin de Naturaleza de Accin debiendo en su momento declarar FUNDADA nuestra peticin. FUNDAMENTACIN JURDICA.ART. 389 del Cdigo Penal, tipifica el delito de malversacin de fondos, y se configura cuando se da un uso distinto a los recursos a los que legalmente estaban destinados, en este caso no sedan los elementos objetivos y subjetivo del tipo penal, por cuanto la responsabilidad en la ejecucin del Presupuesto transferido por el D.U. 030-95 era exclusivamente de los FUNCIONARIOS DEL GOBIERNO REGIONAL DE ICA.

ART. 5 del C. DE P., nos permite promover esta incidencia debido a que los hechos denunciados no constituye delito, al no darse los elementos Constitutivos del tipo objetivo y subjetivo. MEDIOS PROBATORIOS.1.- El informe N 006-2006-2-5340 emitido por el rgano de Control Institucional del Gobierno Regional de Ica, el cual obra anexada a la denuncia del Procurador Pblico Regional, en el que no se nos imputa el delito denunciado por el representante del Ministerio Pblico. 2.- La denuncia formulada por el Procurador Pblico Regional de Ica, donde no se nos atribuye la Comisin del delito de Malversacin de Fondos. 3.- Los Oficios Mltiples 195 y 197 2005-GORE-ICACRPPAT, los que fueron anexados ala denuncia del Procurador Pblico Regional de Ica. 4.- Resolucin emitida por el Quinto Juzgado Penal de Ica que declar FUNDADA la naturaleza de accin formulada por el Ex - Director General de la Direccin Regional de Salud de Ica. 5.- DISPOSICIN DE ARCHIVO DEFINITIVO N 343-20101FPPCH-DLA; en el caso N 501-2010-26-0, de fecha 01 de Marzo del ao 2010, donde la

Primera Fiscala Provincial Penal Corporativa de Chincha Despacho de Liquidacin y Adecuacin; DECIDE NO PROCEDER A FORMALIZAR Y CONTINUAR CON LA INVESTIGACIN PREPARATORIA CONTRA JORGE EDILBERTO BARRERA REYES, SMITH PETYLU JAUREGUI ROJAS, JOS FELIX VEGA RAMOS, CARLOS MIGUEL ONOFRE NAPA y en contra los que resultan responsable por presunta comisin contra la Administracin Pblica delito cometidos por Funcionarios Pblicos MALVERSACIN DE FONDOS- en agravio del Estado Peruano y Gobierno Regional de Ica; Ordenndose el ARCHIVO DEFINITIVO.

POR LO TANTO: A Ud., solicito se sirva tramitar la presente excepcin y en su oportunidad declararla fundada, disponiendo el archivo definitivo de la causa.

ANEXO: 1 A.- Copia de la Resolucin emitida por el Quinto Juzgado Penal de Ica que declar FUNDADA la naturaleza de accin formulada por el Ex - Director General de la Direccin Regional de Salud de Ica. 1 B.- DISPOSICIN DE ARCHIVO DEFINITIVO N 343-20101FPPCH-DLA; en el caso N 501-2010-26-0, de fecha 01 de Marzo del ao 2010, donde la Primera Fiscala Provincial Penal Corporativa de Chincha Despacho de Liquidacin y Adecuacin. Pisco 30 de Junio del 2010.