TERCERA UNIDAD: ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO, LOS SERVICIOS PBLICOS Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

DERECHO ADMINISTRATIVO AURORA CASTILLO FUERMAN

04 de Octubre de 2008

ACTIVIDAD EMPRESARIAL ESTADO FORMAS EMPRESARIALES ANALISIS DE LA LEGISLACION

DEL

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO MARCO JURIDICO REGIMEN ECONOMICO CONSTITUCION 1993 Economa social de mercado Estado estimula creacin riqueza y garantiza libertad trabajo, empresa, comercio e industria.

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MARCO JURIDICO REGIMEN ECONOMICO CONSTITUCION 1993 Reconoce el pluralismo econmico. Economa nacional se sustenta en coexistencia diversas formas propiedad y empresa.

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REGIMEN ECONOMICO CONSTITUCION 1993

Slo por autorizacin de ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional. Actividad empresarial, pblica o no pblica, mismo tratamiento legal.

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La Carta de 1993 ha consagrado la subsidiariedad de la intervencin de los poderes pblicos en la economa planteando el reconocimiento de la existencia de una funcin supletoria del Estado ante las imperfecciones u omisiones de los agentes econmicos en aras del bien comn, resultando ser, antes que un mecanismo de defensa contra el Estado, un instrumento para la conciliacin de conflictos.

(STC 08152-2006-AA/TC)

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El fundamento del principio de subsidiariedad parte del supuesto de que el Estado aparece como el garante final del inters general, desde el momento en que su tarea consiste en intervenir en forma directa para satisfacer una necesidad real de la sociedad, pero slo en aquellas situaciones en las que la colectividad y los grupos sociales a quienes corresponde, en primer trmino, la labor de intervencin no estn en condiciones de hacerlo. (STC 08152-

2006-AA/TC)

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Conforme al principio subsidiariedad econmica del Estado o lo que es lo mismo la clusula de actuacin subsidiaria del Estado en la economa, se establece un lmite a la actividad del Estado, pues no puede participar libremente en la actividad econmica, sino que slo lo puede hacer sujeto a la subsidiariedad, que debe ser entendida como una funcin supervisora y correctiva o reguladora del mercado; y tambin se reconoce que hay mbitos que no pueden regularse nica y exclusivamente a partir del mercado, lo cual justifica la funcin de regulacin y proteccin con que cuenta el Estado. (STC 08152-2006-AA/TC)

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO El principio de subsidiariedad tiene dos dimensiones: una vertical, y otra horizontal. Conforme a la segunda de ellas, se impide que el Estado acte en el mbito que es propio de la sociedad civil, concepto que apoya la libertad de empresa y de mercado y que slo reserva al la Estado funcin de supervisor y corrector. (STC 08152-2006-AA/TC)

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO Decreto Legislativo que promueve la eficiencia de la actividad empresarial del Estado. D Leg 1031 (Pub 24-06-08), deroga Ley 24948, Ley de la Actividad Empresarial del Estado
Decreto Legislativo que entra en vigencia a partir del da siguiente de publicacin de su Reglamento, que debe ser aprobado mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas, dentro del plazo de noventa (90) das calendario de publicado dicho Decreto Legislativo.

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mbito de la Actividad Empresarial del Estado Actividad Empresarial Estado se desarrolla en forma subsidiaria Debe estar autorizada por Ley Debe sustentarse en razn del alto inters pblico o manifiesta conveniencia nacional, en cualquier sector econmico, sin que ello implique una reserva exclusiva a favor del Estado o se impida el acceso de la inversin privada.

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mbito de la Actividad Empresarial del Estado Las Empresas del Estado se rigen por las normas de la Actividad Empresarial del Estado y de los Sistemas Administrativos del Estado, en cuanto sean aplicables, y supletoriamente por las normas que rigen la actividad empresarial privada, principalmente por la Ley General de Sociedades y el Cdigo Civil.

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FORMAS DE ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO EMPRESAS NICO DEL ESTADO DE ACCIONARIADO

EMPRESAS DEL ESTADO CON ACCIONARIADO PRIVADO

EMPRESAS PBLICAS DEL ESTADO CON POTESTADES

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FORMAS DE ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO

Empresas del Estado de accionariado nico Empresas organizadas bajo la forma de sociedades annimas en las que el Estado ostenta la propiedad total de las acciones y, por tanto, ejerce el control ntegro de su Junta General de Accionistas.

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FORMAS DE ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO

Empresas del Estado con accionariado privado Empresas organizadas bajo la forma de sociedades annimas, en las que el Estado ostenta la propiedad mayoritaria de las acciones y, por tanto, ejerce el control mayoritario de su Junta General de Accionistas, existiendo accionistas minoritarios no vinculados al Estado.

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FORMAS DE ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO

Empresas del Estado con potestades pblicas Empresas de propiedad estatal cuya ley de creacin les otorga potestades de derecho pblico para el ejercicio de sus funciones. Se organizan bajo la forma que disponga su ley de creacin

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FORMAS DE ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO

El accionariado estatal minoritario en empresas privadas no constituye actividad empresarial del estado y se sujeta a las disposiciones de la ley general de sociedades y dems normas aplicables a tales empresas.

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GESTIN Y CONTROL DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO Directores de las Empresas del Estado: Personas capaces, trayectoria profesional y solvencia tica y moral, familiarizada giro propio negocio empresa, con amplia experiencia toma de decisiones estratgicas y de gestin empresarial. Se designan por acuerdo del Directorio de FONAFE y se publican en diario oficial El Peruano.

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GESTIN Y CONTROL DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO El presidente y los miembros del Directorio no mantienen relacin laboral alguna con la Empresa del Estado en la que participan. Remocin, vacancia y duracin como Directores se regula por Ley General de Sociedades. Directorios Empresas del Estado no pudiendo menor de 3 ni mayor 7 miembros, segn determine Estatuto de cada empresa.

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO GESTIN Y CONTROL DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO Designacin de miembros Directorio las Empresas del Estado se realizar mediante Acuerdo del Directorio de FONAFE Designacin de Directores Empresas del Estado no constituye un acto administrativo, no siendo susceptible del recurso administrativo alguno

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ASPECTOS ECONMICOS DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO Los recursos de las Empresas del Estado se destinan para el logro de los objetivos aprobados en sus normas estatutarias, planes estratgicos y en las metas establecidas en sus programas y presupuestos anuales, en concordancia con las disposiciones del Cdigo Marco del Buen Gobierno Corporativo de las Empresas del Estado.

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ASPECTOS ECONMICOS DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO Empresas del Estado slo pueden recibir encargos especiales, mediante mandato aprobado Decreto Supremo MEF y voto aprobatorio Consejo de Ministros. En este caso, proveer recursos sostenibilidad financiera, registrarse contabilidad separada, y revelarse en estados financieros. Cuando encargos especiales califiquen como proyectos de inversin pblica, para que puedan ser ejecutados por Empresas Estado, deben contar evaluaciones marco Sistema Nacional Inversin Pblica.

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ASPECTOS ECONMICOS DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO La distribucin de dividendos en las Empresas del Estado se rige por la Ley General de Sociedades y dems normas de derecho privado que resulten aplicables. La poltica de dividendos de las Empresas del Estado es aprobada por la Junta General de Accionistas, considerando sus necesidades de inversin.

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Solucin de Controversias Patrimoniales entre empresas del Estado Comit Especial de Solucin de Controversias de 3 miembros designados por FONAFE Finalidad solucin eficiente, eficaz y econmica, que procure privilegiar inters grupo econmico sobre inters de una sola empresa. Decisiones de Comit Especial de Solucin de Controversias son obligatorio cumplimiento para todas las Empresas del Estado. Los estatutos de las Empresas del Estado debern consignar expresamente esta disposicin

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO Rgimen laboral trabajadores de las Empresas del Estado Los trabajadores de las Empresas del Estado se rigen por el rgimen laboral de la actividad privada.

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MARCO JURIDICO
LEY DEL FONDO NACIONAL DE FINANCIAMIENTO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO FONAFE:
Ley 27170 (Pub 9-9-99). Mod Ley 27247 (Publicada 28-12-99), DU 0192000 (Pub 24-03-00), Ley 27317 (Pub 21-7-00), Ley 28006 (Pub 18-6-03).

REGLAMENTO DE LA LEY DEL FONDO NACIONAL DE FINANCIAMIENTO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO:
DS 072-2000-EF (Pub 9-7-00). Fe de Erratas (Pub 20-7-00), DS 085-2000EF (Pub 13-8-00), DS 143-2000-EF (Pub 22-12-00), artculo 3 Ley 27594 Ley que regula la participacin del Poder Ejecutivo en el nombramiento y designacin de funcionarios pblicos (Pub 13-12-01), DS 114-2002-EF (Pub 25-7-02), Fe de Erratas (Pub 8-8-02), DS 161-2002-EF (Pub 24-1002), DS 142-2003-EF (Pub 7-10-03), DS 004-2004-EF (Pub 20-1-04), DS 028-2004-EF (Pub 13-2-04), DS 115-2004-EF (Pub 21-8-04), DS 085-2006EF (Pub 17-06-06) y DS 001-2007-EF (Pub 09-01-07).

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO FONAFE Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado es una Empresa de Derecho Pblico adscrita al Sector Economa y Finanzas, encargada de normar y dirigir la actividad empresarial del Estado.

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AMBITO DE FONAFE Empresas cuyo capital pertenece, directa o indirectamente, ntegramente al Estado y aquellas en las cuales Estado tiene participacin mayoritaria, con excepciones previstas en Ley. Empresas en que el Estado tiene participacin minoritaria en el capital, nicamente ejerce la titularidad de las acciones y comprende ejercicio de todos los derechos que, de acuerdo a la Ley General de Sociedades, corresponden a los accionistas.

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO NO MBITO DEL FONAFE: Las Empresas Municipales. Las Empresas y Centros de Produccin y de Prestacin de Servicios de las Universidades Pblicas. El Seguro Social de Salud - EsSalud. Empresa Petrleos del Per Petroper SA

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PRINCIPALES OBJETIVOS DE FONAFE Norma y dirige actividad empresarial del Estado. Administra recursos derivados de titularidad de acciones del Estado. Lleva registro y custodia ttulos representativos capital empresas del Estado. Dirige proceso presupuestario y gestin de empresas bajo su mbito

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO rganos del FONAFE a) El Directorio b) La Direccin Ejecutiva

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DIRECTORIO FONAFE: Mximo rgano a) El Ministro de Economa y Finanzas, quien lo presidir. b) El Presidente del Consejo de Ministros. c) El Ministro de Transportes y Comunicaciones. d) El Ministro de Vivienda, Construccin y Saneamiento. e) El Ministro de Energa y Minas. f) El Ministro a cuyo Sector est adscrito PROINVERSIN.

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La Direccin Ejecutiva de FONAFE es ejercida por el Director Ejecutivo, quien es nombrado mediante Resolucin Suprema refrendada por el Ministro de Economa y Finanzas, a propuesta del Presidente del Directorio. El Director Ejecutivo ejerce la representacin legal de FONAFE y se encarga de la ejecucin de los Acuerdos del Directorio. Sus funciones y facultades son fijadas por acuerdo del Directorio.

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Entre el presidente de directorio y la Empresa en la que participa no existe relacin laboral. La retribucin de los presidentes de directorios ser fijada por el Directorio de FONAFE. El personal de FONAFE estar sujeto al rgimen laboral de la actividad privada. El Directorio establecer la estructura remunerativa aplicable.

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EMPRESAS DEL ESTADO ELECTRICIDAD ELECTRO UCAYALI S.A. ELECTROCENTRO S.A. ELECTRONOROESTE S.A. ELECTRO PUNO S.A.A. ELECTRONORTE S.A. ELECTRO ORIENTE S.A. ELECTRO SUR ESTE S.A.A. ELECTROSUR S.A. ELECTROPERU S.A,, entre otras.

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EMPRESAS DEL ESTADO INFRAESTRUCTURA Y TRANSPORTE Banco de Materiales SAC. - BANMAT SAC Corporacin Peruana de Aeropuertos y Aviacin Comercial S.A. - CORPAC S.A. Empresa Nacional de Puertos S.A. ENAPU S.A. Servicios Industriales de la Marina Iquitos SRLTDA. - SIMA IQUITOS SRLTDA. Servicios Industriales de la Marina S.A. - SIMA PER S.A.

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO EMPRESAS DEL ESTADO FINANCIERAS BANCO DE LA NACIN Corporacin Financiera de Desarrollo S.A. - COFIDE Fondo MIVIVIENDA S.A. - MIVIVIENDA S.A.

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EMPRESAS DEL ESTADO SANEAMIENTO Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima SEDAPAL OTROS Compaa de Negociaciones Mobiliarias e Inmobiliarias S.A. - CONEMINSA Empresa Nacional de la Coca SA -ENACO SA Empresa Peruana de Servicios Editoriales S.A. EDITORA PER S.A. Inmobiliaria Milenia S.A. - INMISA Servicios Postales del Per SA - SERPOST S.A.