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Cualquiera de las partes tiene el derecho de iniciar una conciliacin o un arbitraje, para solucionar los conflictos que deriven de la ejecucin y/o interpretacin de un contrato, incluidos los relativos a su nulidad o invalidez.
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LA CONCILIACIN
A travs de este medio de solucin de controversias, un tercero (conciliador) trata de aproximar los intereses de las partes para que lleguen a un acuerdo. Debe realizarse ante un Centro de Conciliacin autorizado por el Ministerio de Justicia.
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LA CONCILIACIN
Acuerdo total
Acuerdo parcial. No acuerdo. Inasistencia de una de las partes a dos sesiones. Inasistencia de ambas partes a una sesin.
Ttulo de Ejecucin
PROBLEMAS OPERATIVOS
Qu sucede si una de las partes se niega a cumplir lo acordado en el Acta de Conciliacin? Qu ocurre si el Acta de Conciliacin no ha sido suscrita por un Conciliador autorizado como tal?
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EL ARBITRAJE
Es un medio de pacificacin social en cuanto es un mecanismo de solucin de conflictos alternativo al Poder Judicial, que permite que un tercero (rbitro) designado por las partes, resuelva la controversia con valor de cosa juzgada.
La decisin contenida en el laudo es inapelable, definitiva y obligatoria para las partes. Slo pasible de anulacin por causa prevista en la Ley.
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EL ARBITRAJE
El arbitraje en contrataciones determinadas particularidades: pblicas posee
- Es de derecho, no se permite el arbitraje de conciencia (ex aequo et bono) y est a cargo de un Tribunal Arbitral (unipersonal o pluripersonal). - Siempre una de las partes ser una Entidad Estatal. - El rol del OSCE en las actuaciones arbitrales - El rol de la Contralora General de la Repblica - Las materias propias sobre las que se generan las controversias.
El Reglamento establece plazos de caducidad, la mayora de 15 das hbiles. El problema de su legalidad. La garanta del debido proceso y el cumplimiento del artculo 138 de la Constitucin. El control difuso de la legalidad.
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MARCO NORMATIVO
Antecedente: La Ley 26850, de julio de 1997, y su Reglamento, de setiembre de 1998, constituyen punto de ruptura, pues motivaron el desarrollo vertiginoso del arbitraje, por la inclusin del arbitraje obligatorio para las controversias que surjan de la contratacin estatal.
Actualmente: El artculo 40 de la Ley de Contrataciones del Estado establece como clusula obligatoria de los contratos y bajo responsabilidad, la de Solucin de Controversias mediante conciliacin o arbitraje. En caso de ausencia, se entiende incorporada de pleno derecho la clusula modelo 11 del Reglamento. 11
Artculo 139:
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: () La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con 12 excepcin de la militar y la arbitral.
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que interesan al orden pblico. Las que versan sobre delitos o faltas. Las directamente concernientes a las atribuciones o funciones del imperio del Estado.
El arbitraje no resulta aplicable a las controversias surgidas en: la ejecucin de adicionales de obra, metrados no previstos contractualmente, y mayores prestaciones de supervisin,
ALGUNAS CUESTIONES:
Una entidad va conciliacin podra renunciar a denunciar la presentacin de un documento falso? Por qu? Se puede discutir va arbitraje la validez de la liquidacin efectuada por la Entidad o el silencio positivo de sta por la que se aprueba una ampliacin de plazo?
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ALGUNAS CUESTIONES:
En un contrato se establece que dada la complejidad de la materia, la controversia se resolver mediante un nico arbitraje pericial, conducido por un ingeniero experto en la materia de fama internacional. Es vlido?
Una entidad decide, en el contrato, sealar que ser competente para resolver el posible conflicto el juez de paz de la localidad. Qu opina Ud.?
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TIPOS DE ARBITRAJE
Son dos: Institucional .- Es organizado y administrado por una institucin arbitral. Ad hoc.- Es administrado por los propios rbitros de acuerdo a las reglas procedimentales que se establecen en la Ley de Contrataciones del Estado.
CONVENIOS ARBITRALES
En Arbitrajes Ad hoc. Las partes designan a sus rbitros
Institucional. Centro de Arbitraje respectivo. Tipo SNA - OSCE. Si las partes lo desean pueden incorporar en el contrato la clusula arbitral tipo del Sistema Nacional del Arbitraje del OSCE
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Independencia
Imparcialidad
Deber de informacin
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RECUSACIN
Los rbitros pueden ser recusados:
Cuando se encuentren impedidos. Cuando no cumplan con las exigencias del convenio arbitral. Cuando existan circunstancias que generen dudas justificadas.
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RECUSACIN DE RBITROS
Es derecho de las partes y debe ser ejercido con inmediatez. Plazo 5 das de nombramiento o de conocimiento de causal. Causal debe estar establecida en la norma: Impedimento legal, carencia de exigencias, dudas justificadas sobre imparcialidad o independencia.
Discrepancia con resoluciones no son causal. (numeral 5 art. 29 Dec. Leg. 1071).
La suspensin del arbitraje debe ser decidida por el Tribunal Arbitral y no reglada (art. 226 reglamento vs. Numeral 4 art. 29 Dec. Leg. 1071). Remocin y renuencia (art. 30 Dec. Leg. 1071)
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Decidir en concordancia con la norma aplicable la controversia atendiendo a los sustentos de ambas partes. 28
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Las partes deben verificar que el laudo se encuentre dentro del plazo convenido.
Los rbitros deben efectuar un resumen de la controversia, la cuestin sometida a arbitraje y una sumaria referencia a las alegaciones y conclusiones de las partes. Todas las hojas deben ir rubricadas y la ltima debe contener la firma.
Debe quedar plenamente establecido que el laudo ha sido notificado (de preferencia va carta notarial).
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La Ley del Arbitraje D. Leg. 1017, determina que la interposicin del recurso de anulacin no suspende la obligacin del cumplimiento del laudo, salvo que ello se solicite y por ello se afiance. La normativa de contratacin pblica menciona que puede pactarse la constitucin de fianza para interponer anulacin (Reglamento art. 231). Se requiere compatibilizar normas.
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Control Constitucional
LAUDO
RECURSO DE ANULACIN
Por causales previstas en el Art. 63 que incluye laafectacin a cualquier derecho (incluye debido proceso)
AMPARO
Reconsideracin
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Ratifica que la nica va para discutir eventuales lesiones a derechos constitucionales ocasionadas en el arbitraje es mediante un recurso de anulacin de laudo ante el Poder Judicial.
Establece nicamente tres supuestos excepcionales de procedencia del amparo en materia de arbitraje y para estos casos slo se permite declarar la nulidad del laudo o parte de l, sin entrar a resolver el fondo de la controversia.
Reconoce la facultad de los rbitros de aplicar en el proceso arbitral la norma constitucional cuando se presente una incompatibilidad entre sta y una norma legal, siempre y cuando se verifique un perjuicio claro y directo contra el derecho de una de las partes.
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PRINCIPALES ERRORES
Existen entidades que optan por NO designar rbitro ni apersonarse al proceso. Deben comparecer an cuando consideren que el arbitraje no es la va o sta ha caducado
Las partes deben atender a su defensa de modo independiente. El rbitro designado por una de las partes, no es su abogado, debiendo mantener su independencia.
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CONCLUSIONES
El arbitraje del Estado est llamado a seguir siendo la va idnea de solucin de controversias. Su desarrollo es sostenido. Las actuaciones arbitrales demandan en mayor grado un comportamiento de buena fe. Los laudos deben ser cumplidos y no interponerse anulaciones cual si fuera una etapa adicional al arbitraje. Es necesario que todos contribuyamos a cuidar el arbitraje.
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CONCLUSIONES
El Arbitraje del Estado Institucional o Ad Hoc? El Arbitraje Institucional se perfila como el nico idneo para los arbitrajes de contrataciones estatales en la medida en que estn en la posibilidad de garantizar que el proceso arbitral se lleve a cabo con independencia, neutralidad, equidad e imparcialidad, y de manera rpida y eficiente.
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NO OLVIDAR
El recurso de anulacin de laudo no procede por discrepancias con la interpretacin de los rbitros, sino nicamente contra defectos de forma, como el carcter extemporneo del recurso.
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CASOS PRCTICOS
* Resolucin N 063-2010-OSCE/PRE * Resolucin N 098-2009-OSCE/PRE * Resolucin N 412-2010-OSCE/PRE
1. Identifique los argumentos del OSCE al resolver las recusaciones planteadas. 2. En su opinin, son stos fundamentos correctos o incorrectos? 3. De ser correctos, por qu lo son?, de ser incorrectos, cul es su postura al respecto y cmo hubiese resuelto usted estos casos? 40