INTRODUO AO DIREITO

Prof. MsC. Eduardo Ferraz

NORMA JURDICA CONSUETUDINRIA

Costume jurdico
A norma jurdica consuetudinria o resultado de uma

prtica costumeira ou de um costume jurdico, uma das mais antigas formas de manifestao do direito e smbolo do chamado common law (direito do sistema anglosaxnico). Definio: pratica de uma forma de conduta, repetida de maneira uniforme e constante pelos membros de uma comunidade, acompanhada da convico de sua obrigatoriedade Elementos: Objetivo ou material: repetio habitual de um comportamento, adotado, pelo menos, por um grupo de interessados. Subjetivo ou intencional: convico ou conscincia social de que tal conduta necessria ou conveniente ao interesse da comunidade, e, assim, juridicamente obrigatria.

Costume jurdico (cont.)

Fixao de prazo: no h fixao de prazo. uma questo a ser

resolvida pelo interprete ou aplicador do direito determinar quando uma determinada conduta passa a ser exigvel pelos membros de uma comunidade. Costume jurdico e normas de trato social: No se confundem. Ambos so imperativos (como toda norma tica), mas apenas o primeiro exigvel, atributivo, coercvel. Ademais, estas tratam, em geral, de questes de menor profundidade, que vo desde as regras mais elementares de decoro s mais refinadas formas de etiqueta e cortesia. A exigibilidade, a atributividade e a coercibilidade surgem apenas quando o hbito ou uso social se converter em norma jurdica costumeira.

O costume e a lei
Costume
Surge de maneira annima,

Lei
Possui origem certa e

geralmente no sabemos como e onde surgiu. Aparece de forma imprevista. Ora um ato consciente de algum que, por atender s exigncias sociais, passa a ser imitado; outras vezes, por mera casualidade. No possvel prever a determinao do tempo de durao, nem a forma pela qual vai extinguir-se.

predeterminada, h sempre um momento no tempo e um rgo do qual emana. Sua forma de elaborao obedece a trmites prefixados, sendo resultado de um processo que, em todos os seus momentos, j est prefixado seja numa lei anterior, seja na Constituio. O prazo de sua vigncia pode vir determinado nela mesma ou vir a ser por nova lei.

O costume e a lei (cont.)

Nasce espontaneamente, A lei surge da reflexo e

como que de forma instintiva. H quem sustente que tambm o direito costumeiro deve presumir-se conhecido. Outros entendem que deve sempre vir acompanhado dessa prova. A posio intermediria, mais acertada, entende que a prova do direito costumeiro dever ser feita sempre que houver contestao da parte ou determinao ex officio do juiz. Os usos e costumues comerciais provar-se-o mediante certido da Junta Comercial.

apreciao racional. A lei dispensa a prova de sua existncia, valendo a suposio de que os juzes conhecem o direito (jura novit curia).

Classificao dos costumes jurdicos

Secundum legem (segundo a lei): o costume que est previsto na

lei, a qual reconhece sua fora obrigatria. Ex.: art. 1297, 1, CC/2002. Praeter legem (alm da lei): aquele que intervm na falta ou omisso da lei. uma fonte supletiva (suprindo a omisso da lei) e tem fundamento no art. 4 da LICC. Contra legem (contrrio lei): aquele que se forma em sentido contrrio lei, prevalecendo na comunidade a obedincia a uma norma consuetudinria diversa, tornando a norma legal letra morta. Ex.: acrdo do TJSP de 15-5-1941, RT 132/660 e 662 desprezando o art. 141 do CC/1916 em favor do costume local na celebrao de contratos verbais na compra e venda de gado. So bastante incomuns, vez que dada a sua rapidez, a legislao pode antecipar-se no tempo, comparada a lenta evoluo do costume. H divergncia quanto a sua aceitao: As legislaes negam essa possibilidade. Assim, art. 2 da LICC. A doutrina apresenta solues diferentes, conforme sua orientao legalista/formalista (negando) ou histrica/sociolgica (aceitando, para quem representa a revolta dos fatos contra os

NORMA JURDICA JURISDICIONAL

A atividade jurisdicional como fonte do direito

A norma jurdica jurisdicional elaborada pelas decises dos

juzes ou tribunais. Sua origem , pois, a atividade jurisdicional, uma das fontes do direito, comumente chamada de jurisprudncia, que , a rigor, uma tcnica de unificao da diversidade de julgamento, ou o seu resultado. Conceito de jurisdio: poder legal dos magistrados de conhecer e julgar os litgios, dizendo o que de direito naquele caso. Diferencia-se de competncia, que capacidade do juiz para o exerccio da jurisdio em certos lugares ou sobre determinadas matrias ou relativamente a certas pessoas, conforme determinao legal. Desse exerccio da jurisdio por tribunais e juzes, dessa atividade jurisdicional, resulta uma norma individualizada (a sentena) que incide sobre o caso concreto sub judice. O juiz age sempre dentro de uma estrutura de poder e com capacidade de inovar.

A atividade jurisdicional como fonte do direito (cont.)

Fora vinculante: o juiz torna obrigatrio (mediante sentena) para

o caso concreto aquilo que ele declara ser de direito. Assim: a) ela se limita rbita de ao ou competncia do magistrado prolator da deciso, no obrigando os demais juzes; b) sua obrigatoriedade inter partes, atingindo apenas as partes interessadas (diferentemente da norma legal e da norma consuetudinria, em a obrigatoriedade erga omnes (contra todos)). Capacidade de inovar: normalmente os juzes revelam o direito atravs da lei; entretanto, h ocasies em que o trabalho jurisdicional inova em matria jurdica, como o caso dos julgamentos por equidade e de lacuna na lei. Atualizao do sentido possvel da lei: uma vez publicadas, as palavras da lei, ainda que graficamente as mesmas, podem ganhar sentido diverso do pretendido pelo legislador, seja em funo de fatores sociais, seja quando sofre presso de ordem axiolgica. Da mesma forma, o juiz, mesmo quando existe lei aplicvel ao caso sub judice, sob a inspirao da doutrina e da justia, atualiza o sentido possvel dela (a lei), ajustando-a s circunstncias e contingncias do momento. este o caso da equidade.

A atividade jurisdicional como fonte do direito (cont.)

Lacunas na lei: nessa hiptese, h o exerccio da jurisdio

enquanto poder de editar criadoramente regras de direito. O juiz supre a lacuna, constituindo norma para o caso concreto, por meio da analogia, costumes e princpios gerais do direito (art. 4 da LICC). A existncia dessa espcie de normas decorre de dois princpios jurdicos fundamentais: a) o juiz no pode deixar de sentenciar a pretexto de lacuna ou obscuridade da lei; b) quando a lei for omissa, o juiz proceder como se legislador fosse.

A jurisprudncia como tcnica de unificao

Conceito de jurisprudncia: Jurisprudncia em sentido amplo: conjunto de decises

proferidas pelos juzes ou tribunais sobre determinada matria, mesmo quando divergentes. Jurisprudncia em sentido estrito: o conjunto apenas de decises uniformes e constantes dos tribunais sobre uma mesma matria jurdica. Fora no-vinculante: a jurisprudncia em sentido estrito no tem, regra geral, fora obrigatria sobre os demais juzes e tribunais. Os juzes, em geral, gozam de autonomia, no sendo obrigados a seguir, em suas sentenas, o que os tribunais consagram como sendo de direito. Smula vinculante: a partir da EC n 45/2004 as smulas dos tribunais superiores classificam-se em vinculantes e novinculantes. Para serem vinculantes, as smulas precisam seguir rigorosamente o procedimento descrito no art. 103-A da

A jurisprudncia como tcnica de unificao (cont.)

Divergncia na interpretao do direito: ao contrrio das leis do

mundo cultural, as leis ticas, as leis jurdicas, representam um momento da vida social, no possuindo sentido unvoco, havendo assim interpretaes conflitantes. Acerca de uma mesma situao ftica e com base no mesmo texto de lei dois juzes podem ter entendimentos diferentes. A prpria atividade jurisdicional, entretanto, encontra meios capazes de atenuar ou eliminar essas divergncias, so as chamadas tcnicas de unificao. Tcnicas de unificao: Os tribunais, verificando a divergncia existente, costumam firmar seu entendimento sobre as teses controvertidas, reduzindo assim a ocorrncia de decises conflitantes. Ex.: Frente divergncia de julgados entre dois ou mais TRFs ou TJs, a parte interessada pode, com fundamento no art. 105, III, c, CF, interpor recurso para pronunciamento do STJ, que ditar seu ponto de vista, provocando a unificao da

A jurisprudncia como tcnica de unificao (cont.)

Tambm o CPC, arts. 476 a 479, dispe sobre as condies

para a elaborao de smulas pelos tribunais. Verificando a divergncia de interpretao, o tribunal fixa seu entendimento sobre a tese controvertida para, em seguida, julgar o mrito da causa. Esse entendimento do tribunal obtido pelo voto da maioria absoluta dos membros que o integram ser objeto de smula e constituir precedente na uniformizao das decises conflitantes, reduzindo-as. Smula o enunciado que resume uma tese consagrada pelo tribunal em reiteradas decises, servindo de orientao a toda comunidade jurdica. Ementa tem o significado de sumrio, resumo. Nos termos do art. 563 do CPC, todo acrdo deve ser precedido por uma ementa.

NORMA NEGOCIAL

Norma negocial
Autonomia da vontade e poder negocial. Autonomia da vontade

Poder negocial
Negcio jurdico. Conceitos Elementos essenciais

Sujeito capaz legitimado para o ato Manifestao expressa da vontade Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel
Forma de querer prescrita ou no vedada em lei Devida proporo entre os participantes da relao

negocial Vcios da relao negocial Quanto ao poder de negociar

Norma negocial (cont.)

Quanto forma Quanto ao objeto Quanto ao desequilbrio do negcio Classificao Interpretao Teoria objetiva

Teoria subjetiva
Arts. 112 e 113 do Cdigo Civil Negcios nulos, anulveis e inexistentes Nulos

Anulveis
Inexistentes

DOUTRINA JURDICA

Doutrina jurdica
Conceito: estudo de carter cientfico que os

juristas realizam a respeito do direito, seja com o propsito meramente especulativo de conhecimento e sistematizao, seja com a finalidade prtica de interpretar as normas jurdicas, para sua exata aplicao. Fora convincente, no vinculantes: no constitui fonte do direito pois no possui fora bastante para revelar uma norma jurdica obrigatria, no possui estrutura de poder. Sua fora convincente, no vinculante.