Concepto fuentes del derecho

Con el trmino fuentes del derecho entendemos dos aspectos: el acto concreto (autoridad o ente) creador del derecho y la forma de expresin de la norma jurdica creada. Cada rama del derecho, (sea civil, constitucional, administrativo, etc.) tiene sus fuentes especiales y especficas. Sin embargo, tales expresiones son slo un aspecto de lo que constituye el ordenamiento jurdico nacional, son enfoques parciales.

Se consideran como fuentes del derecho

- La Constitucin Poltica, - la ley, - el tratado internacional, - el decreto con fuerza de ley, - el decreto ley,

- el reglamento,
- la ordenanza, - la instruccin, - la jurisprudencia, - la costumbre y - la doctrina jurdica.

CLASIFICACION
I. Fuentes formales y materiales. a) Formales, son las formas en que se expresan

las normas jurdicas en la vida social. b) Materiales, son los rganos de los cuales emanan las normas jurdicas: autoridades administrativas (Presidente de la Repblica, Alcaldes, Jefes de servicios pblicos, etc.), Congreso, autoridades judiciales (Corte Suprema, Tribunal Constitucional, etc.), organismos pblicos (Contralora General de la Repblica, Servicio de Impuestos Internos, Superintendencias, etc.).

CLASIFICACIN
II. Desde un punto de vista de su escrituracin, se distingue entre:

a) Fuentes positivas: Constitucin Poltica, Ley, Decreto con Fuerza de Ley (DFL), Decreto Ley (DL), Tratado Internacional, Reglamento, Ordenanzas, Instrucciones. b) Fuentes racionales o no escritas: Jurisprudencia, Costumbre y Doctrina Jurdica. III. Dado su carcter legal o no legal, se diferencia entre:
a) Fuentes legales, dentro de ellas se comprenden: a.1) fuentes legales propiamente tales: Constitucin Poltica y Ley. a.2) fuentes con rango legal: Decreto con Fuerza de Ley, Decreto Ley, Tratado Internacional. b) Fuentes no legales: Reglamento, Ordenanzas, Instrucciones, costumbre, jurisprudencia y doctrina.

LA LEY
La ley aparece como la fuente ms importante del derecho en cuanto emana de un rgano integrado, generalmente, por personas elegidas por la Ciudadana y por ende, en cuanto manifestacin de la voluntad soberana del pueblo que ha de regirse por ella. La ley tiene pues, un aspecto que la hace situarse por encima de las dems fuentes del derecho, pero bajo la Constitucin. Este es un poder superior que la coloca, jurdicamente, por sobre todas las manifestaciones de las autoridades u rganos estatales. Preferencia que es consecuencia de que en un Estado democrtico la mxima expresin de la Soberana est entregada al Parlamento o Congreso, a quien corresponde en su mayor parte el ejercicio de la funcin legislativa. Desde un ngulo filosfico-jurdico, la ley se entiende como "toda ordenacin racional, encaminada al bien comn, promulgada por el que tiene el cuidado de la Comunidad" (Santo Toms de Aquino).

LA LEY
En

una perspectiva netamente jurdica, la definicin de ley est contenida en el Cdigo Civil que seala: "la ley es una declaracin de voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin (Poltica), manda, prohbe o permite". En suma, por ley hemos de entender aquella regla de carcter obligatorio, emanada de la autoridad (Congreso) con arreglo a la Constitucin, y cuyo cumplimiento puede obtenerse por medios coactivos.

CARACTERES DE LA LEY
Las principales caractersticas de la ley son:
a) Obligatoriedad: todos los habitantes de la Repblica deben

cumplir la ley y todos ellos estn obligados a respetar el derecho que en favor de terceros establezca un precepto legal. b) Imperio: la fuerza especial que la Ley lleva en s y que permite que se pueda obligar a cumplirla an por medios coactivos. c) Oportunidad: Ley debe responder a las necesidades sociales que llevan a su dictacin en un momento determinado, de lo contrario carece de justificacin y se expone a caer en desuso o bien, a ser sobrepasada por las prcticas de hecho. d) Permanencia: La ley tiende a permanecer en el tiempo, ya que responde a necesidades o servicios indefinidos y no a cuestiones del momento, sin perjuicio de que existan situaciones excepcionales.

LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Son convenios a que llegan dos o ms Gobiernos en

el ejercicio de sus atribuciones de soberana; son, naturalmente fuentes primordiales del Derecho Internacional Pblico, puesto que generan derechos y obligaciones recprocos para ellos. En definitiva pueden definirse como el acuerdo de voluntades entre dos o ms Estados sobre derechos de soberana. Corresponde al Presidente de la Repblica la facultad de conducir las relaciones Polticas con los otros Estados y en ejercicio de esta facultad, concluir, firmar y ratificar los tratados que estime conveniente para los intereses del pas, debiendo, antes de la ratificacin, someterlos al Congreso para su aprobacin.

LOS DECRETOS CON FUERZA DE LEY

Son actos que dicta el Poder Ejecutivo sobre asuntos que corresponden a materias de ley, previa autorizacin expresa otorgada por el Congreso o Poder Legislativo. Esta delegacin de la facultad legislativa al rgano ejecutivo se justifica en la necesidad de obtener que se den normas oportunas y adecuadas a la solucin de determinados problemas que se pretende abordar. En todo caso, esta autorizacin legislativa no puede recaer en cualquier tipo de materias de ley. Est prohibida la delegacin en las siguientes materias: a) Nacionalidad, ciudadana, elecciones y plebiscitos. b) Las comprendidas en las garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado. c) Las referidas a organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional y Contralora General de la Repblica. Los decretos con fuerza de ley o D.F.L. requieren que la autorizacin que otorga el Congreso se realice mediante una ley (ley delegatoria), la que debe cumplir ciertos requisitos: a) Sealar las materias sobre las que recae la delegacin de facultades. b) Limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes. c) El plazo para dictar el D.F.L. no puede exceder de un ao.

LOS DECRETOS LEYES

En general, constituyen la forma en que se ejerce

la facultad legislativa durante los gobiernos de facto, ya que son aquellos actos que dicta el Ejecutivo sobre materias propias de una ley, sin que en ellos intervenga en absoluto el poder legislativo. Mientras el rgimen de hecho subsista, los decretos leyes o D.L. tienen pleno Valor jurdico, pero se suscita el problema de su valor una vez terminada la anormalidad constitucional.

LOS REGLAMENTOS
Son actos de carcter general, emanados del poder

ejecutivo, que regulan las relaciones de ste con la poblacin, es decir, han de regir a los particulares, ya sea creando derechos para stos, ya reglamentando las obligaciones a que deben someterse en funcin del beneficio. Esta clase de reglamentos slo puede dictarlos el Ejecutivo cuando se trata de ejecutar la ley, es decir, como la ley no entra a regular los aspectos ms detallados, ello se hace por medio del reglamento. Por ejemplo, la ley establece el derecho a la jubilacin, sealando ciertos requisitos, pero a travs de un reglamento se indicar los documentos, el plazo, etc en que deben ser presentados para acreditar ante el rgano respectivo el cumplimiento de los requisitos. Este tipo de reglamentos se denominan reglamentos de ejecucin.

LOS REGLAMENTOS
Se

estableci una nueva categora de reglamentos denominados Autnomos, que son aquellos que el Presidente de la Repblica puede dictar en materias que no sean de ley, es decir, como la Constitucin enumera las materias de ley, las que quedan fuera pueden ser objeto de regulacin mediante reglamentos autnomos. Sin embargo, la enumeracin de las materias de ley es tan amplia que en la prctica no se han dictado reglamentos autnomos.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS (decretos y resoluciones)

Son actos dictados por cualquiera autoridad

administrativa sobre negocios de su competencia, mediante los cuales las autoridades manifiestan su voluntad en orden a producir un determinado efecto jurdico. Cuando los dicta el Presidente de la Repblica se denominan decretos supremos y si los dicta un Jefe de servicio se denominan resoluciones.

LAS ORDENANZAS
Son

textos que contienen un conjunto de preceptos que regulan una determinada materia, y que pueden ser dictados por un rgano administrativo o por un rgano descentralizado. es una disposicin o mandato. El trmino se utiliza para nombrar al tipo de norma jurdica que forma parte de un reglamento y que est subordinada a una Ley.

LAS INSTRUCCIONES
Son las rdenes que la autoridad administrativa

imparte a los funcionarios pblicos, relacionadas con el correcto cumplimiento de la ley administrativa, o con la necesidad de desarrollar una ms eficaz y expedita administracin.

LA JURISPRUDENCIA
La Jurisprudencia es el conjunto de pronunciamientos

dictados por aquellos que tienen la facultad de interpretar las normas jurdicas y su aplicacin y adaptacin al caso concreto. En la prctica, se compone de los fallos o sentencias emanados de los tribunales, sean ordinarios o administrativos, que contienen las reglas conforme a las cuales se ha realizado la adaptacin del derecho escrito a las circunstancias de la realidad. Constituyen fuentes en cuanto aclaran la forma como puede o debe entenderse una norma jurdica, pero no es vinculante, en el sentido que la interpretacin sostenida en un caso puede variar en otro.

LA COSTUMBRE
Es una norma que no emana de la manifestacin de

voluntad de un rgano determinado, esto es, nadie la dicta, sino que es el resultado de un simple comportamiento uniforme y constante, practicado con la conviccin que corresponde a una obligacin jurdica. Su valor en nuestro ordenamiento depende de su conformidad o disconformidad con la ley, del valor que sta pueda atribuirle en determinados casos y de la materia en que puede ser invocada. Por ejemplo, en materia comercial se admite que determinados asuntos sean resueltos conforme a la costumbre.

LA DOCTRINA
Comprende las opiniones y teoras sustentadas

por los autores exponiendo su criterio acerca de una determinada materia. No tiene fuerza legal obligatoria y su trascendencia depender del reconocimiento otorgado al autor o en la mayor o menor fundamentacin de las teoras que sustenta. Se recurre habitualmente a la doctrina de los autores para la interpretacin o aclaracin de los preceptos legales a fin de lograr su aplicacin al caso concreto, pero como se dijo, no gozan de fuerza obligatoria.