EL DERECHO PENAL

La definicin del derecho penal puede sustentarse en su carcter subjetivo o bien, desde su conformacin objetiva, como sigue:

a) Derecho penal subjetivo

Se refiere al derecho a penar que tiene el Estado, poder punitivo que se conoce por su denominacin latina o ius puniendi, en tanto facultad del Estado para prohibir las conductas consideradas como delitos, e imponer las sanciones penales a quienes las realizan, en tanto ejercicio de la soberana a travs de sus representantes: al poder legislativo le corresponde hacer leyes, al judicial juzgarlas, y al ejecutivo ejecutarlas. Por lo anterior, desde el punto de vista sociolgico, el poder punitivo del Estado proviene del pueblo mismo, y su fundamentacin jurdica se encuentra en la Constitucin (Art. 39, 40 y 41). b) Derecho penal objetivo Hace referencia a las normas penales, que al decir de von Liszt el derecho penal es el conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian el crimen como hecho a la pena como su legtima consecuencia, y al que posteriormente diversos autores le adicionan a las penas, las medidas de seguridad, como seala Roxin al sealar que El derecho penal se compone de la suma de todos los preceptos que regulan los presupuestos o consecuencias de una conducta conminada con una pena o una medida de seguridad y correccin.

El derecho penal segn Daz Aranda es el sistema de normas emitidas pro el Estado a travs de la ley para dar a conocer a los miembros de la . sociedad las conductas consideradas como delictivas, por lesionar bienes fundamentales para la sociedad, con el fin de que eviten su comisin, indicando al juez los presupuestos y sancin, sea pena de prisin o medida de seguridad a imponer a quienes las realicen.
Y el delito es definido por el art. 7 del CPF como el acto u omisin que sancionan las leyes penales, sin que con ello se nos precise cuales son esos actos u omisiones que son delitos, para ello se precisa consultar la parte especial del CP y aquellas otras leyes que tambin describen los delitos. Se dice que es un sistema por constituir un conjunto de reglas o principios sobre una materia entrelazados entre s. Conjunto de cosas que ordenadamente relacionadas contribuyen a determinado fin, mtodo, plan, o procedimiento. Porque las normas penales se encuentran interrelacionadas entre s y funcionan como la maquinaria de un reloj, p.e. si se quiere matar a alguien, pero no se logra, se est ante la figura de la tentativa, por lo que habr de referirse al art. 302, con relacin al art. 12 del CP, o bien si el homicidio fue en legtima defensa, se deber relacionar el art. 302 con el 15 fraccin IV del CPF.

BREVE HISTORIA DEL DERECHO PENAL MEXICANO 1. poca prehispnica. De entre los diversos grupos que ocuparon el territorio nacional destacan los aztecas y mayas, cuyas normas penales fueron representadas a travs de pinturas, que posteriormente fueron interpretadas y plasmadas en textos por los cronistas; y comentadas por jurispenalistas, como el caso de la distincin entre delitos dolosos y culposos, las sanciones eran diversas, algunas sumamente crueles y que en materia de penas existan prisiones como el teilpiloyan, para deudores y reos exentos de pena capital; el cuauhcalli, para responsables de delitos graves; el malcalli, para prisioneros de guerra, y el petlacalli, para reos de faltas leves, pero en general aparecen las siguientes caractersticas: 1) El pueblo conoca las normas de conducta a travs de las pinturas jeroglficas; 2) Se permita la venganza privada en ciertos supuestos, por tanto 3) No siempre intervena el juez ni se segua un proceso para imponer las sanciones; 4) Las sanciones eran muy diversas: muerte, esclavitud, la privacin de la libertad, castigos corporales, destierro, confiscacin, e incluso, algunas tan singulares como la demolicin de la casa del infractor; 5) La duracin de la pena y su forma de ejecucin dependa de la clase social del delincuente.

2) poca colonial Con la conquista, tambin nos lleg la legislacin espaola, la cual contaba con una larga tradicin jurdica, como el Fuero Real de Alfonso X, las Siete Partidas, el Ordenamiento de Alcal, el Fuero Viejo de Castilla, las Ordenanzas Reales de Castilla, y las Leyes de Toro; pero adems existi legislacin especfica para la colonia como las Leyes de Indias y sus recopilaciones, adems de los Autos Acordados y sus recopilaciones. Pero la legislacin que tuvo mayor aplicacin en Mxico fue la Recopilacin de las Leyes de los Reinos de Indias de 1680 y sus recopilaciones. Pero sin que existiera un apartado especial para materia penal, por lo cual Carlos III orden a su consejero Manuel de Lardizbal y Uribe (nacido en la Nueva Espaa y que estudi en Espaa), formular un proyecto de Cdigo Penal, bajo la influencia de Beccaria, pero por cuestiones burocrticas y la oposicin de sectores conservadores no lleg a su culminacin. El delito se concibi desde una perspectiva religiosa y poltica pues era considerado ya como un acto pecaminoso que infringe los cnones de la religin ya como infidencia del Estado, o como una agresin perjudicial a la seguridad y armona de los individuos asociados. La penalidad era una expiacin, una vindicta o una forma de escarmiento; y se imponan dependiendo de la clase social/raza del condenado, y exista diferencia en su aplicacin: las Leyes de Indias para los naturales y la legislacin espaola para los peninsulares; y podan ser: pena de muerte, horca; prisin; azotes, destierro, trabajos forzados en arsenales o en obras pblicas, relegacin, proscripcin, multa, confiscacin, castracin de negros cimarrones, trabajo para los indios en los conventos, etc. Pero en general la legislacin espaola era heterognea y catica desde el punto de vista legislativo; desigual, injusta arbitraria y cruel para el individuo y su aplicacin era mediante un procedimiento secreto o inquisitivo, que ignoraba las garantas de defensa y de la persona humana.

. Despus de la consumacin de la independencia de Mxico

3. poca independiente (1821), y el debate entre centralismo y federalismo, y con la efmera vigencia de la Constitucin de 1814 (de Apatzingn) se pueden encontrar las bases constitucionales para la promulgacin de las futuras leyes penales, entre ello el principio de legalidad y los fines de la pena, posterior a la Constitucin de 1824, la de 1857 se vuelve a preocupar por dichas bases, pero sin que existiera una normativa penal, ante dicho vaco legal, se aplicaron de forma confusa y arbitraria las normas vigentes durante la poca colonial, a las que se les sumaron algunas medidas emitidas a travs de bandos, p.e. para sancionar la portacin de armas, el robo, la vagancia y malvivencia. En 1831 se elabora un bosquejo de Cdigo Penal para el Estado de Mxico, sin que fuera expedido; en 1835 se expide el primer ordenamiento penal para el Estado de Veracruz, que tom como modelo el Cdigo Penal Espaol de 1822, y posteriormente el Cdigo Corona, que no tuvo vigencia, al igual que un Cdigo Penal de Teodosio Lares, ordenado por Maximiliano de Hapsburgo.

a) Cdigo Penal de 1871.

Elaborado por una comisin en la que destaca el Secretario de Instruccin Pblica y de Justicia Antonio Martnez de Castro, vigente para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California sobre Delitos del Fuero Comn y para toda la Repblica sobre Delitos contra la Federacin, bajo una ideologa liberal, proveniente de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre (Francia, 1789), e inspirada en la corriente de la escuela clsica y el positivismo jurdico, bajo criterio retribucionista de la pena, contena 1151 artculos, por lo que se le considera de un casuismo extremo.

b) Cdigo Penal de 1929,

Bajo la Presidencia de Emilio Portes Gil, quien comisiona a Jos Almaraz, entre otras personas para su elaboracin, contaba con 1,228 artculos, siendo igualmente muy casustico e inspirado en la escuela positiva del derecho penal.

c) Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica en materia de Fuero Federal, de 1931 (vigente en materia federal)
Redactado por Jos ngel Ceniceros, y Alfonso Teja Zabre, entre otros juristas, a la fecha ha dejado de ser aplicable tanto para el D.F. como para los territorios de Baja California y el D.F., plurirreformado; las principales reformas fueron en 1984, donde se deja de presumir la intencin (dolo) y se adopta el principio de presuncin de inocencia, pasando el onus probandi al M.P.; en 1994, la reforma fue bajo la tendencia de la teora final del derecho penal.

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LA NORMA PENAL Se ha sostenido la idea de que el derecho sirve para regular las conductas en sociedad. Kant sostiene que el hombre es un animal que, cuando vive entre sus congneres necesita de un seor. Porque no cabe duda que abusa de su libertad con respecto a sus iguales y aunque, como criatura racional, desea en seguida una ley que ponga lmites a la libertad de todos, su egosta inclinacin animal le conduce seductoramente all donde tiene que renunciar a s mismo. Ello cambia a partir del pensamiento ilustrado de la Revolucin Francesa en el sentido de que el poder pblico dimana del pueblo (mandante) y lo delega (mandatario) para su ejercicio a los poderes, conforme a los arts. 39,40 y 41 de nuestra Carta Magna. Existen al efecto dos tipos de controles para el individuo: informales y formales. a) Los informales estn: la familia, la iglesia, la escuela, etc. b) Los formales estn: en la norma, las instituciones, y los rganos encargados de la procuracin y administracin de justicia, entre otros.

a) Estructura

El derecho penal regula aquellas conductas que alteran gravemente la vida en sociedad, porque lesiona bienes fundamentales y por ello se les considera disvaliosas y se les denomina delitos. As la norma establece la conducta sancionada, estableciendo implcitamente lo prohibido, p.e. si el CP dice Comete el delito de homicidio: el que priva de la vida a otro, luego entonces la norma de conducta subyacente es no matars; en ocasiones el tipo y la sancin estn en el mismo precepto, pero no siempre es as; por lo que para evitar un excesivo casuismo se deben correlacionar los preceptos de la parte especial con aqullos de la parte general, como en el caso del delito de homicidio, se debe correlacionar los arts. 302 (tipo) con el 307 CPF que prev su sancin, ahora bien si fue en grado de tentativa, adems su correlacin con el art. 12, todos ellos del CPF; adems a la fecha el CPF no contiene todos los tipos delictivos, existen otras leyes como el Cdigo Fiscal de la Federacin, la Ley General de Salud, entre otras que tambin contienen tipos delictivos, que habr que relacionar con el CPF, tanto en su parte general como la especial, p.e. Las substancias consideradas como drogas no se encuentran previstas en el CPF sino en la Ley General de Salud, por lo que se necesita acudir a esta ltima para determinar si x substancia es droga. Cuando un precepto del CP remite a otro de una ley distinta para precisar el supuesto de hecho sancionado por la norma penal se dice que estamos ante una ley penal en blanco.

b) Naturaleza

El derecho penal tiene carcter pblico, toda vez que solo el Estado, adems de la facultad de crearlo, tiene la facultad de aplicarlo (penas y medidas de seguridad).
c) Funcin La norma penal tiene la funcin de llamada de atencin para los ciudadanos para que eviten la comisin de los delitos ah previstos. En general los ciudadanos no cometen delitos porque piensen en la sancin, sino porque hay un mecanismo valorativo interior que les impide llevar a cabo esa conducta (prevencin general positiva), porque va contra sus principios. Y el derecho penal tiene como funcin reforzar dichos principios a travs de una nueva llamada de atencin, si al sujeto no le fueron suficientes dichos principios sociales para hacerle saber que con esa actitud se har acreedor a una pena (prevencin general negativa por el temor a la sancin-) d) Carcter secundario Una de las concepciones ms socorridas en la doctrina sobre el aspecto secundario del derecho penal se refiere a su utilizacin como el ltimo recurso del Estado para prevenir y sancionar las conductas que lesionan bienes jurdicos fundamentales; lo anterior constituye uno de los principios fundamentales del derecho penal, al que tambin se ha denominado como principio de subsidiariedad o ultima ratio.

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En sntesis: la norma penal tiene una naturaleza pblica, porque slo puede ser emitida por el Poder Legislativo como representante del pueblo, el cual la da a conocer a los ciudadanos como ley bajo la forma de norma de conductas prohibidas y penadas en las cuales se describen las conductas que el ciudadano debe evitar para no sufrir una sancin de privacin de la libertad o medida de seguridad. Por tanto, las normas penales tienen una funcin de llamada de atencin para el ciudadano para evitar su comisin, y a su vez sirven de garanta al ciudadano, dado que el Estado solo le podr imponer una pena privativa de libertad, nica y exclusivamente, cuando haya realizado una de las conductas descritas en la norma penal.

LA DOGMTICA JURDICO PENAL El delito, el delincuente y la pena son analizados por diferentes disciplinas o ciencias, entre ellas la dogmtica jurdico-penal, la criminologa, la criminalstica, la victimodogmtica, la penologa y la balstica, que en su conjunto constituyen las ciencias penales, y que se sirven de los conocimientos de otras ciencias como la antropologa, la sicologa, la sociologa, la siquiatra o la medicina, dando como resultado las reas de la antropologa criminal, la sicologa criminal, la sociologa criminal, la siquiatra forense y la medicina legal. Cosa diferente es el derecho penal que es la ciencia que tiene por objeto de estudio al derecho penal, en tanto preceptos contenidos en las leyes penales; por lo que hace referencia tanto a la ciencia, como al objeto de estudio; por lo que a la ciencia del derecho penal se le conoce como dogmtica jurdico-penal. a) Dogmtica vs exgesis No es recomendable memorizar el CP para conocer la ciencia del derecho penal, toda vez que un plumazo del legislador puede arrumbar la ms copiosa biblioteca, por eso es mejor estudiarlo como ciencia; por tanto la doctrina mayoritaria se pronuncia a favor de la dogmtica en tanto funcin de interpretacin del derecho positivo, permitiendo la posibilidad de adecuar el texto de la ley al momento histrico-actual y necesidades de la sociedad, pero mantenindose dicha interpretacin siempre dentro de los lmites del sentido literal posible del precepto.

b) Concepto de dogmtica Deriva del vocablo griego dogma que significa opinin, disposicin o proposicin doctrinal sobre la interpretacin de los preceptos del derecho positivo.

c) Funcin

A travs de la dogmtica jurdico-penal no solo precisamos el contenido de la ley penal para su aplicacin, sino tambin desentraamos el fin de la ley y la adecuamos a la realidad social, porque: Los hechos que se manifiestan en la realidad son tan diversos que en la mayora de los casos resulta difcil determinar si son o no constitutivos de delito. Para saberlo, el penalista no solo necesita conocer el texto de la ley, sino tambin requiere estar familiarizado con los principios generales que rigen a la ley penal, su estructura, la interrelacin entre sus diferentes artculos y, sobre todo, debe tener un mtodo que le ayude a su anlisis. Sin embargo, existen periodos en los cuales la dogmtica se ha dedicado al anlisis exclusivo del texto de la ley y, consecuentemente no le ha importado si esa ley es justa o injusta, si su aplicacin en la realidad tiene los resultados esperados por el legislador o si los problemas que se tratan de solucionar con la aplicacin de la ley penal se podran evitar empleando mtodos de las ciencias naturales, con lo cual se salen del campo de la dogmtica, para desarrollar otras ciencias como la criminologa; posturas que en su momento han obedecido a determinadas condiciones culturales, sociales y polticas.

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La criminologa La criminologa es una ciencia emprica de carcter interdisciplinario, que estudia el delito como un hecho en la vida del individuo y de la sociedad, la personalidad del delincuente, as como la aplicacin prctica y la eficacia real de las penas y las medidas de seguridad. En tanto que la dogmtica penal se ocupa de analizar el derecho penal desde el punto de vista normativo. La criminologa clsica surge con Lombroso, mdico, quien al estudiar el crneo de un famoso criminal, Vilella, encuentra una serie de anomalas atvicas, sobre todo una foseta occipital mediana y una hipertrofia del vermis, anloga a la que se halla en los vertebrados inferiores, de donde surge la teora del criminal nato. Por lo tanto el delincuente era un ser cuyos actos estaban determinados por lo que hoy conocemos como herencia gentica; por lo que el delito no es producto de la influencia social ni el libre albedro (contraviene la teora de la escuela clsica), y de sus aportaciones deriva la antropologa criminal, sustentada en el mtodo inductivo-experimental. Dichos planteamientos fueron criticados por Garfalo por su falta de sistematizacin jurdica, dando lugar a categoras como el criterio de temibilidad o peligrosidad, con base en la responsabilidad del delincuente; la prevencin especial como fin de la pena; la teora de la defensa social como base del derecho a castigar; los mtodos prcticos para la graduacin de la pena, entre otras. A lo anterior Enrico Ferri incluye los fenmenos squico-sicolgicos y los datos estadsticos, con lo cual cre la sociologa criminal, la cual pretendi sustituir a la dogmtica jurdico-penal, a la cual se le reprochaba su excesivo formalismo.

Las aportaciones de Lombroso, Ferri y Garfalo configuran la llamada criminologa clsica, la cual fij su tarea en buscar las causas del delito como fenmeno emprico, individual (antropologa y sicologa criminal) y social (sociologa criminal) empleando para ello el mtodo inductivo-experimental.
Para esta escuela el delito era un hecho natural, que exista con antelacin a la norma y a las instituciones penales; el punto central consiste en sustituir el principio de libre albedro por el de responsabilidad social segn el cual el hombre debe responder por sus actos frente a la sociedad, la cual a su vez puede protegerse de los sujetos peligrosos por su propensin a la comisin de delitos; por tanto la pena no se aplicaba en funcin del delito cometido, sino de acuerdo con la peligrosidad del delincuente. La Criminologa contempornea, en particular la criminologa crtica que surge alrededor de los 60s del s.XX, con aportaciones de Taylor, Walton y Young; ofrece un enfoque totalmente nuevo, que parte de los procesos de criminalizacin; las conductas son delictivas porque as lo han determinado las leyes penales, pero quin hace las leyes penales: las clases dominantes en detrimento de las clases dbiles, y por tanto contiene ms delitos a ser cometidos por los marginados (robo, pequeos fraudes, homicidios) y poco se ocupa de regular y sancionar los delitos cometidos por las clases privilegiadas (delitos de cuello blanco, financieros, contra el medio ambiente), y sostiene que la ley se aplica con mayor rigor a los pobres y con gran benevolencia hacia los ricos, quienes incluso llegan a gozar de impunidad.

Esta criminologa crtica centra su atencin en el estudio sociolgico de las instancias de control social: las normas penales, la polica, la administracin de justicia, las crceles, etc., que considera factores de criminalizacin. Cabe sealar, sin referirse en particular a alguna corriente que las condiciones sociales de cada momento determinan el contenido de la ley penal; as conductas delictivas, actualmente pierden tal carcter y viceversa; p.e. despenalizacin del delito de vagos y malvivientes (que se considera que se les sancionaba por su personalidad o derecho penal de autor, en vez de que actualmente se sanciona a cada persona solo por lo que hace o derecho penal de acto. Pero han surgido nuevos tipos penales que antes no se consideraban como tales, como delitos electorales, informticos. Adems, la diferencia cultural entre las sociedades puede dar lugar a diferente valoracin penal de conductas, por ello una x conducta puede ser constitutiva de delito en un pas y no as en otros p.e. enriquecimiento ilcito de servidores pblicos (224 CPF), que no tiene equivalencia en pases europeos; y conductas como peculado, o cohecho son sancionadas a ambos lados del Atlntico. La moderna criminologa no solo atiende al delito como fenmeno social, sino tambin al delincuente en su aspecto interno y como vimos se nutre interdisciplinariamente de otras ciencias naturales: sociologa, estadstica, antropologa, siquiatra, sicologa, etc.; criminologa en que la actualidad se le define como la ordenada totalidad del saber emprico sobre el delito, los delincuentes, la reaccin social negativa y el control de esa conducta; y ha aportado cuestiones como las medidas de seguridad, sustitucin de penas cortas de prisin por penas pecuniarias, introducir la condena condicional o la suspensin de la pena para primodelincuentes.