UNIVERSIDAD NACIONAL DE PUIRA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

PROGRAMA DE ACTUALIZACION PARA TITULACION
Tesina para optar el Ttulo de Abogado
ANALISIS DOGMATICO SOBRE LA VIABILIDAD DE
LA SEPARACION DE PATRIMONIOS EN LAS
UNIONES DE HECHO PURAS O PROPIAS
BACH. KARL ALEX BOHRQUEZ ZELADA
Piura, Abril del 2013.
Existe en la actualidad el criterio jurisprudencial, que
seala que no es posible que los concubinos sustituyan
su rgimen patrimonial de sociedades de gananciales
por uno de separacin de patrimonios o que se
concluyan pactos patrimoniales.

La casacin N 1306- 2002-puno, establece su
improcedencia, argumentando el mandato imperativo del
artculo 326 del cdigo civil peruano, que prescribe que
a las uniones de hecho le son aplicables el rgimen de
sociedades de gananciales, sin establecer la
posibilidad de ser modificado por el de separacin de
patrimonios. La corte Suprema adems, menciona que
los supuestos contenidos en el artculo 331 del cc,
referidos al fenecimiento de la sociedad de gananciales,
son aplicables nicamente a la figura jurdica del
matrimonio y no al concubinato.
FUNDAMENTACION DEL PROBLEMA
FORMULACION DEL PROBLEMA
Segn el artculo 5 de la constitucin poltica y el 326 del
cdigo civil, la unin de hecho, voluntariamente realizada
por un hombre y una mujer, libres de impedimento
matrimonial originan una (forzosa) sociedad de bienes a
la cual se aplican las reglas de la sociedad de gananciales,
en tanto ello sea jurdicamente posible, por lo tanto para
los magistrados, el artculo 326 del C.C., no contempla
que los concubinos pacten acuerdos patrimoniales, as
mismo el cambio de rgimen patrimonial como una
opcin de los convivientes.

Por ello nos planteamos el siguiente problema: En una
sociedad de Bienes de los convivientes sujetos al
rgimen de gananciales puede sustituirse por el de
separacin de patrimonios?
JUSTIFICACION
Esta investigacin se justifica en la necesidad
de determinar si les asiste, a los concubinos, el
derecho a optar por el rgimen de separacin
de patrimonios y organizar su patrimonio
mediante acuerdos o pactos patrimoniales, a
fin de resolver el problema que se suscita
debido al criterio jurisprudencial que, el
Artculo 326 del C.C. se trata de una norma
imperativa.
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
OBJETIVOS GENERALES

Determinar si les asiste, a los concubinos, el
derecho de organizar su patrimonio mediante
acuerdos o pactos patrimoniales y de suplir el
rgimen de sociedad de Gananciales por el
rgimen de separacin de patrimonios.

Determinar las consecuencias jurdicas de la no
regulacin expresa en nuestro ordenamiento
legal, de la separacin de patrimonios en el
concubinato puro.

OBJETIVOS ESPECIFICOS

Analizar si es factible y necesario la modificacin
del artculo 326 del cdigo civil en el sentido de
regularse el derecho de los concubinos a elegir el
rgimen patrimonial al cual desean acogerse.

Determinar si es factible aplicar los supuestos de
los artculos 295, 296, 329 y 330 del Cdigo
Civil al concubinato puro.
HIPOTESIS
Si, es viable que en un concubinato
puro ordenar su rgimen patrimonial
mediante el rgimen de separacin de
patrimonios.
VARIABLES
VARIABLE INDEPENDIENTE
Rgimen patrimonial del concubinato puro.

VARIABLE DEPENDIENTE
Articulo 326 del Cdigo Civil.
CONCEPTUALIZACION DE LAS
VARIABLES
El rgimen patrimonial del concubinato puro.

Sociedad de Gananciales: En sentido amplio, es
la sociedad que por disposicin de la ley, existe
entre el marido y la mujer desde el momento de la
celebracin del matrimonio hasta su disolucin,
en virtud del cual se hacen comunes de ambos
cnyuges los bienes gananciales, de modo que
despus se parten por mitad entre ellos o sus
herederos, aunque l hubiera trado ms capital
que el otro.
La procedencia del rgimen de separacin de
patrimonios.

Rgimen de separacin de patrimonios: Este
rgimen se caracteriza porque cada uno de los
cnyuges tiene patrimonio propio. Es decir, cada
uno es propietario de los suyo y ninguno
coparticipe del otro, por consiguiente, cada
cnyuge afronta a su vez el pago de sus
obligaciones.
OPERACIONALIZACIN DE LAS
VARIABLES
INDICADORES

El Rgimen Patrimonial del concubinato puro.

Que el artculo 326 del C.C. la unin de hecho,
voluntariamente realizada por un hombre y una
mujer, libres de impedimento matrimonial, origina
una (forzosa) sociedad de bienes a la cual se
aplican las reglas de la sociedad de gananciales, en
tanto ello sea jurdicamente posible-. Este
indicador se analizar a travs de la interpretacin
del artculo 326 del C.C. y la Doctrina.
La procedencia de el Rgimen de Separacin
de Patrimonios.

Que los concubinos puedan organizar su
patrimonio optando por el Rgimen de Separacin
de Patrimonios.

Este indicador se analizar a travs de la
interpretacin del artculo 326 del C.C. y la
Doctrina.
MARCO TEORICO
DEFINICIONES
CABANELLAS, Guillermo: Estado en que se
encuentra el hombre y la mujer cuando
comparten casa y vida como si fueran esposos,
pero sin haber contrado ninguna especie de
matrimonio.

QUIROZ MONSALVO, Aroldo: Acto jurdico
consensual, por el cual un hombre y una mujer
hacen una comunidad de vida permanente y
singular, con el fin de vivir juntos, progresar y
socorrerse mutuamente.
ELEMENTOS ESENCIALES DEL
CONCUBINATO
De las definiciones propuestas se
desprenden elementos esenciales y
decimos que son esenciales por cuanto,
ante la falta de siquiera alguno de estos
elementos, sera imposible la
configuracin del concubinato.
DIFERENCIA DE SEXO
Para que se configure el concubinato, es esencial que la
unin sea entre dos personas de diferentes sexos, es
decir la pareja de debe estar conformada por un varn y
una mujer, pues es esencial en el derecho de familia el
principio de dualidad (dos personas) y el principio de
oposicin de sexo (hombre mujer).

Como en el caso del matrimonio, tampoco en el
concubinato se puede concebir la unin de personas del
mismo sexo, y siendo que la finalidad del concubinato es
hacer vida marital, entonces inferimos que solo se puede
dar el concubinato exclusivamente entre personas de
diferente sexo. De este modo quedan excluidas las
relaciones homosexuales. Es esencial la diferencia de
sexos tanto para el concubinato puro como para el
impuro.
DECLARACIN DE VOLUNTAD
La unin concubinaria tiene que ser
voluntaria. Debe existir el
consentimiento libre de los concubinos
para convivir de esta manera tal como lo
seala Aroldo Quiroz Monsalvo: tendr
que ser seria, honesta, estar exenta de
vicios, error, fuerza y dolo.
LA UNIN DE HECHO DEBE SER
PERMANENTE Y ESTABLE
El concubinato debe ser permanente y estable. Si
bien la constitucin poltica del Per no fija un
tiempo determinado para considerar una unin
concubina, esta debe ser duradera, prolongarse
por un periodo de tiempo, debiendo existir
continuidad en la relacin sexual y en la vida en
comn, pues como nos dice Mallqui Reynoso y
Momethiano Zumaeta, solo as se puede hablar
de una plena comunidad marital. Adems la
unin de hecho debe ser solida. Queda de este
modo excluido del concepto concubinato las
relaciones coitales ocasionales o transitorias.
SINGULARIDAD
En la unin de hecho debe existir
obligatoriamente la singularidad, es decir la
relacin tiene que ser monogamica, debindose
los concubinos entre ellos, el deber de fidelidad.

Adems, tal como lo dice Peralta Anda: ello no
obsta para que cualquiera de ellos pueda
mantener momentnea o circunstancialmente
una relacin sexual con tercera persona, que son
simples contactos fugaces, pero peligrosa para la
estabilidad de dicha unin.
NOTORIEDAD
La unin concubinaria, adems de tener que
ser permanente y singular, debe ser notoria,
es decir, debe ser de pblico conocimiento.

El trato entre los concubinos debe ser como
marido y mujer tanto en sus relaciones
domesticas como en sus relaciones sociales,
debindose entender esto ltimo, que debe
ser pblico el estado convivencial ante los
familiares, amigos, vecindario y dems
relacionados.
EL CONCUBINATO TIENE COMO
FINALIDAD HACER VITA MARITAL
La unin de hecho deber pretende alcanzar finalidades
y deberes semejantes al matrimonio. La pareja deber
tener un comportamiento matrimonial, es decir se da
entre ellos la comunidad de techo y comunidad de mesa.
Los concubinos buscan y deben hacer vida en comn y
tratar de llevar una vida familiar junto a sus hijos, de
manera semejante al matrimonio cumpliendo
tantodeberes como derechos personales como por
ejemplo las "obligaciones alimentarias y educativas para
con los hijos (art. 278 CC) el deber de fidelidad y
asistencia (art. 288 CC) sostenimiento de la familia (art.
291 CC) etc.
CARENCIA DE VNCULO JURDICO
MATRIMONIAL
En el concubinato no existe el vnculo jurdico
matrimonial. Es una unin formada de hecho.
Es la gran diferencia entre el matrimonio y el
concubinato, pues mientras en el primero
existe el vnculo jurdico matrimonial, el
segundo carece de ello, pero sin embargo en
el concubinato existe un vnculo jurdico de
naturaleza personal con consecuencia
patrimonial.
CAUSAS DEL CONCUBINATO
CAUSAS DE CARCTER CULTURAL

Un primer factor cultural viene a ser el
analfabetismo y el desconocimiento de las leyes.
Una persona analfabeta se limita a buscar el
sustento biolgico, mas no le interesan las
costumbres que trae la civilizacin, como lo es el
matrimonio. Simplemente las desconoce y solo
acepta como validas las costumbres que le fueron
legadas por sus antepasados.
Otro factor cultural que se da, en este caso, entre
los jvenes de la poblacin urbana, es la rebelda
contra las pautas culturales tradicionales. Aqu
tiene mucha influencia los medios de
comunicacin, pues son ellos los que difunden
valores forneos que poco a poco va chocando
con las pautas tradicionales. Estos valores
forneos son asumidos por los sectores ms
influenciables, en este caso los jvenes y se
manifiesta en una clara rebelda y
cuestionamiento a la cultura tradicional. No es de
extraar, que incluso en pases desarrollados
como Estados Unidos y de Europa abunda el
concubinato, teniendo estas sociedades bajsimos
niveles de analfabetismo.
CAUSAS DE CARCTER ECONMICO

Una de las causas que ms incide en la formacin
de concubinatos es la econmica.

En nuestro pas, las personas de escasos recursos,
hacen frente al reto de satisfacer las diferentes
necesidades de subsistencia, llmese
alimentacin, salud, vestido, etc. Siendo esto as,
numerosas parejas ante la escasez econmica y
teniendo otras prioridades que satisfacer,
deciden aplazar el matrimonio o simplemente no
casarse; ya que significara un gasto extra que no
pueden solventar.
Adems, encontramos como contrapartida
otra causa econmica fundamental. Se forman
uniones de hecho, puesto que, esta unin
aminora los costos de supervivencia y
maximiza el ingreso. Se aminoran los costos,
por ejemplo, al usar ambos concubinos la
misma cocina o el mismo techo; y se maximiza
el ingreso, por ejemplo cuando el varn
trabaja y lleva el dinero a casa, y la mujer con
ese dinero cocina para ambos.
CAUSAS DE CARCTER JURDICO

Otra de las causas que conlleva a que se formen
uniones de hecho, es la jurdica. Nosotros sabemos
que existe dificultad en conseguir el divorcio.
Poniendo un ejemplo: se rompe un matrimonio, sin
haber mediado causal alguna, seguidamente el
cnyuge decide empezar una nueva relacin con
una mujer con la cual le gustara casarse pues
inclusive ya hacen vida de pareja. Sin embargo, la
cnyuge no le quiere dar el divorcio entonces, el
cnyuge con su nueva pareja decidirn formar un
concubinato ya que tendran que esperar 2 aos o
peor aun 4 aos, si hubiese hijos menores del
matrimonio, para poder lograr el divorcio por causal
de separacin de hecho, y as quedar el cnyuge
libre para posteriormente casarse.
FORMAS DEL CONCUBINATO
CONCUBINATO PURO O PROPIO

Conocida como concubinato puro o strictu sensu: Es
aquel concubinato, en la cual no existe entre los
miembros impedimento alguno para contraer
matrimonio. Como nos dice Peralta Anda "viven en
concubinato propio los solteros, los viudos, los
divorciados y aquellos cuyo matrimonio ha sido
declarado nulo judicialmente.
Debemos tener en cuenta que para que exista
concubinato propio la unin de hecho debe haber
durado por lo menos dos aos continuos.
Finalmente, el Dr. Gerardo Eto Cruz, nos
seala que las relaciones concubinarias strictu
sensu pueden ser de nueve variables:

a) hombre soltero con mujer soltera
b) hombre soltero con mujer divorciada
CONCUBINATO IMPROPIO
Conocida tambin como unin de hecho
impura. Es aquel concubinato en el cual existe
algn impedimento legal para poder contraer
matrimonio, los mismos que estn sealados
en los artculos241, 242 y 243 del cdigo
civil, como por ejemplo, el que alguno delos
concubinos o ambos estn casados civilmente;
por consanguinidad en lnea recta etc. , pero
descartando de plano las uniones
homosexuales.
El citado Dr. Gerardo Eto Cruz, establece a su vez que
existen 16 variables para el concubinato en Lato
sensu, pues estn impedidos civilmente:

a) Hombre casado con mujer soltera.
b) Hombre casado con mujer casada.

Como podemos apreciar, las formas en que se
puede constituir una unin de hecho, ya sea propio
o impropio, son variadas. Pero en todas estas
formas de unin, la caracterstica primordial e
indispensable es que dicha pareja est conformada
por un hombre y una mujer, con lo cual las uniones
de personas del mismo sexo, quedaran
simplemente excluidas de toda forma de
concubinato.
CONCLUSIONES
La problemtica de las uniones de hecho, son una
realidad innegable en la sociedad peruana, es por
ello que le urge una adecuada regulacin jurdica
patrimonial a fin de proteger a sus integrantes.

La interpretacin del artculo 326 del Cdigo Civil
en lo que respecta al rgimen patrimonial como
norma imperativa carece de solidez, de
razonabilidad; escapa a la naturaleza del
concubinato y a la decisin de quienes optan por
compartir techo sin casarse.
Por el principio de autonoma de la voluntad, los
concubinos al igual como eligieron libremente no
casarse, tienen el derecho a elegir libremente el
rgimen patrimonial estipulado en el cdigo civil,
que ms les convenga.

El que la Constitucin afirme "da lugar a una
comunidad de bienes sujeta al rgimen de sociedad
de gananciales" o el Cdigo seale que se "origina
una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de
sociedad de gananciales", no constituye, una
prohibicin de estructurar la masa patrimonial de los
convivientes de una manera que responda
satisfactoriamente a sus inters. Ambas normas son,
supletorias y admiten pacto en contrario dado que
no lesiona ni reglas imperativas, ni el orden pblico y
mucho menos las buenas costumbres.
Si es aplicable supletoriamente, a falta de norma
expresa, los artculos 295, 296, 329 y 330 del
cdigo civil , referidos al rgimen patrimonial del
matrimonio, a las uniones de hecho puras o
propias.

La norma es supletoria y si no hay pacto en
contrario ser de aplicacin obligatoria, la
libertad de los convivientes debe ser clave de
interpretacin de las normas que se han
analizado.
RECOMENDACIONES
Se recomienda la modificacin del artculo 326
del Cdigo Civil, con la finalidad que se permita la
Separacin de Patrimonios a los convivientes de
las uniones de hecho puras o propias, ya que
dicho acuerdo no lesiona ni reglas imperativas, ni
el orden pblico ni las buenas costumbres.

Se recomienda que los rganos Jurisdiccionales
en las controversias que se les someta deben
aprobar los acuerdos patrimoniales entre
concubinos, en lo que se refiere al rgimen
patrimonial de bienes.
Se recomienda un registro especial para los
concubinatos, en las Municipalidades a fin de que
en ella se inscriban, las uniones concubinarias,
como ocurre en otros pases en los cuales las
uniones estables de pareja pueden ser declaradas
ante una autoridad especifica; para que, con
efectos constitutivos, a partir de tal declaracin
se entienda establecida la relacin convivencial y,
resolver los problemas que se advierten en
cuanto a la publicidad sobre la titularidad de los
bienes de la pareja estable