BEM-VINDO DISCIPLINA

Direito Constitucional III

Prof. Ms. Laerte Redon

lar.unesa@gmail.com
1

AULA 1

Aula 1

AULA 1

Contedo
O surgimento do constitucionalismo e do
conceito de Estado de Direito.
A natureza jurdica e os diferentes sentidos de
Constituio: sentido sociolgico (Ferdinand
Lassale), poltico (Carl Schmitt) e jurdico (Hans
Kelsen).
O significado hermenutico dafora normativa
da Constituio (Konrad Hesse) e sua influncia
sobre a doutrina brasileira da efetividade.
O
conceito
de
comunidade
aberta
de
intrpretes da Constituio (Peter Hberle).
Classificao das constituies quanto
ideologia e quanto finalidade.
3
Classificao da Constituio de 1988.

AULA 1

A Constituio de 1988
como um texto
dirigente e
compromissrio
4

AULA 1

Constitucionalismo
A Historia da Europa pode ser dividida, em 4 grandes
eras:
Idade Antiga (at o sc. V tomada do Imprio
Romano do Ocidente pelos povos brbaros 476
d.C.);
Idade Mdia (sc. V ate o o sc. XV 1453, com a
queda de Constantinopla e o fim do Imprio Romano
do Oriente);
Idade Moderna (1453-1789 Revoluo Francesa);
Idade Contempornea (1789 at os dias atuais).

AULA 1

Constitucionalismo na Idade Antiga

Surge na teocracia dos hebreus, ao estabelecerem
limites ao poder poltico de modo a assegurar aos
profetas a legitimidade para fiscalizar os atos
governamentais que extrapolassem os limites bblicos.
Mais tarde, no sc. V a.C., temos a experincia da
Cidades-Estados gregas, como importante exemplo de
democracia constitucional direta, na qual o poder
poltico era igualmente distribudo entre todos os
cidados ativos.

AULA 1

Constitucionalismo na Idade Mdia

Durante a Idade Mdia, a Magna Carta de 1215

representa o grande marco do constitucionalismo
medieval, estabelecendo, mesmo que formalmente, a
proteo a importantes direitos individuais.

AULA 1

Constitucionalismo na Idade Moderna

Durante a Idade Moderna, destacam-se: o
Petition of Rights, de 1628; o Habeas
Corpus Act , de 1679; o Bill of Rights , de
1689; e o Act of Settlement, de 1701.
Destacam-se ainda os forais ou cartas de
franquia, que tambm protegiam direitos
individuais.
Todavia, os pactos e forais ou cartas de franquia,
tratavam
de
direitos
direcionados
a
determinados homens ou grupos, sem a
perspectiva da universalidade.
8

AULA 1

Constitucionalismo Norte-americano
Destacam-se os contratos de colonizao das
colnias, que fixavam, por mtuo consenso, as
regras de governabilidade. A bordo do Mayflower,
os chefes de famlia firmam o celebre Compact
(1620).
Mais adiante:
a Fundamental Orders of Connecticut (1639),
onde os prprios governados estabeleciam e
organizavam o governo,que um dos pilares da
ideia de Constituio.
a Declaration of Rights do Estado de Virginia,
de 1776
a Constituio da Confederao dos Estados
9
Americanos, de 1781.

AULA 1

Constitucionalismo Contemporneo
Destaca-se a Constituio Francesa de 1791
(que teve como prembulo a Declarao
Universal dos Direitos do Homem e do Cidado
de 1789), movimento de contraposio ao
absolutismo e divisor de guas entre o Estado
Moderno e o Estado Contemporneo.
O

Estado Contemporneo
estgios:

se

desenvolve

em

o Estado Liberal Clssico (de Polcia, NoInterventor, Absentesta, Gendarme)

Estado Social de Direito (Welfare State,
Providncia, Assitencialista, Interventor)
Estado

Globalizado

10
(Neoliberal,

Gestor,

AULA 1

Constitucionalismo Contemporneo
No Estado Liberal, prevalecem os seguintes valores:
individualismo, absentesmo estatal, valorizao da
propriedade privada e proteo ao individuo (1824 e
1891). O Liberalismo promove a concentrao de renda e
excluso social, fazendo com que o Estado passe a ser
chamado para evitar abusos e limitar o poder econmico.
Surge o Estado Social de Direito e com ele a segunda
gerao (ou dimenso) de direitos, que teve como
documentos marcantes a Constituio do Mxico (1917) e a de
Weimar (1919), influenciando nossa CF de 1934.
O Estado Globalizado est centrado no totalitarismo
constitucional e na ideia de constituio programtica e
dirigente, onde o texto se volta para fixar programas de
governo e dirigir as aes estatais. Surge a proteo aos
direitos de terceira gerao (fraternidade, solidariedade, pa,
autodeterminao dos povos, desenvolvimento,
ao meio
11
ambiente, preservao do patrimnio histrico e cultural AULA
e de 1

Conceito de Constituio
No sentido sociolgico, Ferdinand Lassale
(Qu es una Constitucin?), defende a ideia de que
uma
Constituio
s
seria
legtima
se
representasse
as
foras
sociais
que
constituem o poder. Caso contrrio, seria
ilegtima, uma simples folha de papel.
No sentido poltico, Carl Schmitt distingue
Constituio de lei constitucional. Constituio s
se refere a deciso poltica fundamental que
trata da estrutura e rgos do Estado, direitos
individuais, vida democrtica etc.). As leis
constitucionais seriam os demais dispositivos
inseridos no texto do documento constitucional.
12

AULA 1

Conceito de Constituio
No sentido jurdico, Kelsen entende que a
Constituico norma pura, puro dever-ser, sem
qualquer pretenso de fundamentao sociolgica,
poltica ou filosfica.
Para Kelsen, o direito observa um escalonamento
de normas, uma constituindo o fundamento de
validade de outra, numa verticalidade hierrquica.
A norma, de hierarquia inferior, busca o seu
fundamento de validade na norma superior e
esta, na seguinte, at chegar na Constituio,
que o fundamento de validade de todo o sistema
infraconstitucional.
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AULA 1

Fora normativa da Constituio

De acordo com o princpio da fora normativa da
Constituio, defendida por Konrad Hesse, as
normas jurdicas e a realidade devem ser
consideradas em seu condicionamento recproco.
Toda norma Constitucional deve ser revestida
de um mnimo de eficcia, sob pena de figurar
letra morta em papel.
A pretenso de eficcia impe que a CF deve ser
conexa realidade jurdica, social e poltica,
no sendo apenas determinada pela realidade
social, mas determinante em relao a ela.
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AULA 1

Constituio Aberta
Segundo os doutrinadores, a ideia de uma
Constituio aberta est ligada possibilidade
de sua permanncia dentro de seu tempo,
evitando-se
o
risco
de
perda
ou
desmoronamento de sua fora normativa.
Peter Hberle a Constituio tem objeto dinmico e
aberto, para que se adapte s novas
expectativas e necessidades do cidado.
Se for aberta, admite emendas formais (EC) e
informais (mutaes constitucionais), est
repleta de conceitos jurdicos indeterminados. Ex:
art. 5, XI, CF - no conceito de "casa" est incluso a
casa e o escritrio onde exerce
atividade
15
AULA 1
profissional.

Conceito de Constituio
Segundo Jos Afonso da Silva, consiste
num
sistema
de
normas
jurdicas,
escritas ou costumeiras, que regulam a
forma do Estado, a forma de seu governo,
o modo de aquisio e exerccio do Poder,
o estabelecimento de seus rgos e os
limites de sua atuao.
a norma jurdica suprema e basilar que
estrutura juridicamente os limites de
atuao e exerccio de toda a nossa
sociedade poltica.
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Tipologia
Constitucional

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AULA 1

Quanto ao Contedo
CONSTITUIO
MATERIAL

CONSTITUIO
FORMAL

AULA 1

Constituio Material
Conjunto
de
normas
materialmente constitucionais, ou
seja, que tratam de matria
constitucional e que podem ou
no
estar
num
mesmo
documento.

AULA 1

Constituio Formal
Significa que possuem uma
forma e esto em um nico
documento.
aquela consubstanciada
de forma escrita, por meio de um
documento
solene,
e
estabelecida
pelo
poder
constituinte originrio.
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Tipologia Constitucional
Quanto Forma
Quanto ao Modo de elaborao
Quanto Origem
Quanto Estabilidade
Quanto Extenso
Quanto Ideologia
Quanto Finalidade

AULA 1

Quanto forma
Escritas
(POSITIVA)

Costumeiras
(CONSUETUDINRIAS)

AULA 1

Escritas (quanto extenso)

Analticas:
So
aquelas
que
buscam
enfrentar todas as hipteses do universo
jurdico atingido, fazendo incluir em seu
texto, matria no constitucional em sua
essncia.
Ex: CRFB/88, veja-se Art.242. 1 e 2.
Sintticas: So aquelas que tem no seu
corpo to somente a estrutura fundamental
do Estado, permitindo, assim, que as
modificaes exigidas pela sociedade sejam
estatudas
atravs
de
legislao
infraconstitucional.
Ex:
EUA/1787,
com
apenas 27 emendas
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Costumeiras

Fundamenta-se
nos
usos
e
costumes
civilizados
pela
passagem do tempo e obedecidos
por aqueles aos quais se dirigem.
Ex: Gr- Bretanha.

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Quanto forma de elaborao

DOGMTICAS
ou
HISTRICAS

AULA 1

Dogmtica
aquela que se consubstancia em
dogmas estruturais e fundamentais
do Estado, ou seja, em princpios
fundamentais do sistema aceitos
como verdade. a elaborada por um
rgo constituinte e sistematiza as ideias
da teoria poltica e do Direito dominantes
no momento.
Corresponde escrita.
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Histrica
aquela que se constitui atravs de um
lento e contnuo processo de formao,
reunindo a histria e as tradies de
um povo.
No fruto de um nico momento
histrico, resultando de lenta transformao
histrica, do lento evoluir das tradies, dos
fatos scio-polticos..

Corresponde costumeira.

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Quanto Origem

OUTORGADA
PROMULGADA

AULA 1

Outorgada
Sem participao popular.
Imposta.
Ex:
1824,
1937
e
1967
foram
outorgadas.
Em relao a Constituio de 1969,
no se insere no rol das Constituies
outorgadas,
haja
vista
que
ela
foi,formalmente,
uma
emenda,
a
Emenda
Constitucional
n.
1

Constituio de 1967.
AULA 1

Promulgada (Popular, Democrtica)

- Participao do
povo.
- Assemblia ou
Conveno Nacional
Constituinte.
- Representantes
eleitos para elaborla.
AULA 1

Ainda temos uma 3 quanto

origem, qual seja:

Constituio Bonapartista
ou Cesarista
Caracteriza-se por ser uma
Constituio outorgada, na qual o
ditador para dar-lhe uma feio
legtima convoca um referendo
popular para aprov-la.
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Quanto estabilidade (alterabilidade ou mutabilidade)

Imutveis
Super-rgidas
Rgidas
Semi-rgidas ou Semi-flexveis
Flexveis

AULA 1

Imutveis
No contm a possibilidade de
reforma de suas normas.
ATENO
Estamos falando de :
Processo de Mutabilidade, at
porque, a Constituio o retrato da
sociedade e esta sociedade muda!!!
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Super-Rgidas
Esta

uma
classificao
que
alguns
doutrinadores do Constituio de 1988, visto
que esta Constituio possui um ncleo duro
em seu art. 60, pargrafo 4, conhecido
como clusulas ptreas, que exige um
processo legislativo ainda mais rgido ou
dificultoso para alterao destas normas
estabelecidas como ptreas, pois no podero
ser abolidas ou restringidas, podendo somente
sofrer alteraes para serem ampliadas.
AULA 1

Rgidas
aquela que prev, para modificao de suas
prprias regras, um processo legislativo mais
penoso que o ordinrio, muito mais formal e
solene do que o processo do que ela prev
para as demais normas no constitucionais.
Nossa Constituio prev esse processo no
Art. 60.
Ex: Todas exceo a de 1824.
AULA 1

Semi-Flexvel ou Semi-Rgida
Exige um processo especial (mais
difcil que o comum) para a
modificao de parte de seus
dispositivos;
na
outra
parte,
exige-se
processo
legislativo
comum.
Ex: CF 1824, Art. 178.

AULA 1

Flexvel (Plstica)
O
processo
de
reforma

procedimento legislativo comum,

idntico ao da lei ordinria.
Ex: Inglaterra
O Brasil jamais adotou tal tipo.

AULA 1

Quanto Ideologia

Ortodoxas so aquelas atreladas a um nica ideologia,

por exemplo a Constituio de Cuba e da antiga URSS
de 1977, que estabelecia o modelo socialista. A dos
EEUU de ideologia liberal
Heterodoxas ou Eclticas so aquelas que
estabelecem mais de uma ideologia, como a
Constituio de 1988, que possui valores capitalistas
como a livre iniciativa e, valores socialistas, como a
valorizao do trabalho (art. 170 da CRFB/88).

AULA 1

Quanto Finalidade

De garantia
a Constituio que se preocupa especialmente em
proteger os direitos individuais frente aos
demais indivduos e especialmente ao Estado.
Impe limites atuao do Estado na esfera privada
e estabelece ao Estado o dever de no-fazer
(obrigao-negativa, status negativus).
Os grandes exemplos so as Constituies
liberais
burguesas
que
estabelecem
liberdades pblicas ou os chamados Direitos
Fundamentais
de
1
gerao
como
mecanismos de controle do poder estatal,
como a Constituio Norte-americana de 1787.
AULA 1

De balano
Como grande exemplos podemos citar a
Constituio do Mxico de 1917 e a
Constituio da Repblica de Weimar de
1919, onde encontramos direitos sociais
como tambm liberdades pblicas, ou
seja, direitos fundamentais individuais e
direitos fundamentais sociais.
Elas receberam esse nome porque
procuram equilibrar os anseios burgueses
e proletrios e normalmente preparam
um transio para uma nova etapa.
AULA 1

Dirigente (Compromissria, Programtica)

So aquelas que estabelecem direitos
individuais e sociais que o Estado deveria
(objetivo) alcanar.
Trazem
normas
conhecidas
como
programticas que procuram fixar metas,
programas, polticas pblicas, como valores
a serem perseguidos pelo ente estatal, por
exemplo: sade e moradia para todos,
educao de qualidade etc.

Ex: CFRB/1988 e a Portuguesa de 1976.

AULA 1

Classificao da CF de 1988
Ortodoxa (uma s ideologia) e Ecltica,
Heterodoxa ou Compromissria (formada
por ideologias conciliatrias)
Garantia (busca garantir a liberdade,
limitando o poder), Balano (reflete um
degrau de evoluo socialista) e Dirigente
(estabelece um projeto de Estado)

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AULA 1

Aplicao Prtica

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AULA 1

Caso 1

A Constituio de determinado Estado nacional, ao dispor sobre o catlogo

de direitos fundamentais do cidado comum, estabelece que a proteo
constitucional se dar apenas aos direitos e garantias individuais perante a
intromisso indevida do Estado. Trata-se, portanto, de uma Constituio
meramente negativa e absentesta, que privilegia o carter absoluto da
propriedade privada, da autonomia da vontade, da igualdade formal e de
outros direitos e garantias fundamentais focados na proteo do homem
em face do poder do Estado. Alm disso, a referida Constituio foi
positivada em um documento escrito que sistematiza os princpios e ideias
dominantes da atual teoria poltica e do direito dominante no tempo
presente. E mais: apesar de concebida pelo grande lder carismtico que
governa o Pas h oito anos, o texto constitucional foi submetido
ratificao popular por intermdio de um referendo, cujo resultou foi
amplamente favorvel s ideias do governante detentor do poder.
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AULA 1

Caso 1

Diante deste quadro, indaga-se:

a) correto associar tais caractersticas ao modelo de constituiocompromissria, prprio do constitucionalismo brasileiro? Justifique
sua resposta.
b) correto afirmar que a Constituio em comento democrtica
porque, muito embora tenha sido concebida pelo lder carismtico, foi
submetida ratificao do voto popular? Justifique sua resposta.
c) Qual seria a classificao da Constituio em tela quanto ao modo de
elaborao? Justifique sua resposta.

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AULA 1

Questo Objetiva
1 QUESTO:
Questo objetiva (fonte: VUNESPE - 2009 - TJMT - Concurso para o ingresso na
Magistratura - Adaptada)
Aponte a alternativa que corresponde aos respectivos autores ou defensores das
seguintes ideias ou teorias do direito constitucional: conceito jurdico de
constituio; poder constituinte; poder moderador; e Constituio como mera folha
de papel.
(A) Ferdinand Lassale; Konrad Hesse; D. Pedro I; e Montesquieu
(B) Konrad Hesse; Ferdinand Lassale; Rui Barbosa; e Rudolf Von Ihering
(C) Hans Kelsen; Emmanuel J Sieys; Benjamin Constant;e John Marshal
(D) Carl Schimidtt; Ferdinand Lassale; Clvis Bevilaqua; e Immanuel Kant
(E) Hans Kelsen; Emmanuel J. Sieys; Benjamin Constant; e Ferdinand Lassale.

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AULA 1

Aula 2

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AULA 1

O constitucionalismo
liberal e a evoluo
para o Estado Social

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AULA 1

O surgimento do constitucionalismo
liberal como reao ao Estado absolutista
O Feudalismo foi o sistema social em vigor na Europa
durante quase toda a Idade Mdia. A terra era a moeda.
A descentralizao feudal tinha, como consequncia, a
fragmentao da autoridade. Cada feudo assumia o papel
de um Estado, com poder local autnomo economicamente,
exrcitos prprios, aparelhos jurdicos (prises, tribunais),
tributao e administrao prprias, etc.).
O Mercantilismo e das Grandes Navegaes introduzem o
sistema metalista e com ele h a desvalorizao fundiria.
Surge a Burguesia, oriunda do regime de servido.

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AULA 1

O surgimento do constitucionalismo
liberal como reao ao Estado absolutista
A burguesia alia-se ao Rei, para tornar o poder absoluto
na figura deste. A centralizao do poder pe termo a
fragmentao da autoridade do Estado Medieval.
Todavia, a Burguesia, que havia lutado pela unificao dos
Estados Nacionais, fica de fora do poder poltico, e sofre
com o prprio absolutismo que ajudou a criar.
Descontente com este estado de coisas, a burguesia
investe contra o Rei no sentido de limitar seu poder na via
dos Estados Constitucionais. Revoluo Francesa.
Ocorre a transio do Estado Medieval para o Estado
Moderno, do Absolutismo para o Estado Liberal de Direito.
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AULA 1

Estado Liberal de Direito

Plasmada nesta concepo negativista e minimalista do
Estado, a ideologia liberal se atrelou apenas ao catlogo de
direitos de participao poltica e aos crculos de
liberdades do indivduo, a includa a livre iniciativa.
Neste ponto, no se pode falar ainda em direitos sociais e
trabalhistas, alis o trabalho humano era percebido como
simples mercadoria e o desemprego como mera fatalidade
estrutural do capitalismo.

51

AULA 1

Estado Liberal de Direito

Essa fase foi muito importante para a consolidao do
conceito de Estado de Direito, porm se mostrou
insuficiente na busca da igualdade material, vale dizer,
aquela que propiciasse:
condies mnimas de vida digna
igualdade de oportunidades para todos os cidados.

52

AULA 1

Estado Liberal de Direito

53

AULA 1

O constitucionalismo welfarista
(dirigismo constitucional)
O constitucionalismo liberal significa essencialmente a
limitao do poder e a supremacia da lei. Do ponto de
vista econmico, o Laissez faire, Laissez passer (Livre
Produo e Circulao), sem interferncias na economia
e propriedade privada e nas relaes de trabalho.
Os trabalhadores laboravam sem qualquer proteo, em
jornadas dirias trabalhistas em torno de 12/18/20 horas, por
salrios irrisrios, sem descanso e com reduo da
expectativa de suas vidas.
Esse estado de coisas propicia o surgimento de
desigualdades, exploraes e excluses sociais por falta
de proteo.
54

AULA 1

O contexto que antecede ao

Welfare State
Exploraes sociais cometidas pelo Liberalismo e
Revoluo Industrial
Manifesto do Partido Comunista
I Guerra Mundial (1914-1918)
Revolues Russa e Mexicana (1917)
Crack da Bolsa de N.Y. (1929)
II Guerra Mundial (1939-1945).

55

AULA 1

A construo do Estado do
Bem-Estar Social
A passagem do Estado Liberal para o Welfare State
impe a reconsiderao do modelo de estado mnimo.
Enquanto o Estado Liberal pregava uma sociedade de
indivduos livres e iguais" para os quais importava
apenas o papel de garantidor da paz social atribudo ao
Estado...
o modelo de welfarista adjudica a ideia de uma
comunidade solidria onde ao poder pblico cabe a
tarefa de produzir a incorporao dos grupos sociais
aos benefcios da sociedade contempornea.

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AULA 1

A construo do Estado do
Bem-Estar Social
A passagem do Estado Liberal para o Welfare State
impe a reconsiderao do modelo de estado mnimo.
Enquanto o Estado Liberal pregava uma sociedade de
indivduos livres e iguais" para os quais importava
apenas o papel de garantidor da paz social atribudo ao
Estado...
o modelo de welfarista adjudica a ideia de uma
comunidade solidria onde ao poder pblico cabe a
tarefa de produzir a incorporao dos grupos sociais
aos benefcios da sociedade contempornea.

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AULA 1

Estado do Bem-Estar Social

Nesta funo de patrocnio da igualdade transfere-se ao
Estado um novo atributo que contrasta com este poder
ordenador, qual seja a solidariedade. O carter
solidrio do poder estatal, para muitos, substitui a sua
caracterstica soberana para incorpor-lo na batalha
cotidiana de superao das desigualdades e de
promoo do bem-estar social, percebido como um
benefcio compartilhado pela humanidade toda
(Cf. BOLZAN DE MORAIS, Jose Luis. As crises do estado e da constituio e a
transformao espacial dos direitos humanos, Col. Estado e Constituio. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 29)

Temos aqui a reaproximao entre Direito e tica, e o

sugimento da Segunda Dimenso de Direitos
Fundamentais.
58

AULA 1

Estado do Bem-Estar Social

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AULA 1

A Crise do Welfare State

Com o passar do tempo, foi-se percebendo que este tipo
de Estado era caro para os cofres pblicos.
Surgiu a necessidade de diminuir gastos assistencialistas
(seguro-desemprego, previdncia social, etc), fruto de uma
nova leitura do Estado Mnimo e seu desdobramento na
Reserva do Possvel. Este movimento acaba por retirar
paulatinamente o Estado da economia, como se
estivssemos voltando aos postulados do liberalismo, mas
novas feies: o Neoliberalismo.
Reserva do Possvel Ftica: limitaes oramentrias.
Reserva do Possvel Jurdica: ilegitmidade do Poder
Judicirio para participar do Oramento.
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AULA 1

Aplicao Prtica

61

AULA 1

Caso 2
Questo discursiva: (FONTE: ENADE 2009 Adaptada)
Sobre a implantao de polticas afirmativas relacionadas adoo de
sistemas de cotas por meio de Projetos de Lei em tramitao no
Congresso Nacional, leia o texto a seguir:
Desde a ltima quinta-feira, quando um grupo de intelectuais entregou ao
Congresso Nacional um manifesto contrrio adoo de cotas raciais no
Brasil, a polmica foi reacesa. (...) O diretor executivo da Educao e
Cidadania de Afrodescendentes e Carentes (Educafro), frei David Raimundo
dos Santos, acredita que hoje o quadro do pas injusto com os negros e
defende a adoo do sistema de cotas.
Analisando o texto sobre o sistema de cotas raciais no mbito da evoluo
social do Estado, responda JUSTIFICADAMENTE, se a posio defendida
pelo diretor executivo da Educafro absolutamente compatvel com as
expresses Estado liberal de Direito e Igualdade Material?
62

AULA 1

Questo Objetiva
1 QUESTO:
Questo
objetiva: Analise
as
assertivas
abaixo
sobre
o
constitucionalismo ocidental e assinale a resposta CORRETA:
I. Plasmada em concepo negativista e minimalista do Estado, o
constitucionalismo welfarista se atrela apenas ao catlogo de direitos
de participao poltica e aos crculos de liberdades do indivduo
perante o Estado.
II. O paradigma constitucional do Estado Liberal de Direito ganha nova
vida jurdica ao inovar o regime de proteo dos direitos
fundamentais, seja pelo reconhecimento da igualdade material ou
real, seja pela interveno estatal nas relaes privadas para garantir
a proteo dos hipossuficientes.
a)
b)
c)
d)
e)

as duas assertivas so falsas.

a assertiva I verdadeira e a assertiva II falsa
ambas assertivas so verdadeiras
a assertiva I falsa e a assertiva II verdadeira
a assertiva I verdadeira e justifica a assertiva II

63

AULA 1

Aula 3

64

AULA 1

O Neoconstitucionalismo

65

AULA 1

Superao das escolas clssicas do

direito (jusnaturalismo e juspositivismo)
O jusnaturalismo moderno se forma a partir do sculo
XVI, com o propsito de afastar o ambiente teolgico do
perodo medieval.
A crena no direito natural isto , na existncia de
valores que no decorrem de uma norma emanada do
Estado foi um dos trunfos ideolgicos da burguesia e o
combustvel das revolues liberais.

66

AULA 1

Superao das escolas clssicas do

direito (jusnaturalismo e juspositivismo)
Ao longo do sculo XIX, com o advento do Estado liberal,
a consolidao dos ideais constitucionais em textos escritos
e cdigos, o jusnaturalismo chega ao seu apogeu e
declina:
por ser considerado metafsico e anticientfico; e
em razo da dificuldade de se fixar o contedo no-positivado
universal que viesse a condicionar a validade das normas
criadas pelo homem.

Surge o positivismo filosfico pregando a objetividade e o

poder do conhecimento cientfico.
67

AULA 1

Superao das escolas clssicas do

direito (jusnaturalismo e juspositivismo)
A importao do positivismo filosfico para o Direito resultou no
positivismo jurdico, na pretenso de criar-se uma cincia jurdica
com caractersticas de cincias exatas e naturais, apartando o Direito
da Moral, da filosofia, e das discusses sobre legitimidade, justia...
Direito a lei (!), norma, ato emanado do Estado com carter
imperativo e fora coativa.
A decadncia do positivismo associada derrota do fascismo e
do nazismo. Esses movimentos ascenderam ao poder dentro do
quadro de legalidade vigente e promoveram a barbrie em nome da lei.
Os principais acusados de Nuremberg invocaram o cumprimento da lei
e a obedincia a ordens emanadas da autoridade competente.
Ao fim da Segunda Guerra Mundial, a ideia de um ordenamento
jurdico indiferente a valores ticos, j no tinha aceitao.
68

AULA 1

Inexequibilidade da pretenso de
completude do paradigma positivista
Na viso positivista, a atividade hermenutica se resume a
aplicar a lei (premissa maior) ao fato (premissa menor),
surgindo da a concluso (Sentena).
Os partidrios do dogma da completude do Direito constitudo
acreditavam que o Direito no tivesse lacunas e que o dever do
intrprete fosse somente o de tornar explcito aquilo que j
estava implcito na mente do legislador.
Sendo o juiz obrigado a decidir todo e qualquer litgio que lhe
apresentado, no momento da aplicao do direito ao caso
concreto a lacuna no mais dever existir por ter o Juiz meios
previstos no ordenamento que o possibilite dar soluo ao litgio.

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AULA 1

Inexequibilidade da pretenso de
completude do paradigma positivista
[...] por completude entende-se a propriedade pela qual um
ordenamento jurdico tem uma norma para regular
qualquer caso. Uma vez que a falta de uma norma se
chama geralmente lacuna (num dos sentidos do termo
lacuna), completude significa falta de lacuna. Em
outras palavras, um ordenamento completo quando o
juiz pode encontrar nele uma norma para regular
qualquer caso que se lhe apresente, ou melhor, no h
caso que no possa ser regulado com uma norma tirada
do sistema. (BOBBIO, 1999, p. 115)

70

AULA 1

O neoconstitucionalismo
Neoconstitucionalismo = constitucionalismo
moderno ou ps-positivismo.

ps-

o movimento que busca no somente atrelar o constitucionalismo

ideia de limitao do poder poltico, mas principalmente buscar a
eficcia da Constituio, especialmente diante da expectativa de
concretizao dos direitos fundamentais.
No
neoconstitucionalismo
a
diferena
entre
normas
constitucionais e infraconstitucionais tambm axiolgica
(valor) e no apenas de grau hierrquico.
O ps-positivismo busca ir alm da legalidade estrita, sem
desprezar o direito posto. Procura empreender uma leitura moral do
direito, mas sem recorrer a categorias metafsicas.

71

AULA 1

Pontos marcantes do neoconstitucionalismo

72

AULA 1

Pontos marcantes do neoconstitucionalismo

Estado constitucional de direito: supera-se a ideia de
Estado Legislativo de Direito, passando a Constituio
a ser o centro do sistema, marcada por uma intensa
carga valorativa.
A Constituio como norma jurdica: dotada de
imperatividade, superioridade (dentro do sistema) e
centralidade, vale dizer, tudo deve ser interpretado a
partir da Constituio.
Contedo
axiolgico
da
Constituio:
a
incorporao explcita de valores e opes polticas
nos textos constitucionais, sobretudo no que diz respeito
promoo da dignidade humana e dos direitos
fundamentais.
73

AULA 1

Pontos marcantes do neoconstitucionalismo

Eficcia irradiante: a lei, os Poderes Pblicos e os
particulares devem no s observar a forma prescrita na
Constituio, mas, acima de tudo, estar em
consonncia com o seu esprito, os seu carter
axiolgico e os seus valores destacados.
Concretizao dos valores constitucionais e
garantia de condies dignas mnimas: ainda que
ocorram choques em ter valores constitucionalizados
(liberdade de informao x intimidade, honra e vida
privada) os valores constitucionais devem ser
concretizados, resguardando-se as condies de
dignidade e dos direitos em patamares mnimos, ao
menos.
74

AULA 1

O ps-positivismo como marco filosfico do

neoconstitucionalismo
O ps-positivismo o marco filosfico do
neoconstitucionalismo, pois:
reaproxima Direito e tica;
positiva e concretiza de um catlogo de direitos
fundamentais;
defende a onipresena dos princpios e das regras;
inova a hermenutica constitucional;
densifica a fora normativa do Estado;
desenvolve da justia distributiva.

75

AULA 1

Aplicao Prtica

76

AULA 1

Caso 3
Definindo o conceito de neoconstitucionalismo, Lus Roberto Barroso
assim se manifestou:
A dogmtica jurdica brasileira sofreu, nos ltimos anos, o impacto de um
conjunto novo e denso de ideias, identificadas sob o rotulo genrico de
ps-positivismo ou principialismo. Trata-se de um esforo de superao
do legalismo estrito, caracterstico do positivismo normativista, sem
recorrer s categorias metafsicas do jusnaturalismo. Nele se incluem a
atribuio de normatividade aos princpios e a definio de suas relaes
com valores e regras; a reabilitao da argumentao jurdica; a
formao de uma nova hermenutica constitucional; e o desenvolvimento
de uma teoria dos direitos fundamentais edificada sob a idia de
dignidade da pessoa humana. Nesse ambiente, promove-se uma
reaproximao entre o Direito e a tica. A partir da leitura do texto,
INDAGA-SE:
a) O neoconstitucionalismo busca valorizar a aplicao axiolgica do
direito?
b) Em caso de coliso de princpios constitucionais, correto afirmar que
77
a teoria neoconstitucional recorre aos critrios hermenuticos
da
AULA 1
hierarquia, cronolgico ou da especificidade?

Questo Objetiva
Com o ocaso do modelo positivista surge o novo Direito Constitucional
voltado para a Moral e a Justia.
Este novo modelo foi nominado de neoconstitucionalismo e incorpora
grandes transformaes paradigmticas na hermenutica. Marque a
nica opo que no se coaduna com este modelo contemporneo da
interpretao constitucional:
a) afastamento da aplicao axiomtico-dedutiva do direito
b) dignidade da pessoa humana como novo epicentro jurdicoconstitucional do Estado de Direito
c) garantia da efetividade dos princpios jurdicos
d) reconhecimento do direito como um sistema fechado de regras
jurdicas.
e) reaproximao entre a tica e o direito

78

AULA 1

Aula 13

79

AULA 1

O neoconstitucionalismo e
a eficcia horizontal dos
direitos fundamentais

80

AULA 1

A dignidade humana como eixo axiolgico

do Estado Democrtico de Direito
Uma das principais consequncias do fenmeno da
constitucionalizao do direito civil no mbito do
neoconstitucionalismo a chamada a eficcia
horizontal dos direitos fundamentais.
A autonomia privadadeixa o
constitucionalismo e cede lugar
humana.

epicentro do
dignidade

E esse novo valor que passa a impor a

ponderao de valores envolvendo os direitos
fundamentais no mbito das relaes jurdicas
privadas
81

AULA 1

A eficcia horizontal dos Direitos

Fundamentais
A doutrina brasileira traz como sinnimos da eficcia
horizontal dos direitos fundamentais as expresses
eficcia privada, eficcia externa, eficcia
reflexa, eficcia particular e at eficcia civil dos
direitos fundamentais.
Desde o seu surgimento foi trazida baila uma
questo polmica:
Como vincular uma relao eminentemente privada,
fundamentada na autonomia privada, aos direitos
fundamentais se no texto constitucional no existe
vinculao alguma expressa?
82

AULA 1

Argumentos objetivos em defesa da tese

Os direitos fundamentais no se prestam a
proteger
exclusivamente
os
direitos
subjetivos da sociedade face atuao do
Estado, mas tambm em face da prpria
sociedade.
O Estado (Legislativo, Judicirio ou Executivo), no
deve somente abster-se de lesar tais
direitos, mas tambm proteger seus titulares
de provveis leses vindas de particulares.

O Estado no mais um inimigo dos direitos

do homem (Estado Mnimo), mas uma
83
instituio criada para implement-los
naAULA 1

Eficcia irradiante dos Direitos Fundamentais

um conceito que defende a preponderncia
das normas constitucionais referentes aos
direitos fundamentais e na irradiao desses
direitos
para
todas
as
normas
infraconstitucionais,
bem
como
para
o
Legislativo ao elaborar leis, para a Administrao
Pblica ao governar e para o Judicirio ao julgar.
Busca a humanizao da ordem jurdica, ao
exigir que todas as suas normas, no ato da
aplicao, sejam analisadas pelo operador do
direito com novas lentes, que tero as cores da
dignidade humana, da igualdade substantiva e da
justia social, impressas no texto constitucional.
84

AULA 1

Base constitucional
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.

***
Art. 5 1 - As normas definidoras dos direitos e
garantias fundamentais tm aplicao imediata.

85

AULA 1

O duplo eixo terico da aplicao do direito

constitucional nas relaes privadas

Teoria dualista ou Teoria da Eficcia

Indireta e Mediata dos direitos
fundamentais;
Teoria monista ou Teoria da Eficcia
Direta e
Imediata
dos direitos
fundamentais.

86

AULA 1

Teoria da Eficcia Indireta e Mediata

Nesta teoria, os direitos fundamentais devem ser
aplicados de maneira reflexa numa (duas
maneiras):
Dimenso proibitiva e voltada para o
legislador que no poder editar leis que
violem direitos fundamentais
Dimenso positiva, na qual o legislador e
intrprete devero implementar os direitos
fundamentais, ponderando quais devam ser
aplicados s relaes privadas.
87

AULA 1

Teoria da Eficcia Direta

Defende a aplicao da eficcia horizontal
mediante um processo de ponderao de
valores, que coloca no tabuleiro: a livre iniciativa e
autonomia da vontade x o direito fundamental em
tenso.
Alguns direitos fundamentais podem ser aplicados
s
relaes
privadas
sem
que
haja
a
necessidade de intermediao legislativa para
a sua concretizao, por meio da ponderao de
interesses.
Segundo Luis Roberto Barroso (Temas de Direito
Constitucional, Tomo III) ela tem prevalecido na
doutrina.
88
AULA 1

Critrios gerais de ponderao

Sempre devem ser levados em conta os elementos do
caso concreto os seguintes fatores.
a igualdade ou desigualdade material entre as
partes
(se
uma
multinacional
renuncia
contratualmente a um direito, tal situao diversa
daquela em que um trabalhador humilde faa o
mesmo);
a manifesta injustia ou falta de razoabilidade
do critrio (escola que no admite filhos de pais
divorciados);
precedncia
ou
precedncia
de
valores
existenciais sobre os patrimoniais;
risco para a dignidade da pessoa humana
89
(ningum pode se sujeitar a sanes corporais.
AULA 1

Concluso
Os direitos fundamentais,alm de
vincularem diretamente o Poder
Legislativo e o Poder Judicirio na
suas funes constitucionais,
vinculam tambm as relaes
entre particulares.

90

AULA 1

Aplicao Prtica

91

AULA 1

Caso 13
Joo da Silva proprietrio de um terreno no edificado e que
vem servindo de atalho para se chegar nica escola pblica da
sua regio. A grande maioria das crianas do bairro costumam
passar por dentro da propriedade de Joo da Silva. Incomodado
com o grande nmero de crianas circulando em sua
propriedade, Joo da Silva resolver proibir a passagem das
crianas de pele negra, como meio de reduzir o nmero de
crianas que cortam o caminho para a Escola por seu terreno. A
famlia de uma das crianas decide ajuizar uma ao para obrigar
Joo da Silva a liberar a passagem de todas as crianas,
amparando sua pretenso no direito igualdade. Citado, Joo da
Silva argumenta que a propriedade sua e que no h nenhuma
lei infraconstitucional que o obrigue a liberar a passagem por sua
propriedade. Alega que, nos termos do inciso II do artigo 5 da
Constituio de 1988, ningum ser obrigado a fazer ou deixar
de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Portanto, como
no h nenhum lei que o impea de proibir o trnsito pela sua
propriedade, ele pode permitir a passagem de quem bem
92
entender.
AULA 1

Questo Objetiva
O exame da eficcia horizontal dos direitos fundamentais tema
fundamental no constitucionalismo contemporneo, na medida em que
consolida a abertura do catlogo de direitos fundamentais e sua
incidncia nas relaes jurdicas privadas. Assim sendo, assinale a
alternativa correta:
(a) Os direitos fundamentais devem sempre ter aplicao indireta nas
relaes estabelecidas entre particulares
(b) A jurisprudncia do STF no aceita a assim chamada eficcia
horizontal dos direitos fundamentais
(c) A aplicao de direitos fundamentais nas relaes privadas um
fator limitador da autonomia da vontade, princpio elementar do Direito
Civil.
(d) A Constituio de 1988 expressamente prev a possibilidade de
aplicao dos direitos fundamentais s relaes entre particulares

93

AULA 1

Aula 14

94

AULA 1

Norma, Regra e Princpio

TODA NORMA (gnero) UMA REGRA OU UM PRINCPIO

(espcies)

REGRAS

PRINCPIOS

Inexiste hierarquia entre princpios e regras

constitucionais (segundo o princpio da unidade
da Constituio).

AULA 1

Diferenas quanto estrutura normativa

As regras assumem um modelo tradicional

das normas de conduta: prev um fato e
atribui um efeito jurdico.

Princpios indicam estados

comportam realizao por
variadas condutas.

ideais e
meio de

96

AULA 1

Diferenas quanto ao modo de aplicao

As regras enquadram o fato no relato
normativo, com enunciao da consequncia
jurdica resultante, isto , aplicam-se mediante
subsuno.

Regras
expressam
comandos
objetivos,
fechados, definitivos, aplicveis a base do
tudo ou nada: ocorrendo a hiptese de
incidncia, a norma deve ser aplicada; s no
ser aplicada se for invlida ou excepcionada por
outra. Se no for aplicada sem justificativa, estar
sendo descumprida. (Dworkin)
97

AULA 1

Diferenas quanto ao modo de aplicao

Princpios podem entrar em rota de coliso
uns com os outros ou encontrar resistncia
por parte da realidade ftica, hipteses em que
sero aplicados mediante ponderao.
Nesse caso, um deles dever ceder ante o
outro, sem que com isso precise-se declarar a
invalidez do princpio afastado ou nele inserir uma
clusula de exceo.
Princpios so mandados de otimizao,
devendo ser aplicados na maior intensidade
possvel, levando em conta os elementos
fticos e
98
jurdicos presentes na hiptese. (Alexy)
AULA 1

Diferenas quanto violao

A transgresso a um princpio mais grave do

que a violao de uma regra jurdica.
O desrespeito a um princpio ofende no apenas
um especfico preceito obrigatrio, mas
promove a violao contra todo o sistema
normativo pois fere seus valores consagrados.

99

AULA 1

Diferenas entre Regras e

Princpios
Regras

Princpios

Norma com baixo

Norma com alto grau de
grau de
generalidade e texto
generalidade e texto aberto;
fechado;
Coliso de regras:
mtodos clssicos da
hierarquia,
especificidade ou
cronologia.

Conflito de princpios:
soluo mediante
ponderao de valores.

AULA 1

Diferenas entre Regras e

Princpios
Regras
Alta densidade
normativa, pois
indicam a hiptese
de incidncia e a
consequncia jurdica
Aplicadas mediante
subsuno gerando
maior segurana
jurdica

Princpios
Baixa densidade
normativa, pois apenas
indicam o fim ou o valor
a perseguir

comandos do tipo
tudo-ou-nada.

comandos de
otimizao.

Aplicados mediante uma

dimenso de peso a partir
de uma ponderao de
valores;

AULA 1

COLISO PRINCPIOS X CONFLITO DE REGRAS

EXTERIORIZAO DAS DIFERENAS QUALITATIVAS
NO
CONFLITO
DE REGRAS INTRODU
O DE
CLUSULA
DE EXCEO
PARA
SOLUCIONAR
O CONFLITO

REGRA
2

REGRA
1

Soluo pela dimenso da validez - apenas uma ser vlida

AULA 1

COLISO PRINCPIOS X CONFLITOS REGRAS

EXTERIORIZAO DAS DIFERENAS QUALITATIVAS

PRINCPIO 2

PRINCPIO 1
Circunstncias para
cada caso

Soluo pela dimenso do peso mediante ponderao

AULA 1

Coliso de Direitos fundamentais

Ponderao
Harmonizante
(Concesses mtuas)

Princpio da concordncia
prtica

Subprincpio da adequao

Ponderao
Excludente
(Escolha do princpio
vencedor)

Subprincpio da necessidade

Subprincpio da proporcionalida
em sentido estrito
AULA 1

Ponderao excludente
considerado adequado aquilo que apto a
alcanar o resultado pretendido.
Um ato necessrio quando no h outra forma
de realizao do objetivo perseguido, ou seja,
quando o gravame menor.
O exame da necessidade comparativo, enquanto
o da adequao absoluto.
A proporcionalidade em sentido estrito a
analise de contrapesos dos princpios que
colidem.
Um ato desproporcional em sentido estrito, se os
motivos que fundamentam sua prtica no
sejam fortes o suficiente para justificar a
105
restrio do direito fundamental atingido.
AULA 1

Ponderao
Caso que versa sobre concesso de terras devolutas sem prvia
autorizao do Senado Federal, em afronta ao 2 do artigo 156 da
Constituio Federal de 1946, reconheceu a violao a tal dispositivo,
mas ponderando os princpios da legalidade versus segurana jurdica e
confiana legtima, decidiu pela no nulidade das concesses realizadas
h meio sculo e, por conseguinte, declarou a subsistncia e validade
dos contratos firmados entre o Poder Pblico e os particulares.

106

AULA 1

Ponderao
EMENTA:
ATO ADMINISTRATIVO. Terras pblicas estaduais. Concesso de
domnio para fins de colonizao. rea superiores a dez mil hectares.
Falta de autorizao prvia do Senado Federal. Ofensa ao art. 156, 2,
da Constituio Federal de 1946, incidente data dos negcios jurdicos
translativos de domnio. Inconstitucionalidade reconhecida. Nulidade no
pronunciada. Atos celebrados h 53 anos. Boa-f e confiana legtima
dos adquirentes de lotes. Colonizao que implicou, ao longo do tempo,
criao de cidades, fixao de famlias, construo de hospitais,
estradas, aeroportos, residncias, estabelecimentos comerciais,
industriais e de servios, etc.. Situao factual consolidada.
Impossibilidade jurdica de anulao dos negcios, diante das
consequncias desastrosas que, do ponto de vista pessoal e
socioeconmico, acarretaria. Aplicao dos princpios da segurana
jurdica e da proteo confiana legtima, como resultado da
ponderao de valores constitucionais. Ao julgada improcedente,
perante a singularidade do caso. Votos vencidos.
107
AULA 1

Ponderao
EMENTA:
Sob pena de ofensa aos princpios constitucionais da segurana jurdica
e da proteo confiana legtima, no podem ser anuladas, meio
sculo depois, por falta de necessria autorizao prvia do Legislativo,
concesses de domnio de terras pblicas, celebradas para fins de
colonizao, quando esta, sob absoluta boa-f e convico de validez
dos negcios por parte dos adquirentes e sucessores, se consolidou, ao
longo do tempo, com criao de cidades, fixao de famlias, construo
de hospitais, estradas, aeroportos, residncias, estabelecimentos
comerciais, industriais e de servios etc.

108

AULA 1

Ponderao
A deciso proferida na primeira instncia obrigou o Municpio
de So Paulo a matricular as crianas em unidades de
ensino infantil prximas de sua residncia ou do
endereo de trabalho de seus responsveis legais.
Chegando o caso, via recurso, ao Supremo Tribunal Federal,
os ministros fizeram ponderao entre a clusula de
reserva de valores e a garantia do mnimo existencial,
esta decorrente do postulado da dignidade da pessoa
humana. Ao final, confirmaram a deciso recorrida.

109

AULA 1

Ponderao
E M E N T A:
CRIANA DE AT CINCO ANOS DE IDADE - ATENDIMENTO EM CRECHE E
EM PR-ESCOLA - SENTENA QUE OBRIGA O MUNICPIO DE SO PAULO
A MATRICULAR CRIANAS EM UNIDADES DE ENSINO INFANTIL
PRXIMAS DE SUA RESIDNCIA OU DO ENDEREO DE TRABALHO DE
SEUS RESPONSVEIS LEGAIS, SOB PENA DE MULTA DIRIA POR
CRIANA NO ATENDIDA - LEGITIMIDADE JURDICA DA UTILIZAO DAS
ASTREINTES CONTRA O PODER PBLICO - DOUTRINA JURISPRUDNCIA - OBRIGAO ESTATAL DE RESPEITAR OS DIREITOS
DAS CRIANAS - EDUCAO INFANTIL - DIREITO ASSEGURADO PELO
PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV, NA REDAO
DADA PELA EC N 53/2006) - COMPREENSO GLOBAL DO DIREITO
CONSTITUCIONAL EDUCAO - DEVER JURDICO CUJA EXECUO SE
IMPE AO PODER PBLICO, NOTADAMENTE AO MUNICPIO (CF, ART.
211, 2) - LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DA INTERVENO DO
PODER
JUDICIRIO
EM
CASO
DE
OMISSO
ESTATAL
NA
IMPLEMENTAO
DE
POLTICAS
PBLICAS
PREVISTAS
NA
CONSTITUIO - INOCORRNCIA DE TRANSGRESSO AO POSTULADO
DA SEPARAO DE PODERES - PROTEO JUDICIAL
DE DIREITOS
110
SOCIAIS, ESCASSEZ DE RECURSOS E A QUESTO DAS ESCOLHAS
AULA 1

Aplicao Prtica

111

AULA 1

Caso 14
Maria, jovem estudante de Direito, aproveitando a
onda de calor que marcou o ltimo vero carioca,
resolveu praticar topless na praia da Barra da Tijuca.
Enquanto tomava seu banho de sol, foi fotografada
inmeras vezes por um reprter de um importante
jornal de circulao nacional. No dia seguinte ao
evento, uma das fotos foi estampada na primeira
pgina do jornal e era acompanhada por uma legenda
que informava o fato de os termmetros terem
registrado 40 (quarenta graus centgrados) no ltimo
final de semana. Maria j procurou a direo do rgo
de imprensa, mas este informou que exerceu seu
direito informao, constitucionalmente garantido, e
que no houve ofensa a nenhum direito de Maria. Esta
ltima procura ento alguma orientao jurdica.
112
Na qualidade de advogado, como voc a orientaria?AULA 1

Questo Objetiva
Acerca do ps-positivismo jurdico, analise as seguintes assertivas:
I - A dogmtica jurdica ps-positivista supera o legalismo estrito;
II - A elaborao da escola ps-positivista busca seu fundamento na
ideia de que o direito um sistema aberto de regras e princpios;
III No mbito do ps-positivismo jurdico, a soluo dos problemas
constitucionais contemporneos encontrada no prprio texto da Carta
Magna mediante aplicao do dogma da subsuno;
IV - Dentre outras, a dogmtica ps-positivista caracteriza-se pela noo
de sistema fechado de regras garantidoras da certeza jurdica mxima;
V- O pensamento axiolgico-indutivo do direito predominante na
escola ps-positivista.
Somente CORRETO o que se afirma em:
a. I e III
b. I, II e IV
c. III e V
d. I, II e V.
e. II, III e V

113

AULA 1

Aula 15

114

AULA 1

A constitucionalizao do Direito no
Brasil

1.A constitucionalizao do Direito

Filtragem constitucional
O papel dos princpios constitucionais na releitura do Direito
2.A interpretao constitucional
O papel do guardio da Constituio
Ativismo judicial e judicializao da poltica
3.A constitucionalizao do Direito
No direito civil: repersonalizao do direito e dignidade humana
No direito penal: o garantismo penal
No direito administrativo

LEITURA:
Neoconstitucionalismo
e
constitucionalizao do Direito (O triunfo tardio
do Direito Constitucional no Brasil) Luis Roberto
Barroso, Revista Eletrnica sobre a Reforma do
Estado.
115

AULA 1

Aplicao Prtica

116

AULA 1

Caso 15
Leia o trecho abaixo:
A despeito do acendrado movimento neoliberal e dos
ventos da globalizao que estremeceram o ocaso do
sculo XX, os pilares do Estado Social no foram
abalados, mantendo-se ainda mais acentuada a
necessidade
da
ordem
econmica
e
social,
consubstanciando direitos e garantias de um novo
perfil da cidadania atravs de normas reguladoras das
relaes de consumo. Enquanto a Constituio
assumia evidente identidade social no plano jurdicoeconmico,
permanecia
o
Cdigo
Civil,
em
descompasso com esta realidade, conservando suas
feies de tradio liberal-patrimonialista, e como
necessria realizao da pessoa, propriedade
como elemento central dos demais interesses
117
privados.
AULA 1

Questo Objetiva
Analise as assertivas abaixo:
I - O fenmeno da constitucionalizao do Direito infraconstitucional o
processo pelo qual se interpreta os Cdigos luz dos princpios
constitucionais.
II No contexto da atual fase da constitucionalizao, as relaes
jurdicas entre particulares tm por verdadeira Constituio o prprio
Cdigo Civil.
III O constitucionalismo do Estado Liberal caracteriza-se pela fase de
dois mundo apartados, ou seja, um que impe limites ao poder estatal,
atravs de Constituies escritas, outro que visa proteger a autonomia
da vontade, por meio dos Cdigos Civis.
Somente CORRETO o que se afirma em:
a) I e III.
b) II e III
c) I e II
d) I e III
e) I, II e III

118

AULA 1